商业贿赂犯罪立法之不足与改善

1、我国商业贿赂犯罪的立法现状在我国， 商业贿赂犯罪的立法经历 了逐步发展演变、不断完善的过程。 改革开放之前，在计划经 济体制下， 工商企业的领导人员属于国家工作人员， 一旦发生贿赂行 为，行贿受贿双方均会按照国家工作人员犯罪处理。 1997 年新 刑法除了在分则的第八章贪污贿赂罪中规定了普通贿赂罪之外， 还在 分则第三章第三节妨害对公司企业的管理秩序罪中， 新增了第 163 条 公司、企业人员受贿罪和 164 条对公司、企业人员行贿罪两个与商业 贿赂相关的新罪名， 同时也对国家工作人员贿赂罪的范围作了扩大解 释。 2006 年刑法修正案六，对商业贿赂犯罪作了修订，将 原公司、 企业人员受贿罪的

2、主体和对公司、 企业人员行贿罪的行贿对 象从公司、企业人员修改为公司、企业或者其他单位的人员，并在商 业受贿行为中增加了利用职务上的便利这一要素，与此相对应， 最 高人民法院、 最高人民检察院关于执行确定罪名的补充规定三 取消 了公司、企业人员受贿罪和对公司、企业人员行贿罪，将刑法第 163 条和 164条、刑法修正案六第 7条和第 8 条的罪名修改为为非国 家工作人员受贿罪及对非国家工作人员行贿罪。 这样的修改， 扩大了商业贿赂犯罪的主体， 即把商业贿赂犯罪的主体扩大到除公司、 企业以外的其他单位工作人员，如此，使得医生、教师、裁判等其他 单位人员构成商业贿赂犯罪的主体有了明确的法律依据。

3、2011 年颁布实施刑法修正案八，第二十九条规定为谋取不正当商业利 益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的， 依照前款的 规定处罚指对公司、企业人员行贿罪。 正式将对外国公职人员和国际公共组织官员行贿罪纳入我国刑法规制的范围内商业贿赂犯罪立法的缺失一构成要件的不足 1 为谋取不正当利益要件欠 妥刑法学理论界通说认为严重的社会危害性是犯罪的本质属性， 我国 刑法将为谋取不当利益作为商业行贿罪的构成要件不符合这一本质 属性。 为谋取不正当利益的行为显然具有社会危害性，但是为 谋取正当利益的行贿行为也不能排除其所具有的社会危害性。 以为谋取不当利益作为商业行贿罪的构成要件， 这会使为谋取正

4、当利 益而进行商业贿赂的犯罪分子找到躲避法律制裁的理由， 虽然对公平 的竞争秩序造成了危害，我国的刑法却不能够追究其相应刑事责任。 2商业贿赂中的介绍贿赂行为未入罪介绍贿赂行为是第三人在行贿人 和受贿人之间搭桥、沟通、 撮合，促使行贿与受贿行为得以实现的行 为。 介绍商业贿赂的主体是自然人，从身份上讲，既可以是国 家工作人员，也可以是非国家工作人员，我国对此没有明确规定，这 使得介绍商业贿赂行为犯罪没有独立出来， 但是已经查处的很多商业 贿赂犯罪案件中， 贿赂的双方交易是通过第三人介绍来实现的， 而介 绍商业贿赂行为在构成特点上不同于一般的介绍贿赂行为。 二 刑罚制度设计欠合理当前我国刑法对于

5、商业贿赂行为最高刑是死刑， 然而，在商业贿赂领域，行为人的主观恶性不大，远没有达到要用死 刑来予以惩处的程度， 法学界许多专家也在呼吁对于该犯罪的死刑应 当予以取消。 此外，我国刑法中关于罚金刑只适用数额巨大的 商业受贿犯罪和单位为主体的犯罪， 对于情节较轻或数额不大的自然 人商业受贿犯罪并未规定财产刑。 商业贿赂罪是贪利性犯罪、经济型犯罪，这样的刑罚配置不利于对商业贿赂犯罪的打击与预防3 除此之外， 我国刑法并没有针对商业贿赂犯罪的资格刑。 立 法完善一构成要件的完善 1 取消为谋取不正当利益的要件我国 刑法 第 163 条规定的商业贿赂罪入罪标准有为谋取不正当利益这一构成 要件。 行贿和谋

6、取不正当利益是手段与目的的关系，即通过行 贿的方式来达到谋取不正当利益。 我国刑法将谋取不正当利益 作为行贿犯罪的构成要件之一， 将谋取正当利益的进行行贿行为不规 定为犯罪，将会助长以行贿的方式来谋取各种利益的不良的社会风气。 其次，在司法实践当中，何为正当利益，何为不正当利益？这是一个 模糊的界限，在司法实践中是很难贯彻执行的。 因而，笔者认 为应该取消谋取不正当利益的要件限制。 2 增加商业贿赂的行 为方式应该把经济领域的斡旋受贿、 介绍贿赂行为的主体纳入到刑法 规制的范围内。 我国刑法只对国家工作人员的斡旋受贿行为作 出了规定，对非国家工作人员在商业领域中的斡旋受贿行为没有作出 规定，不

7、利于对经济活动领域中的斡旋受贿行为进行打击。 并 且前文已述及，我国立法并未将介绍商业贿赂从介绍贿赂犯罪中独立 出来，笔者认为，可以将经济领域的斡旋受贿和介绍贿赂行为合并立 法，立法机关可参照联合国反腐败公约中第 18 条影响交易罪的 第 2 项规定公职人员或者其他人员为其本人或者他人直接或者间接 的索取或者收受任何不正当好处， 以作为该公职人员或者该其他人员 滥用本人实际影响力或者被认为具有的影响力， 从缔约国的行政部门 或者公共机关获得任何不正当好处的条件。 这样不仅使斡旋贿赂和介绍商业贿赂的犯罪分子获得应有惩罚， 同时顾及了刑法的严谨 性和完整性。 二刑罚制度的完善 1 取消死刑设置死刑

8、的存在符 合我国当前犯罪形势的需要， 也符合我国民众的传统价值观念， 但是 应当严格限制死刑的适用范围， 只能将其适用于极其恶劣的犯罪行为， 商业贿赂犯罪行为人的主观目的只是为了经济利益， 主要是对市场经 济秩序的损害，其死刑设置应予以取消。 2 加大罚金刑力度商 业贿赂罪是贪利性犯罪， 根据罪刑相适应原则， 在对商业贿赂刑事犯 罪的责任追究上不仅要求所适用的刑罚与犯罪行为轻重程度相当， 还 要求所适用的刑罚性质与犯罪行为所固有的特征相适应。 这样 才能更有效地发挥刑罚对犯罪的防治功能。 笔者认为，对于商 业贿赂犯罪，情节严重者可适用自由刑，但必须并处罚金刑，并有较 为明确的数额规定； 对于轻微的商业受贿犯罪单处罚金刑即可， 无需 科以自由刑。 3 充实资格刑商业贿赂犯罪的犯罪主体一般是特 殊主体，适用资格刑对犯罪主体继续从事特定职业的资格予以排除， 这对商业贿赂犯罪具有一定的社会功效和远期效应。 4 笔者认 为