商法复习资料

1、商法复习资料一、名词解释1. 商事外观主义： 指以交易当事人行为的外观为标准， 从而确定其行为所产生的 法律效果。2. 有限合伙企业： 由普通合伙人和有限合伙人组成， 普通合伙人对合伙企业债务 承担无限连带责任， 有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。3. 破产别除权：破产程序开始之前， 就债务人的特定财产设定了担保物权或者存 在有其他特别优先权的， 于债务人宣告破产后， 权利人享有就该特定财产不依照 破产清算程序而优先获得清偿和满足的权利。4. 破产撤销权： 指破产人在破产宣告前的临界期内， 实施有害于债权人团体利益 的行为，破产管理人有权请求法院撤销该行为， 使因该行为转让

2、的财产或利益回 归破产财团。5. 破产和解：指在人民法院受理破产案件后， 在破产程序终结前， 债务人与债权 人之间就延期偿还和减免债务问题达成协议，中止破产程序的一种方法。6. 共益债务：指人民法院受理破产申请后， 为了全体债权人的共同利益以及破产 程序顺利进行而发生的债务。7. 公司债券：指公司依照法定程序发行的， 约定在一定期限还本付息的有价证券。二、简答论述1. 商法的性质（1）规范的重点是营利性行为（2）规范的可借鉴性（3）技术性（4）和经济生活的适应性（5）组织法规和行为法规相结合2. 商事登记的意义（1）确认商事主体的商事活动资格，保护商事主体的合法经营活动（ 2）公示在于确认登记

3、事项的效力， 向社会公开经营性主体的信用能力和责任。（3）有利于国家的监督管理，维护良好的社会经济秩序。3. 商号权的内容（1）商号专有权即具有排斥他人使用相同或相似商号的效力。不过，这一排他 性具有地域性， 深圳经济特区商事条例第 30 条, 在经济特区登记机关所登 记的商号在整个经济特区具有排他效力 , 而不只是限于特定登记机关的辖区之内。（2）商号专用权即商号所有人具有不许他人妨碍其使用商号的权利。商号一经 登记，所有人不仅可以专有，而且可以专用。这就意味着，只有商号所有人才可以在营业活动中使用该商号。非经转让等合法方式移转，其他商主体不得使用。（3）商号转让权A. 商号所有权的转让B.

4、 商号使用权的转让4. 中小股东的保护制度（1）回购请求权的行使。异议股东股份收买请求权制度能够较好地协调各方面 的利益。一方面,公司法仅要求获得半数或2/3多数通过即可进行重大决策，另一 方面,赋予反对决议的少数股东以股份收买请求权，使不愿意接受公司重大变化 的股东能够在获得合理的补偿后退出公司，从而保护了中小股东的利益。（2）决议撤销权的行使。由于股东会实行资本多数决制度，小股东往往难以通 过表决方式对抗大股东。而且，在实际操作中，大股东往往利用其优势地位，任 意决定公司的重大事项。对此，公司法赋予小股东请求撤销程序违法或者实体违 法的股东会、董事会决议：股东会或者股东大会、董事会的会议召

5、集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可 以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。（3）解散公司请求权的行使。公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东 利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之 十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。（4）直接诉讼权的行使。董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章 程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。（5）代位诉讼权的行使。公司董事、高级管理人员侵害公司权益时，股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事侵害公司权益时，股

6、东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的 执行董事向人民法院提起诉讼。前述监事会、监事或者董事会、执行董事收到股 东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为 了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。5. 公司法的资本制度旧公司法规定，有限责任公司的注册资本最低限额为：以生产经营为主和 以商品批发为主的公司为人民币 50万元，以商业零售为主的公司为人民币30万元，科技开发、咨询、服务性公司为人民币 10万元，并要求一次缴清。实践 中，各方面一致认为，这一规定数额过高，不利于民间资本

7、进入市场。要求注册 资本一次性缴足，也容易造成资金闲置。同时，从目前公司登记管理的情况看， 根据公司经营内容分别规定不同的最低注册资本额实际意义不大。作为回应，新公司法取消了按照公司经营内容区分最低注册资本额的规定，统一将有限责任公司的最低注册资本额降至人民币 3万元。同时允许公司在首次出资额不少于注册资本20%的前提下在2年内分期缴清出资，其中，投资公司可在 5年内缴 足。对于股份有限公司而言，我国目前股份有限公司数量较少的根本原因是旧 公 司法规定的股份有限公司注册资本过高，许多投资者对股份有限公司制度望而 却步。股份公司制度被束之高阁，甚至变成了少数投资者（尤其是国有企业）的 奢侈品和专

8、利品。为把股份公司制度重塑为公众投资者都能享用的公共产品，新公司法第81条果断地将股份有限公司注册资本的最低限额从1000万降至500万元人民币，并允许公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%其余部分由发起人自公司成立之日起 2年内缴足；投资公司可以在5年内缴足。 如此一来，发起人只要在公司设立前缴足100万元注册资本，公司即可成立，股 份有限公司的设立门槛大幅降低。6. 破产法上债权人自治原则的含义和意义（1）含义：债权人自治，是指全体债权人通过债权人会议，对破产程序进行中 涉及债权人利益的各重大事项做出决定，并监督破产财产管理和分配的一系列权 利，以及保障这些权利实现的有关程序制

9、度。（2） 意义：债权人自治原则是确定债权人会议地位的基本依据， 根据这一原则， 有关债权人权利行使和权利处分的一切事项， 均应由债权人会议独立地做出决议。 债权人在债权人会议上应享有充分的自由表达和自主表决的权利。债权人会议做出的关于债权确认、与债务人和解、破产财产变价和分配等重大事项的决议，是程序进行的重要根据。债权人会议还应享有监督破产财产管理和处分的权利。7. 重整期间对债务人继续营业的保护包括哪些？（1）在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下 自行管理财产和营业事务。有前款规定情形的，依照本法规定已接管债务人财产和营业事务的管理人应当向 债务人移交财产和营

10、业事务，本法规定的管理人的职权由债务人行使。（2）在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担保物 有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人 民法院请求恢复行使担保权。在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。（3）债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应 当符合事先约定的条件。（4）在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债 务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。（5）在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系

11、人请求，人民法 院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：A. 债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；B. 债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；C. 由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。8. 商法如何体现促进交易快捷原则？交易便捷是指交易的简便与快捷。 商场的快速流转要求简化交易形式， 降低交 易成本，只有这样财产才能在流转中实现价值的增值。 商法中保障交易快捷原则 主要体现为交易简便性和短期时效主义。（1）交易简便性在长期实践中 , 形成了商事契约的简便性 , 特征。这与商法保障交易便捷的另一 法律体现是定型化交易规则。按照现代商学者的认识 ,

12、 所谓交易形态的定型化包 括交易形态的定型化与交易客体的定型化两方面。交易形态定型化 , 是指商法通过强行法规则预先规定若干类型的典型交易方式 使商事交易的方式定型化。 它使得任何个人或组织 , 无论何时从事交易 , 均可获得 同样的法律效果。交易客体的定型化 , 则指交易对象的商品化和证券化。 交易的客体 , 如果是有形 物品,则使之商品化 ,予以统一的规格或特定的商标 ,确保大量交易迅速成交。当 交易客体为无形财产或权利财产时 , 商法则通过权利证券化规则 , 极大的简化了 权利转让程序 , 形成证券的流通。（2）短期时效主义商法为谋求交易的迅捷 ,颇多采短期时效主义。 所谓短期时效主义

13、,就是将交易 行为所产生的请求权的时效期间予以缩短而从速确定其行为效力的立法规定。 按 照这一立法主义 , 商法对于各类商事请求权普遍采取不同于民法上时效期间的短 期时效。商法上的短期时效主义旨在推动商品交易纠纷的迅速解决 , 它以牺牲债权人的 时效利益为代价 ,换取了交易迅捷的社会利益 , 由此体现了现在商事法的价值取 向。在现代商品社会里 , 应更侧重于促进物的高效利用 ,促进资源的优化配置 , 促使 物的经济价值的实现。商法中的交易便捷原则正好适应了这些需要。9. 商法如何体现促进交易安全原则？（ 1）对商事主体进行规制以维护交易安全（2）对商事行为进行规制以维护交易安全（3）通过追究商主体的法律责任加强商事监管以维护交易安全 商法上对于交易安全的维护主要表现为对商事交易采取公示主义、强制主义、 外观主义、严格责任主义等基本制度。A. 公示主义， 是指商事主体对涉及利害关系人利益的营业事实， 负有公示告知的 义务。我国商法中的公示制度包括企业登记公示制度、 企业整顿公示制度、 企业 信息披露制度、有形财产产权登记公示制度等。B. 强制主义又称“干涉主义”、“要式主义”，是指国家通过商法公法化的手段对 商事关系施以强行法的规则。 强制主义在我国商法中主要体现为公司设立的严格 准则制及公司重大行为的严格审批制、 票据行为的要式性