建设工程法规及相关知识培训课件

1、建设工程法规及相关知识培训,1,建设工程法规及相关知识培训,以安全质量管理为例 主讲人：王晓琼 高级合伙人 北京大成律师事务所西安分所 电话电子邮箱：xiaoqiong,2,建设工程法规及相关知识培训,题纲,第一部分 建设工程的法律制度体系概述 第二部分 建筑工程相关法律法规对各主体法律责任的详细规定 建筑法、建设工程安全生产管理条例、建设工程质量管理条例 第三部分 安全质量事故的处理及注意事项 第四部分 工程签证 第五部分 案例评析,3,建设工程法规及相关知识培训,第一部分 建设工程法律制度概述,建设工程法律制度内容复杂、知识点分布范围广泛，共涉及我国民事基本法以及

2、其他法律、行政法规、部门规章共计将近20部法律法规中与工程建设相关的主要内容，涵盖了有关工程建设法律法规的大部分内容，我们将从民事基本法、建筑法、招标投标法以及安全生产法、安全生产管理条例、工程质量管理条例等法律制度入手对建筑施工过程中各主体的法律责任进行逐一介绍，并对安全质量管理部门、预算部门在本行业中应注意的问题进行深入分析和探讨，以期对可能发生的法律风险和问题进行预防,4,建设工程法规及相关知识培训,知识体系,消防法与劳动法,熟悉,了解,建设工程法律制度,掌握,民法相关内容,建筑法,招标投标法,安全生产法,建设工程安全生产管理条例,安全生产许可证条例,建设工程质量管理条例,工程建设标准,

3、建设工程法规及相关知识培训,5,第二部分 建筑工程相关法律法规对 各主体法律责任的详细规定,6,建设工程法规及相关知识培训,一、民事法律与工程建设相关的基本知识,建设工程法规及相关知识培训,7,建设工程法规及相关知识培训,8,工程建设从业资格制度 1、范围 施工单位 勘察、设计单位 工程监理单位 其他单位(如工程招标代理机构、工程造价咨询机构等) 2、资质条件 有符合国家规定的注册资本 有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员 有从事相关建筑活动所应有的技术装备 法律、行政法规规定的其他条件,9,建设工程法规及相关知识培训,相关知识链接连带责任,连带责任：是指在同一债权债务关

4、系中两个以上的债务人中，任何一债务人都负有向债权人履行债务的义务。连带债务人对债权人的履行义务可以分为内部责任和外部责任。 外部责任：债权人可以向其中任何一个或者多个债务人请求履行债务，可以请求部分履行，也可以请求全部履行，负有连带责任的债务人不得以债务人之间对债务分担比例有约定来拒绝部分或全部履行债务。连带责任债务人中一个或多人履行了全部债务后，其他连带债务人对债权人的履行义务即行解除。 内部责任：连带债务人之间对债务的分担比例有约定的，债务人清偿债务超过其应承担份额的，有权向其他连带债务人追偿,建设工程法规及相关知识培训,10,二、建筑法关于建筑施工的相关规定,一）施工许可的主要内容 （二

5、）发承包的主要内容 （三）工程监理的主要内容,11,建设工程法规及相关知识培训,一）施工许可的主要内容 施工许可制度 申请领取施工许可证的条件 施工许可证的颁发和管理 未领取施工许可证擅自开工的法律责任,建设工程法规及相关知识培训,12,建设工程法规及相关知识培训,13,建设工程法规及相关知识培训,14,二）发承包的主要内容 承揽工程的有关规定 分包工程的有关规定 工程发包与承包法律责任的规定,建设工程法规及相关知识培训,15,建设工程法规及相关知识培训,16,建设工程法规及相关知识培训,17,18,建设工程法规及相关知识培训,三）建设工程监理的主要内容,19,建设工程法规及相关知识培训,三、

6、招标投标法关于招标的主要内容,一）建设工程项目招标范围和规模标准规定 （二）招标程序 （三）投标的要求和程序 （四）开标程序 （五）联合体投标 （六）投标的禁止性规定 （七）评标委员会和评标程序 （八）中标通知书 （九）评标委员会及中标人的法律责任 （十）招标人的法律责任 （十一）投标人的法律责任,建设工程法规及相关知识培训,20,一）建设工程项目招标范围和规模标准规定,21,建设工程法规及相关知识培训,二）招标程序,22,建设工程法规及相关知识培训,三）投标的要求和程序,23,建设工程法规及相关知识培训,四）开标程序,24,建设工程法规及相关知识培训,五）联合体投标,25,建设工程法规及相关

7、知识培训,六）投标的禁止性规定,26,建设工程法规及相关知识培训,七）评标委员会和评标程序,建设工程法规及相关知识培训,27,28,建设工程法规及相关知识培训,八）中标通知书,29,建设工程法规及相关知识培训,九）评标委员会及中标人的法律责任,30,建设工程法规及相关知识培训,十）招标人的法律责任,31,建设工程法规及相关知识培训,十一）投标人的法律责任,32,建设工程法规及相关知识培训,缔约过失责任与违约责任的区别,缔约过失责任，是指当事人在订立合同过程中，因一方或者双方的过失行为，致使预期的合同不成立、被确认无效或者被撤销，从而导致另一方当事人信赖其合同能够有效成立而受到损失时，有权要求相

8、对人承担相应民事责任，赔偿基于此项信赖而发生的实际损失所应承担的民事责任。 而违约责任，则是指合同当事人因违反合同约定所应承担的责任。 缔约过失责任与违约责任的最大区别就在于：缔约过失责任适用于合同成立前，而违约责任成立于合同成立并生效后,33,建设工程法规及相关知识培训,定金,定金，是指合同当事人一方为了证明合同的成立和担保合同的履行，在按合同规定应给付的款额内，向对方预先给付一定数额的货币。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。 定金罚则：法律规定债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务

9、的，应当双倍返还定金,建设工程法规及相关知识培训,34,四、安全生产相关法律法规,一）安全生产法关于建筑工程的相关规定 （二）建设工程安全生产管理条例 （三）安全生产许可证条例 （四）建设工程质量管理条例 （五）工程建设标准实施的有关规定,35,建设工程法规及相关知识培训,一）安全生产法的主要内容 1、安全生产法的适用范围 在中华人民共和国领域内从事生产经营活动的单位的安全生产，适用本法；有关法律、行政法规对消防安全和道路交通安全、铁路交通安全、水上交通安全、民用航空安全另有规定的除外,36,建设工程法规及相关知识培训,2、工程建设单位的安全生产保证,生产经营单位保障安全生产的必备条件 生产经

10、营单位主要负责人的安全生产职责 生产经营单位安全生产的基本要求 安全生产投入 安全培训 安全生产“三同时” 安全生产规程,37,建设工程法规及相关知识培训,3、从业人员安全生产中的权利义务,38,建设工程法规及相关知识培训,4、安全生产的监督管理,我国现行对建设工程安全生产实行分级管理 国务院建设行政主管部门负责建设工程安全生产的统一监督管理，并依法接受国家安全生产综合管理部门的指导和监督 国务院铁道、交通、水利等有关部门按照职责分工，负责有关专业建设工程安全生产的监督管理,建设工程法规及相关知识培训,39,5、安全生产责任事故的处理,事故报告 迅速抢救伤员、保护事故现场 事故调查 现场勘察

11、事故调查分析及结论 施工伤亡事故处理,建设工程法规及相关知识培训,40,6、生产经营单位及从业人员的法律责任,建设工程法规及相关知识培训,41,建设工程法规及相关知识培训,42,建设工程法规及相关知识培训,43,建设工程法规及相关知识培训,44,建设工程法规及相关知识培训,45,建设工程法规及相关知识培训,46,二）建设工程安全生产管理条例的主要内容,1、建设工程安全生产管理基本制度 安全生产责任制度 群防群治制度 安全生产教育培训制度 安全生产检查制度 伤亡事故处理报告制度 安全责任追究制度,建设工程法规及相关知识培训,47,2、建设单位安全生产管理的主要责任和义务,建设单位应当向施工单位提

12、供有关资料 不得向有关单位提出影响安全生产的违法要求 建设单位应当保证安全生产投入 不得明示或暗示施工单位使用不符合安全施工要求的物资 办理施工许可证或开工报告时应当报送安全施工措施 应当将拆除工程发包给具有相应资质的施工单位,建设工程法规及相关知识培训,48,3、监理企业安全生产管理的主要责任和义务,工程监理单位应当审查施工组织设计中的安全技术措施或者专项施工方案是否符合工程建设强制性标准。 工程监理单位在实施监理过程中，发现存在安全事故隐患的，应当要求施工单位整改；情况严重的，应当要求施工单位暂时停止施工，并及时报告建设单位。施工单位拒不整改或者不停止施工的，工程监理单位应当及时向有关主管

13、部门报告。 工程监理单位和监理工程师应当按照法律、法规和工程建设强制性标准实施监理，并对建设工程安全生产承担监理责任,建设工程法规及相关知识培训,49,4、施工企业安全生产管理的主要责任和义务,施工单位应当具备的安全生产资质条件 施工总承包单位与分包单位安全责任的划分 施工单位安全生产责任制度 施工单位安全生产基本保障措施 安全教育培训制度,建设工程法规及相关知识培训,50,5、建设工程相关单位安全生产管理的主要责任和义务,机械设备和配件供应单位的安全责任 机械设备、施工机具和配件出租单位的安全责任 起重机械和自升式架设设施的安全管理,建设工程法规及相关知识培训,51,6、施工企业及相关各方的

14、法律责任,建设工程法规及相关知识培训,52,建设工程法规及相关知识培训,53,建设工程法规及相关知识培训,54,建设工程法规及相关知识培训,55,建设工程法规及相关知识培训,56,三）安全生产许可证条例与工程建设相关的内容,1、安全生产许可证条例的适用范围 国家对矿山企业、建筑施工企业和危险化学品、烟花爆竹、民用爆破器材生产企业实行安全生产许可制度。企业未取得安全生产许可证的，不得从事生产活动,建设工程法规及相关知识培训,57,2、安全生产许可证的颁发和管理,国务院安全生产监督管理部门负责中央管理的非煤矿矿山企业和危险化学品、烟花爆竹生产企业安全生产许可证的颁发和管理。除此之外的，由省、自治区

15、、直辖市人民政府安全生产监督管理部门负责，并接受国务院安全生产监督管理部门的指导和监督。 国家煤矿安全监察机构负责中央管理的煤矿企业安全生产许可证的颁发和管理。其他煤矿企业由省、自治区、直辖市设立的煤矿安全监察机构负责，并接受国家煤矿安全监察机构的指导和监督。 国务院建设主管部门负责中央管理的建筑施工企业安全生产许可证的颁发和管理。除此之外的，由省、自治区、直辖市人民政府建设主管部门负责，并接受国务院建设主管部门的指导和监督。 国务院国防科技工业主管部门负责民用爆破器材生产企业安全生产许可证的颁发和管理,建设工程法规及相关知识培训,58,3、安全生产许可证的取得条件,企业取得安全生产许可证应具

16、备的安全生产条件(13项) 建筑施工企业取得安全生产许可证应具备的安全生产条件(12项,59,建设工程法规及相关知识培训,4、施工企业违反安全生产许可证条例的法律责任,1）未取得安全生产许可证擅自进行生产的，责令停止生产，没收违法所得，并处10万元以上50万元以下的罚款；造成重大事故或者其他严重后果，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 （2）安全生产许可证有效期满未办理延期手续，继续进行生产的，责令停止生产，限期补办延期手续，没收违法所得，并处5万元以上10万元以下的罚款；逾期仍不办理延期手续，继续进行生产的，依照本条例第十九条的规定处罚。 （3）转让安全生产许可证的，没收违法所得，处10万元以上

17、50万元以下的罚款，并吊销其安全生产许可证；构成犯罪的，依法追究刑事责任；接受转让的，依照本条例第十九条的规定处罚。冒用安全生产许可证或者使用伪造的安全生产许可证的，依照本条例第十九条的规定处罚。 （4）本条例施行前已经进行生产的企业，应当自本条例施行之日起1年内，依照本条例的规定向安全生产许可证颁发管理机关申请办理安全生产许可证；逾期不办理安全生产许可证，或者经审查不符合本条例规定的安全生产条件，未取得安全生产许可证，继续进行生产的，依照本条例第十九条的规定处罚,建设工程法规及相关知识培训,60,四）建设工程质量管理条例的有关内容,1、工程质量监督管理制度 主要目的：保证工程使用安全和环境质

18、量； 依 据：法律、法规和强制性标准； 主要内容：地基基础、主体结构、环境质量和与此有关的工程建设各方主体的质量行为； 主要手段：施工许可制度和竣工验收备案制度； 特点：权威性、强制性、综合性、宏观性,建设工程法规及相关知识培训,61,2、建设单位的质量责任和义务,1）应当将工程发包给具有相应资质等级的单位，不得将工程肢解发包； （2）应当依法对工程建设项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购进行招标； （3）必须向有关的勘察、设计、施工、工程监理等单位提供与建设工程有关的原始资料，原始资料必须真实、准确、齐全； （4）不得迫使承包方以低于成本的价格竞标，不得任意

19、压缩合理工期； （5）不得明示或暗示设计或施工单位违反工程建设强制性标准，降低建设工程质量； （6）施工图设计文件未经审查批准的，建设单位不得使用； （7）对必须实行监理的工程，建设单位应当委托具有相应资质等级的工程监理单位进行监理； （8）建设单位在领取施工许可证或者开工报告之前，应当按照国家有关规定办理工程质量监督手续； （9）合同约定建设单位提供建筑材料、构配件和设备的，建设单位应当保证其符合设计文件及合同的要求，不得明示或暗示施工单位使用不合格的建筑材料、构配件和设备； （10）涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程，建设单位要有设计方案； （11）应按照国家有关规定组织竣工验收，工程验

20、收合格的，方可交付使用,建设工程法规及相关知识培训,62,3、施工单位的质量责任和义务(重点掌握,1）应当依法取得相应资质等级的证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程； （2）不得转包或违法分包工程； （3）总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任； （4）必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料； （5）必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，未经检验或检验不合格的，不得使用； （6）必须建立、健全施工质量的检验制度，严格工序管理，做好隐蔽工程的质量检查和记录。在隐蔽工程隐蔽前，应当通知建设单

21、位和建设工程质量监督机构； （7）施工人员对涉及结构安全的试块、试件以及有关材料，应在建设单位或工程监理单位监督下现场取样，并送具有相应资质等级的质量检测单位进行检测； （8）建设工程实行质量保修制度，承包单位应履行保修义务,建设工程法规及相关知识培训,63,4、建设工程监理单位质量责任和义务,应当依法取得相应资质等级的证书，并在其资质等级许可的范围内承担工程监理业务，不得转让工程监理业务； 不得与被监理工程的施工承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位有隶属关系或者其他利害关系；(注意这一规定) 应当依照法律、法规以及有关技术标准、设计文件和建设工程承包合同，代表建设单位对施工质量实施

22、监理，并对施工质量承担监理责任； 应当选派具备相应资格的总监理工程师和监理工程师进驻施工现场。应当按照工程监理规范的要求，采取旁站、巡视和平行检验等形式，对建设工程实施监理,建设工程法规及相关知识培训,64,5、建设工程质量保修的有关规定,建设工程承包单位在向建设单位提交竣工验收报告时，应当向建设单位出具质量保修书。这里重点掌握国家对最低保修期限的具体年限规定： (1)基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限； (2)屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年； (3)供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期； （4）电气管线、给

23、排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限，由发包方与承包方约定。 建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任,建设工程法规及相关知识培训,65,6、施工单位、建设单位和监理单位的法律责任,建设工程法规及相关知识培训,66,建设工程法规及相关知识培训,67,建设工程法规及相关知识培训,68,五）工程建设标准实施的有关规定,1、工程建设标准的概念 建设工程设计、施工方法和安全保护的统一的技术要求及有关工程建设的技术术语、符号、代号、制图方法的一般原则,建设工程法规及相关知识培训,69,2. 工程建设标准的划分,建设工程法规及相

24、关知识培训,70,3、执行工程建设强制性条文的规定,工程建设强制性标准监督检查内容 对学习和考核进行监督检查； 应对建设工程项目规划、勘察、设计、施工、验收等阶段监督检查； 对建设工程项目的建筑材料、设备进行进场验收； 在建设工程项目的整个建设过程中，严格执行工程建设强制性标准； 工程的准则、指南、手册、计算机软件等是否符合强制性标准和有关技术标准中的有关规定。 工程建设强制性标准监督检查方式 重点检查 抽查 专项检查,建设工程法规及相关知识培训,71,4、违反工程建设强制性条文实施的法律责任,建设工程法规及相关知识培训,72,六）熟悉消防法和劳动法与工程建设相关的主要内容,1、消防法关于工程

25、建设活动火灾预防的规定 机关、团体、企业、事业单位应当履行的消防安全职责 在设有车间或仓库的建筑物内，不得设置员工集体宿舍 生产、储存、运输、销售或使用、销毁易燃易爆危险物品的单位、个人，必须执行国家 禁止在具有火灾、爆炸危险的场所使用明火,建设工程法规及相关知识培训,73,2、施工企业及从业人员违反消防法、劳动法的法律责任,建设工程法规及相关知识培训,74,75,建设工程法规及相关知识培训,五、建设工程民事责任、行政责任和刑事责任的种类,一）建设工程民事责任的种类 1、民事责任的概念 对民事法律责任的简称，是指民事主体在民事活动中，因实施了民事违法行为，根据民法所承担的对其不利的民事法律后果

26、或者基于法律特别规定而应承担的民事法律责任。 2、违约责任 (1)违约责任的特征 (2)违约责任的构成要件 积极要件有违约行为 消极要件无免责事由 (3)违约行为的概念与分类 单方违约与双方违约 根本违约与非根本违约 不履行、不完全履行与迟延履行 预期违约与实际违约,76,建设工程法规及相关知识培训,4)预期违约 在合同履行期限到来之前，一方当事人明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务。 (5)实际违约 不履行 迟延履行 不适当履行 (6)违约的免责事由 法定免责（不可抗力） 约定免责（合同免责条款） (7)违约责任的形式 继续履行 采取补救措施 赔偿损失,77,建设工程法规及相关知识培训

27、,3. 侵权责任(详见第三部分,78,建设工程法规及相关知识培训,二）建设工程行政责任的种类,1、行政责任的概念 因违反行政管理法律和法规而必须承担的法律责任。 3、违反建筑市场管理法律、法规责任认定与处理 4、违反建筑工程质量管理法律、法规责任认定与处理 5、违反建筑工程安全管理法律、法规责任认定与处理 6、行政责任的承担方式 行政处罚（主要包括：警告、罚款、拘留、没收、停止营业等） 行政处分（主要包括：警告、记过、记大过、降职、降薪、撤职、留用察看、开除等,79,建设工程法规及相关知识培训,三）建设工程刑事责任的种类,1、刑事责任的概念 犯罪主体因违反刑法的规定，实施了犯罪行为时所应承担的

28、法律责任。 2、工程建设中常见的刑事犯罪 重大责任事故罪； 重大劳动安全事故罪； 工程重大安全事故罪； 公司、企业人员受贿罪； 向公司、企业人员行贿罪； 贪污罪； 介绍贿赂罪； 单位行贿罪； 签订、履行合同失职罪； 非法低价出让国有土地使用权罪； 强迫职工劳动罪； 挪用公款罪； 重大环境污染事故罪 3. 刑事责任的承担方式 主刑：包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑 附加刑：包括罚金、没收财产和剥夺政治权利,80,建设工程法规及相关知识培训,四）、建设工程法律责任的构成要件,1、工程法律责任的一般构成要件 有损害事实发生 存在违法行为 违法行为与损害事实之间有因果关系 违法者主观上有过错,

29、建设工程法规及相关知识培训,81,2、建设工程法律责任的特殊构成要件,建设工程法规及相关知识培训,82,第三部分 安全质量事故的处理及注意事项,83,建设工程法规及相关知识培训,安全事故发生类型,84,建设工程法规及相关知识培训,事故发生部位,85,建设工程法规及相关知识培训,一、施工质量安全中的法律问题 1、质量安全 （1）建筑工程质量由工程总承包单位负责，分包单位应当接受总承包单位的质量管理； （2）禁止施工单位允许其他单位或者个人以本单位的名义承揽工程； （3）施工单位不得转包或者违法分包工程。 2、未经验收使用的视为合格 建设工程未经验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为

30、由主张权利的，人民法院不予支持,86,建设工程法规及相关知识培训,二、工伤事故 1、工伤认定标准 【工伤范围】 工伤保险条例第十四条规定：职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患职业病的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他

31、情形,87,建设工程法规及相关知识培训,视同工伤】 工伤保险条例第十五条规定：职工有下列情形之一的，视同工伤：（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的；（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。 职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。【非工伤情形】 工伤保险条例第十六条规定：职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形

32、之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自残或者自杀的,88,建设工程法规及相关知识培训,2、工伤赔偿标准 2012工伤保险条例,89,建设工程法规及相关知识培训,3、赔偿责任 （1）施工现场安全由建筑施工企业负责，分包单位向总承包单位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理； （2）生产经营单位将生产经营项目、场所、设备法宝后者出租给不具备安全生产条件或相应资质的单位或者个人，导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。 （3）雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分

33、包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任,90,建设工程法规及相关知识培训,一）侵权责任的概念 侵权责任是指民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。侵权责任是任何人都对他人承担这样一种义务，即不因为自己的错误（过错）行为而侵害了他人的合法权益，否则即能构成侵权行为，要对受害方承担责任。侵权行为基本上都是违法行为。 分类 1、一般侵权 是指因行为人对因故意或过失侵害他人财产权和人身权，并造成损害的违法行为应当承担的民事责任。 2、特殊侵权 是指当事人基于自己有关的行为、物件、事件或者其他特别原因致人损害，依照民法上的特别责任条款或者民事特别法的规定仍应对他人的

34、人身、财产损失所应当承担的民事责任,三、建筑施工领域的侵权责任,91,建设工程法规及相关知识培训,我国侵权责任法对特殊侵权行为的分类： 产品责任 机动车交通事故责任 医疗损害责任 环境污染责任 高度危险责任 饲养动物损害责任 物件损害责任 承担方式 停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、赔偿损失、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用,92,建设工程法规及相关知识培训,二）从侵权行为发生的原因来看，施工领域侵权行为主要集中在： 1安全防护措施不当或缺失导致侵权。此类侵权行为最为常见，比如，道路开挖施工过程中，未设置安全防护设施、标志，或

35、者设置的安全防护设施不可靠、标志不明显，导致过路行人、车辆遭受损害。 2施工方法不当导致侵权。此类侵权行为多表现为不按照施工规范施工对相邻建筑物、构筑物或相邻人其它财产、人身等造成伤害。比如，基坑开挖时，未按照规范和施工组织设计的要求，或施工组织设计不当，造成相邻房屋开裂、倾斜甚至倒塌；桩基工程施工时，将静压桩施工方法擅自改为锤击桩施工方法导致周围民房因施工振动开裂、奶牛不产奶；施工中因铺设施工便道堵塞河道，引起水质变化，水产养殖场鱼虾死亡；施工机械超载或超场地范围堆放材料，导致公共设施管线破坏、农作物受损。 3未遵守第三人有关的规定导致侵权。比如，违反城市管理机关或物业管理人有关禁止夜间施工

36、的规定，导致利害关系人受到惊扰或其他环境权益受到损害。 4施工质量缺陷导致侵权。此类侵权行为多表现为工程质量缺陷导致人员伤亡或财产损害。比如，玻璃幕墙脱落致人伤亡、车辆损毁，或者玻璃幕墙虽未脱落但明显具有脱落的危险，并可能致人身、财产损害。 5追讨合法债权方法不当导致侵权。此类侵权行为多发生在追讨工程款等合法债权时由于方法或手段不当导致对债务人的人身、财产甚至第三人的人身、财产的损害。比如，为追讨工程款，未经债务人同意，或未依生效的法律文件和合法程序，强行占有、转移债务人的财产，甚至非法限制债务人的人身自由,93,建设工程法规及相关知识培训,三）从侵权责任法关于侵权行为适用的归责原则的分类来看

37、，施工领域侵权行为主要包括： 1过错的侵权行为，一般包括：侵害生命健康权行为、侵害物权行为、侵害其他财产权行为。 2过错推定的侵权行为，一般包括：用人者的侵权行为、违反安全保障义务的侵权行为、物件致害侵权行为,94,建设工程法规及相关知识培训,四）与施工有关的举证责任 鉴于建筑施工企业更多作为被告被诉侵权，就行为与损害之间的因果关系而言，建筑施工企业应当特别关注侵权责任法中有关过错推定原则、无过错原则适用的具体条文和现行最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第四条对侵权诉讼中因果关系的举证责任倒置的具体规定，其中，与施工活动有关的内容包括： 1从事高空、高压、地下挖掘活动等高度危险作业致人损害

38、的侵权诉讼，由经营者就受害人故意或不可抗力造成损害的事实，或者被侵权人对损害的发生具有过失的事实承担举证责任； 2对占有或使用易燃、易爆等高度危险物致人损害的侵权诉讼，由占有人或者使用人就受害人故意或不可抗力造成损害的事实，或者被侵权人对损害的发生具有重大过失的事实承担举证责任； 3因环境污染引起的损害赔偿诉讼，由加害人就法律规定的免责、减责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任,95,建设工程法规及相关知识培训,4因未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域致害的侵权诉讼，由上述危险区域管理人就已经采取安全措施并尽到警示义务的事实承担举证责任。 5因建设工程或工程设施倒

39、塌致人损害的侵权诉讼，由施工单位与建设单位就其他责任人的原因致害承担举证责任； 6因建设工程或工程设施及其搁置物、悬挂物脱落、坠落致害的侵权诉讼，由所有人、管理人或使用人就自己没有过错承担举证责任； 7因堆放物倒塌致害的侵权诉讼，由堆放人就自己没有过错承担举证责任； 8因挖掘地面、修缮安装地下设施致害的侵权诉讼，由施工人就自己设置了明显标志和采取了安全措施的事实承担举证责任。 过错包括故意和过失。其中，应当预见自己的行为可能发生他人受损害的结果，未尽合理注意义务，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免（即懈怠），以致发生这种结果的，为过失。而所谓“合理注意义务”通常以与普通人处理自

40、己的事务相当的注意义务为判断合理与否的标准，但我们认为，对于施工企业，由于施工活动涉及到工程技术的专业性，其实施某一行为时应尽的“合理注意义务”还应考虑其作为一个具有相同等级的施工资质、专业经验的专业承包商在工程施工专业领域一般或通常应尽的注意义务,96,建设工程法规及相关知识培训,五） 工程施工领域，施工企业应尽的安全保障法定义务至少要包括如下几个方面： 1、对于施工活动参加者的安全保障义务。对于施工活动参加者，施工企业对于施工人员应当进行规范操作、劳动安全防护的教育、指导并配备完备的安全防护装备。对于必须持证上岗的岗位，应当严格按照有关规定执行。 2、对于施工场所的安全保障义务。比如，对于

41、施工场所周边可能存在儿童活动的情况，施工场所边界的护栏等维护措施应当在构造上确保其栏杆间隙足够严密，防止儿童钻入施工场所，造成损害。另一方面，对于施工场所内场地、未完工程、材料设备工具的存放使用地点、存放使用方式应当作充分的安全检查，以确保施工场所的安全,97,建设工程法规及相关知识培训,3、对于被许可进入施工场所的非施工活动参加者的安全保障义务。比如，除根据参观目的为每一批参观者配备讲解人员之外，还应当配备安全指导监督人员，对每一名参观者可能导致安全隐患的着装（比如化纤衣物穿着者不得进入电焊作业区）、随身携带物品（比如打火机以及含有易燃物的其他生活用品）、特定行为（比如柴油、汽油存放使用区域

42、不得使用手机）进行使用指导监督，必要时作出某些限制，此外，还可能根据情况对特定人员的参观线路、区域作出限制或引导,98,建设工程法规及相关知识培训,4、对于施工场所以外受施工活动影响区域内人员、财产的安全保障义务。对于施工场所周边可能因施工活动造成安全隐患的一定区域，由于处在封闭的施工场所之外，通常属于公共场所。又由于通行的临时性、偶然性和不特定性，过往行人、车辆对于该特定区域安全隐患的敏感度和防范意识，与施工企业人员或进入工地的参观者相比，明显不足，客观上不可能为这些行人、车辆本身配备任何的安全防护装备、设施因而其安全防护能力也明显不足。因此，施工企业应当高度重视，结合这些区域人员、车辆活动

43、的特点和规律，协同城管、公共道路交通等有关管理机构，调整施工方法、施工时间，并采取更加严密周到、细致完善的人防与技防相结合的安全防范措施，以充分履行施工企业在施工活动中的安全保障义务,99,建设工程法规及相关知识培训,六）用人单位应承担对劳动者的人身损害侵权责任的情形： 根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第11条、第12条和第14条以及安全生产法第48条、职业病防治法第52条的规定，在工伤事故中，用人单位应当按照下列不同情形分别承担对劳动者的人身损害侵权责任： 1、与用人单位具有合法劳动关系的劳动者在劳动过程中遭受人身损害的，用人单位应当承担赔偿责任。劳动关系以外的

44、第三人造成劳动者人身损害的，赔偿权利人可以请求该第三人或者用人单位承担赔偿责任。 2、依法应当参加工伤保险的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，赔偿权利人向用人单位承担民事赔偿责任的，适用工伤保险条例的规定。 3、帮工人因帮工活动遭受人身损害，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。因第三人侵权导致帮工人遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿,100,建设工程法规及相关知识培训,第四部分 工程签证,101,建设工程法规及相关知识培训,一）签证的概念和分类 1、施工过程中的

45、工程签证，主要是指施工单位就施工图纸、设计变更所确定的工程内容以外，合同及工程量清单中未含有而施工中又实际发生费用的施工内容所办理的签证，如由于施工条件的变化或无法遇见的情况所引起工程量的变化等。签证即签认、证明的意思。 2、工程签证可分为以下几类： （1）工程经济签证：是指在施工过程中由于场地、环境、业主要求、合同缺陷、违约、设计变更或施工图错误等，造成业主或承包商经济损失方面的签证。经济签证涉及面广，项目繁多复杂，应严格控制签证范围和内容，把握好合同文件的规定。 （2）工程技术签证：主要是施工组织设计方案、技术措施的临时修改。作为业主来说，如果是承建商提出的、为了便于施工而改变的施工方案、

46、技术措施，应该属于承建商自行承担费用，业主只签署技术签证，不会给予任何的费用补偿。 （3）工程工期签证：主要是在实施过程中，由业主等原因造成的延期开工、暂停开工，停工、工期延误等的签证。（工期签证需公司工程管理部认可,102,建设工程法规及相关知识培训,二）、工程签证中常常出现的主要问题 1、签证概念理解不正确，将签证与工程洽商、设计变更、索赔等混为一谈。 2、未经核实随意签证。业主的项目管理人员、造价管理人员缺乏造价控制意识，对签证工作不负责任，往往不经核实随意签证，造成不必要的经济损失。（我们一定要确定好施工单位的承包范围及合同清单中是否含有此单项工程再进行签证） 3、签证不及时。时间是签

47、证的基本要求之一，也是签证准确度的基础。这就要求甲乙双方就当时在工程现场实际发生事情进行准确测量、描述、办理签证手续，但是由于某些原因，会出现当时不办理，口头答应，事后靠追记补办，甚至在结算审核过程中还在补办签证手续。这样只可能导致现场发生的具体情况回忆不清，补写的签证单与实际发生的条件不符，数据不准，特别是对于那些隐蔽工程，发生时没有及时办理签证，到竣工结算时再履行补签手续，容易引起业主单位和施工单位的纠纷,103,建设工程法规及相关知识培训,4、有的发生了现场签证日期与实际不符现象；有的发生同一工程内容重复签证现象（目前采取的有效办法是办理签证即收回工程指令原件）。 5、不按实际工程量签证

48、。有的施工单位为了虚增工程量，对那些因变更而减少的分项工程故意漏签、不报。而对那些隐蔽工程签证，施工单位利用其隐蔽性，多计工程量。 这需要我们更加关注减项的内容，及时办理减项签证。（工程师应对合同承包范围明确，对清单做法明确，对现场实际减少的工程出具工程指令以办理核减工程签证） 6、签证不规范。现场签证一般需要业主、施工单位两方方共同签字，现场签证的内容也应该具体明确、便于计量。但实际操作中却存在诸多问题，签证内容也往往存在较多缺项，给工程结算工作带来一定的困难。 7、盲目签证、重复签证。施工单位利用业主现场管理人员对工程方面的有关规定不了解，对投标包干的项目或者不应该签证的项目进行签证,10

49、4,建设工程法规及相关知识培训,8、设计变更签发及签证等的流程存在一些问题。比如：设计变更未经过造价人员，直接交给项目部或施工单位进行变更施工，导致结算时合约额大幅度超支，使成本管理形同虚设。大量的设计变更、以施工单位出具的洽商形式体现。 9、工程部签发的工程联系单要有固定格式，仅仅以信函的形式（或口头）发给承建商要求做某些事情，也未抄送主管领导，函件也无统一编号。 10、编写内容越权。工程部编写的指令内容中出现很明确的对合同范围的界定，或对综合单价的认定等。（我们不可在工程指令单上直接认定价格） 11、目前，有的工程师的签字环节令人担忧，签字的形式五花八门，有的签字潦草，辨认不清；有的签字评

50、语文不对题，前后矛盾；有的签字的实质性不强，常见的签署签证的方式有： （1）只签名：这种情况只能称阅过，未发表同意与否的意见。 （2）签名 + “同意”：“同意”二字看似简洁实则意思含糊，究竟是同意什么内容？没有讲清；严格地说，这种签证是不能作为结算依据的。 （3）签名 + “情况属实”：这种情况只能说明事实的存在，并没有完全确认所列项目可以结算；或未对完成情况及数量进行明确。所以这并不是签证，至于能否增加费用或顺延工期尚要结合合同约定及其他证据材料才能综合认定。 12、缺乏相应的原始资料和证据材料，计算费用的依据不足,105,建设工程法规及相关知识培训,三）、不可办理的工程签证 1、合同或协

51、议中规定包干支付的有关事项。 2、发生施工质量事故造成的工程返修、加固、拆除工作。（返修应界定好原因，如自身施工质量问题则不预签证，若由其他分项工程导致的原因要予以签证并在造成返修的施工单位工程款中全额扣除此签证费用。） 3、组织施工不当造成的停工、窝工和降效损失。 4、施工单位为施工方便等提出的施工措施的改变。 5、违规操作造成的停水、停电和安全事故损失。 6、工作失职造成的损失。 7、施工单位由于自身原因造成工程无法计量，特别是隐蔽工程，未经过验收就进行下一步施工的。（如果桩基工程不收量就浇注则不予认可） 8、超过签证时效期的签证。（这一条目前我们做的不够好，基本没有能按规定时间完成的，制

52、度是施工单位在事情发生7日内上报签证单） 9、以签证形式（虚报的工程内容，及工程量等）支付其他费用。 10、因施工单位的责任增加的其它费用项目,106,建设工程法规及相关知识培训,四）、加强工程签证管理的措施 1、建立完善的管理制度。建立健全的现场签证制度和相关责任追究制度，明确规范工程管理部各专业工程师有关人员的责任、权利和义务。只有责权利明确了，才能规范各级人员在设计变更和工程签证的管理行为，提高其履行职责的积极性。 2、工程签证管理人员要熟悉施工中的技术事宜，对现场情况全面了解，还应该有丰富的商务管理经验，能够较好的评估工程签证的经济价值，对于间接影响工程结算费用的工程签证也要给予足够的

53、重视。 3、每月进行签证、设计变更的汇总分析工作，形成成本变动报告。如当月完成的工程量，当月发生的签证、索赔等情况，及时汇总、发现问题，动态的控制工程成本。 4、明确签证费用的审批权限。目前的现场签证较普遍的方式是由承包商提出，经业主核定后予以签认。在合同中应约定现场代表的签证权限，对超过规定限额的签证应由更高级的主管来确认,107,建设工程法规及相关知识培训,5、尽量减少设计变更。设计变更是引起经济签证最大的源头。在建设工程实施过程中，设计图纸粗糙、材料规格档次不合设计标准、使用功能改变等原因都可导致设计变更。因此首先应严禁通过设计变更扩大建设规模，提高设计标准，增补项目内容，一般情况下不允

54、许设计变更，除非不变更会影响项目的正常运行。其次认真对待必须发生的设计变更，对涉及费用增减的设计变更，要根据设计变更管理制度，必须要经过公司内部审批。 6、签证整体完整性要求 （1）一份完整的签证应包括哪些资料 设计变更： 工程指令（如工程暂停令）： 一般指要求施工单位进行合同外的工作，会导致费用的增减，采用工程指令的形式,108,建设工程法规及相关知识培训,工程指令分：设计类指令及工程类指令两类；其中设计类指令依据设计院、工程管理部、安生部出具的 相关设计变更拟发，工程类指令依据其它项目现场的 实际需要拟发；指令中应明确工程指令类型，明确工程的名称、部位、施工标准、施工工期、质量要求，明确隐

55、蔽工程隐蔽前的现场鉴证要求等。 工程指令拟写时应特别注意指令内容是否属于施工单位合同内全部和部分内容或必要的施工措施或配合内容；如对于土方填挖应明确工程量必要时需附简图等；（在实际操作中，一般按方量套综合单价进行计取，如果确实无法提供方量如某地方需要场平，则记录好机械型号、使用时间、使用地点并报批台班单价） 工程指令拟写完成后，主管工程师应会同项目造价人员对拟写内容进行预核价，若出现可能致使成本较大增加的情况，应报请工程管理部主任向公司领导报告经审核通过后方可实施； 主管工程师将拟写完成的工程联系单进行统一编号，由相关人员签署，工程指令必须由工程管理部主任签发。 工程指令经工程管理部主任审阅无

56、异议并签字后，由文员向相关施工单位登记、发放，安排传阅后存档；发放时注意需抄送涉及到该指令影响的其它施工单位，抄送工程管理部、监理，视情况抄送设计元、抄报项目主管领导、合约主管领导及总经理,109,建设工程法规及相关知识培训,工作联系单： 用于甲乙双方日常工作联系。工作联系单通常都是使用在不会产生工程费用或不会直接产生严重后果的场合。比如通知承建商来开会，或者通知停水停电，提醒注意节假日的工作安排等等。工作联系单由项目经理直接签发给相关单位即可，视情况抄送相关部门。 工程指令完成确认单： 工程指令完成确认单的作用是对指令完成前后之状况，完成质量，是否符合规范要求等的验收单据。由施工单位进行上报

57、，监理、甲方项目部进行签署、确认。工程签证单 签证费用审批表：签证所产生的费用（内部审核程序） 签证前后的图纸、图片资料： 建议签证后附的照片能够有一个可对比的参照物。（拍照记录，施工前与施工后的照片存档,110,建设工程法规及相关知识培训,2）签证一般情况下为一式三份，业主、监理（视情况而定）、施工方各一份，如另外需要可进行复印作为副本留存，但不作为结算依据；如签署文件较复杂或其他情况，可以用一份签证作为审核流程使用，但在审核完成后，由业主统一进行复印，复印件加盖业主相关印章后下发，可以作为原件使用，与原件同等效力，否则不作为结算依据。 7、在施工过程中洽商尽量不要出现，除非是一些纯技术洽商

58、，不涉及任何费用和责任。一般施工单位提出洽商往往会有一些陷阱在里面，我司随意签署洽商后，后续会出现一些费用的补偿、或工期的补偿扯皮现象。 8、承包商上报签证单当中除签字格之外的其他图文均应该用计算机打印，对于现查实测等记录性的无法机打的内容应该书写工整。（有些单位签证单编号为手写，在以后的工作中要求机打，不能手写,111,建设工程法规及相关知识培训,9、签证内容应完整、具体、准确，一般应包括工程项目名称、编号、原因、类别、签认内容、工程量计算、产品规格型号、有关各方签章和签证时间等。 10、签证必须实事求是，必须仔细审核现场签证单并到现场认真核实，无正当理由不得拒签，对不合理的签证内容必须坚决

59、抵制。 11、在办理每一项签证前，要求项目主管工程师（或造价师）进行工程量及成本增减分析，变工程成本事后控制为事先控制。 12、做好设计变更和现场签证的台账。设计变更和现场签证要一式多份，我方至少保存 1 份原件（最好按档案要求的份数），避免自行修改，结算时无对证。要求承包商按月统计汇总上报，超过规定上报时间而未报或漏报的设计变更和现场签证，将视作承包商自动放弃该部分工程计量及支付的权利，不予以计量支付该费用，但不免除承包商的责任。当然，这一条在合同中应事先约定,112,建设工程法规及相关知识培训,13、需要注意的是设计变更与现场签证是有严格区别的。属于设计变更范畴的应该由设计部下发通知单，发

60、给项目部执行，所发生的费用按设计变更处理，因设计变更引起的返工与损失等用签证方式证明的，该签证费用计入设计变更项。 14、工程签证的优先原则： （1）能够附图（如施工图、草图、示意图）说明的尽量避免单纯的文字叙述进行签证；对于一些重大的工程现场变化，还应及时拍照或录像，以保存第一手原始资料 （2）能够签事实的尽量避免直接签结果，包括直接签工程量。（签证结果尽量在审批表中体现） （3）能够签工程量的尽量避免直接签单价。（签证单只能签定工程量，价格在审批表中体现） （4）能够签单价的尽量避免直接签总价,113,建设工程法规及相关知识培训,15、工程管理部的主管工程师、造价师和主任在审核签证时应该填