(白底)四川港建企业合同签订技巧与风险培训定稿

1、LOGO 四川港建水利水电有限公司丹巴项目部门法律风险培训四川港建水利水电有限公司丹巴项目部门法律风险培训 主讲：王劲夫主讲：王劲夫 Company Logo 2 v四川蓉城律师事务所：四川蓉城律师事务所：四川省优秀律师事务所，获国有资产产权四川省优秀律师事务所，获国有资产产权 法律事务资格，四川企业破产案件管理人资格，四川省国资委备选中介机构。法律事务资格，四川企业破产案件管理人资格，四川省国资委备选中介机构。 v王劲夫律师：王劲夫律师：四川蓉城律师事务所合伙人、成都市优秀青年律师、劳四川蓉城律师事务所合伙人、成都市优秀青年律师、劳 动仲裁员、武侯区人民政府安全生产专家组成员动仲裁员、武侯区

2、人民政府安全生产专家组成员 电话：电话13086627298 1898066729818980667298 v地 址：中国成都人民南路三段林荫街中国成都人民南路三段林荫街5 5号华西大厦号华西大厦B1604#B1604# v电 话：(028)85445198 85445298 (028)85445198 85445298 v v v Company Logo 3 v小故事：小故事： 一家两代人，父亲说：儿啊，自你结婚后天天关一家两代人，父亲说：儿啊，自你结婚后天天关 注老婆，你是有了妻子忘了老子。妻子说：老公，注老婆，你是有了妻子忘了老子。妻子说：老公， 我们现在已结

3、婚了，你还只知道关注你老爸忽视我们现在已结婚了，你还只知道关注你老爸忽视 老婆。儿子处事技巧高，面对父亲：老爸，我们老婆。儿子处事技巧高，面对父亲：老爸，我们 是血缘关系，血缘关系是长久的，我怎么忘了老是血缘关系，血缘关系是长久的，我怎么忘了老 爸呢？对妻子说：老婆大人啦，我们可是有结婚爸呢？对妻子说：老婆大人啦，我们可是有结婚 证的，是办了本本的，我们是签订了的合同，合证的，是办了本本的，我们是签订了的合同，合 同关系最稳定，那是有法律保障的。同关系最稳定，那是有法律保障的。 Company Logo 4 目录目录 前言前言 什么是合同什么是合同1 2 重要合同条款的约定重要合同条款的约定3

4、 合同履行中的法律问题合同履行中的法律问题4 施工企业安全生产责任施工企业安全生产责任5 6 合同的成立合同的成立 怎样打合同官司怎样打合同官司7 v 怎样规避合同风险怎样规避合同风险 Company Logo 5 前言：前言：财富的一半来自合同财富的一半来自合同 案例案例1 1一一个个“未未”字值数百万的施工合同字值数百万的施工合同 2010年四川省X一级总承包建设公司（下称乙方）与凉山州会理县 会理石榴物流公司（下称甲方）签订物流基地施工合同，双方在谈 判施工合同时约定，“本施工承包范围未未包括总坪、散水、地坪等 工程”。乙方按双方谈判条款将合同打印并加盖印章，第二天派人将合 同文本交与甲

5、方盖章。甲方盖章后将合同送到相关行政部门进行了施工 合同备案。工程于2011年10月竣工，在办理工程决算时，乙方认为合同 谈判时未包括总坪、散水、地坪等，便在报决算时追加300多万元工程款。 在甲方审计时被审减掉300万元，乙方去找甲方理论时，甲方翻开合同要 求乙方阅读，原来合同中并无“未”字，变成包括总坪、散水、地坪。 后乙方才发现原来是甲方在盖章时“耍了小聪明”，采用换页将“未” 字去掉，并到建设行政主管部门备案。该案例让乙方损失300多万元 Company Logo 6 案例案例2 2一句一句“包括钢材包括钢材”让乙方损失让乙方损失400400多万的施工合同多万的施工合同 案件基本情况：

6、案件基本情况： v 原告：四川诚达建筑公司原告：四川诚达建筑公司 v 被告：四川渝佳房地产开发有限公司公司被告：四川渝佳房地产开发有限公司公司 v 案由：建设工程施工合同纠纷案由：建设工程施工合同纠纷 v 一审法院：成都市中级人民法院一审法院：成都市中级人民法院 v 二审法院：四川省高级人民法院二审法院：四川省高级人民法院 Company Logo 7 合同签订情况：合同签订情况： “罗曼星城罗曼星城”主体工程施工合同主体工程施工合同 发包人（全称）：发包人（全称）： 成都渝佳房地产开发有限公司成都渝佳房地产开发有限公司 承包人（全称）：承包人（全称）： 四川诚达建筑有限公司四川诚达建筑有限公

7、司 依照依照中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法、中华人民共和国中华人民共和国 建筑法建筑法及其他有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、及其他有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、 公平和诚实信用的原则，双方就本工程施工事项协商一致，公平和诚实信用的原则，双方就本工程施工事项协商一致， 订立本合同。本合同为甲、乙双方于订立本合同。本合同为甲、乙双方于2007年年7月月2日签定日签定 的的建筑工程施工合同建筑工程施工合同的补充，与原合同相关内容有抵的补充，与原合同相关内容有抵 触之处，以本合同约定内容为准触之处，以本合同约定内容为准 。 Company Logo 8 第三条第三条 合同价款及付款

8、方式：合同价款及付款方式： 1、工程价款：根据双方对该工程施工图和双方认定的图纸会审内容及、工程价款：根据双方对该工程施工图和双方认定的图纸会审内容及 已有的设计变更预算确认（详见合同附件二），整个工程的工程造已有的设计变更预算确认（详见合同附件二），整个工程的工程造 价按四川省价按四川省2000定额三类工程三级二档定额三类工程三级二档 取费并下浮取费并下浮3%后包干，该工程合同包干总价为人民币：后包干，该工程合同包干总价为人民币： 6415000.00 元元 ( 大大 写：写： 陆佰肆拾壹万伍仟元陆佰肆拾壹万伍仟元 )，此价为固定，此价为固定 合同包干总价。除工程内容因甲方原因含钢材数量和设

9、计图纸变更合同包干总价。除工程内容因甲方原因含钢材数量和设计图纸变更 而发生的增加或减少按四川省而发生的增加或减少按四川省2000定额三类工程三级二档取费并定额三类工程三级二档取费并 下浮下浮3%按实结算外，施工图中的错算、漏算以及材料涨跌均包含在合按实结算外，施工图中的错算、漏算以及材料涨跌均包含在合 同包干总价内，合同包干总价不作任何调整。施工过程中的水费、同包干总价内，合同包干总价不作任何调整。施工过程中的水费、 电费、工程技术措施费、雨季施工措施费、安全文明施工费、临时电费、工程技术措施费、雨季施工措施费、安全文明施工费、临时 设施费、赶工费均包含在合同总价内。如乙方在政府及安检站安全

10、设施费、赶工费均包含在合同总价内。如乙方在政府及安检站安全 文明施工检查中未能达到政府及安检站要求，所造成的一切损失均文明施工检查中未能达到政府及安检站要求，所造成的一切损失均 由乙方负责。施工过程中因乙方原因出现的安全事故及处理均由乙由乙方负责。施工过程中因乙方原因出现的安全事故及处理均由乙 方负责，其费用包含在合同包干总价内。方负责，其费用包含在合同包干总价内。 。 Company Logo 9 第六条、材料质量要求和供应方式：第六条、材料质量要求和供应方式： 1、工程中所需的各类材料除工程中所需钢材由甲方购买供应，工程中所需的各类材料除工程中所需钢材由甲方购买供应， 需要加工的钢筋由乙方

11、提供加工尺寸，甲方代表、监理、需要加工的钢筋由乙方提供加工尺寸，甲方代表、监理、 乙方三方签字后，甲方按三方签字后的尺寸加工好送至施乙方三方签字后，甲方按三方签字后的尺寸加工好送至施 工现场。因乙方提供的钢筋加工尺寸问题，由乙方负责处工现场。因乙方提供的钢筋加工尺寸问题，由乙方负责处 理，因甲方加工尺寸上的问题，由甲方负责处理。其余工理，因甲方加工尺寸上的问题，由甲方负责处理。其余工 程所需材料均由乙方自行采购，其材质、品牌按合同附件程所需材料均由乙方自行采购，其材质、品牌按合同附件 三的要求执行，三的要求执行，甲方供应的该工程所需要的钢材材甲方供应的该工程所需要的钢材材 料款和属乙方采购的该

12、工程所需要的所有材料的料款和属乙方采购的该工程所需要的所有材料的 材料费已包括在本工程合同包干总价内材料费已包括在本工程合同包干总价内（甲方加）。（甲方加）。 甲方所供应的钢材数量和价格，经甲乙双方签字确认，其甲方所供应的钢材数量和价格，经甲乙双方签字确认，其 钢材款由甲方从乙方交纳的保证金中扣出，超出乙方交纳钢材款由甲方从乙方交纳的保证金中扣出，超出乙方交纳 的保证金金额部分的钢材款，由乙方签字确认后。甲方从的保证金金额部分的钢材款，由乙方签字确认后。甲方从 乙方的工程进度款中扣除。乙方的工程进度款中扣除。 第十四条、合同附件第十四条、合同附件 1、发包说明表；、发包说明表； 、甲乙双方签字

13、后的预算书；、甲乙双方签字后的预算书； 、商品混泥土及水电安装材料预算价。、商品混泥土及水电安装材料预算价。 原告诉称：。钢材款原告诉称：。钢材款400多万元，预算书中多万元，预算书中 不包括，不应当包括在乙方价款之内，甲方不应不包括，不应当包括在乙方价款之内，甲方不应 当扣除。当扣除。 Company Logo 10 “作为合同附件的预算书的内容只是双方确定包干作为合同附件的预算书的内容只是双方确定包干 价的参考，不能推翻合同包干的约定价的参考，不能推翻合同包干的约定” ，乙方请求，乙方请求 不予支持。目前该已上诉至四川省高级人民法院审不予支持。目前该已上诉至四川省高级人民法院审 理之中理之

14、中 Company Logo 11 案例启示案例启示“财富的一半来自合同财富的一半来自合同”，“一份合同、一份利益一份合同、一份利益” 1 合同是企业对外经合同是企业对外经 济活动的主要表现济活动的主要表现 形式。每份合同都形式。每份合同都 直接与企业的经济直接与企业的经济 利益紧密相连，合利益紧密相连，合 同的安全与否直接同的安全与否直接 影响着企业的经济影响着企业的经济 利益是否受损。利益是否受损。 2 每一个单位风险无处每一个单位风险无处 不在，经济纠纷的产不在，经济纠纷的产 生是基于合同有漏洞，生是基于合同有漏洞， 漏洞的形成是基于对漏洞的形成是基于对 法律的不了解，现在法律的不了解，

15、现在 是法制社会、专业化是法制社会、专业化 时代，凭经验的时代时代，凭经验的时代 已成为过去。已成为过去。 3 一个细小的地方往一个细小的地方往 往会决定着企业是往会决定着企业是 赢利还是损失。赢利还是损失。 Company Logo 12 第一章第一章 什么是合同？什么是合同？ 案例再现案例再现 江长路案件江长路案件 2005年年4月李月李XX以项目部名义与总公司签订以项目部名义与总公司签订省道省道 S308线江安至长宁公路改建工程线江安至长宁公路改建工程E标段项目内部承包合标段项目内部承包合 同书同书后，李后，李XX与何与何XX、侯、侯XX、文、文XX、马、马XX五人口五人口 头约定共同合

16、伙组成项目经理部，口头约定按同等比例出头约定共同合伙组成项目经理部，口头约定按同等比例出 资、共享收益、共担风险，各自组织队伍分别承包一段，资、共享收益、共担风险，各自组织队伍分别承包一段， 在施工完毕后，因项目结算等问题，发生分歧，由于五人在施工完毕后，因项目结算等问题，发生分歧，由于五人 间无书面约定，其何间无书面约定，其何XX便向法院起诉总公司，要求总公便向法院起诉总公司，要求总公 司直接结算，目前案件正在四川省高级法院审理中。司直接结算，目前案件正在四川省高级法院审理中。 案例点评案例点评 1、本案缺少书面约定、本案缺少书面约定 2、处理经济合同，尽量做到、处理经济合同，尽量做到“先小

17、人后君子先小人后君子”，“黑纸白字黑纸白字” Company Logo 13 案例再现案例再现 夫妻之间约定的夫妻之间约定的“空床费空床费“赔偿协议是合同吗？赔偿协议是合同吗？ 某男与某女夫妻关系，某男工作应酬多比较花心，便某男与某女夫妻关系，某男工作应酬多比较花心，便 经常夜不归宿。为化解双方矛盾，双方签订经常夜不归宿。为化解双方矛盾，双方签订“赔偿协赔偿协 议议”，约定，约定“某男一夜不归宿赔偿某女某男一夜不归宿赔偿某女100元空床费，同元空床费，同 时某女也不得因丈夫不归宿吵闹。时某女也不得因丈夫不归宿吵闹。”后由于双方感情和后由于双方感情和 某男提出离婚，某女提出某男某男提出离婚，某女

18、提出某男“夜不归宿夜不归宿”共计共计320天，天， 要求某男赔偿空床费要求某男赔偿空床费3.2万元。问：某女要求能打赢官司万元。问：某女要求能打赢官司 吗？吗？ 案例点评案例点评 1、能赢，因为空床费赔偿协议是合同。、能赢，因为空床费赔偿协议是合同。 2、不能赢，因为空床费赔偿协议不是合同。、不能赢，因为空床费赔偿协议不是合同。 3、夫妻之间的二层法律关系：人身关系和财产关系，、夫妻之间的二层法律关系：人身关系和财产关系， 不适不适 用用合同法合同法 Company Logo 14 法条链接法条链接 合同法第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、 其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务

19、关 系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议， 适用其他法律的规定。 Company Logo 第二章第二章 合同的成立合同的成立 案例再现案例再现 用传真方式所签的合同成立吗？用传真方式所签的合同成立吗？ v 2010年年7月，广东佛山市一家瓷砖企业（简称甲）向成都某房产月，广东佛山市一家瓷砖企业（简称甲）向成都某房产 公司（简称乙）销售一批磁砖，价值公司（简称乙）销售一批磁砖，价值500万元。合同预定交货期为万元。合同预定交货期为 2010年年10月月30日，逾期交货支付合同标的额日，逾期交货支付合同标的额20%违约金。合同违约金。合同 订立采用甲拟好合同文本并加盖合同章后传至乙方

20、。乙方在传真件上订立采用甲拟好合同文本并加盖合同章后传至乙方。乙方在传真件上 盖章回传甲方。由于乙方未按期交货，乙方向法院起诉，要求甲方支盖章回传甲方。由于乙方未按期交货，乙方向法院起诉，要求甲方支 付违约金付违约金100万元。万元。 案例点评案例点评 成立，因为传真件可视为数据文件的原件，合同成立。成立，因为传真件可视为数据文件的原件，合同成立。 不成立，因为只有原件有效，传真件无法确认。不成立，因为只有原件有效，传真件无法确认。 Company Logo 16 法条链接法条链接 合同法合同法第三十三条：当事人采用信件、数据第三十三条：当事人采用信件、数据 电文等形式订立合同的，电文等形式订

21、立合同的， 可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。 第四十四条：第四十四条：“依法成立的合同，自成立时生效。依法成立的合同，自成立时生效。” 案例启示案例启示 1、我们在项目施工过程中采用、我们在项目施工过程中采用“传真件合同书传真件合同书”的形式较多，如水泥采的形式较多，如水泥采 购，小五金的采购等。购，小五金的采购等。 2、怎样防范合同盖章风险？如我们第一个换页的案例、怎样防范合同盖章风险？如我们第一个换页的案例 3、我们遇到这种情况要审查并加盖骑缝章。、我们遇到这种情况要审查并加盖骑缝章。 Company Logo

22、 17 第三章第三章 重要合同条款的约定重要合同条款的约定 （一）违约金约定多少才合适？（一）违约金约定多少才合适？ 合同法合同法第一百十四条第一百十四条“当事人也可以约定违约产生的损失赔偿额的计算方法。当事人也可以约定违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成损失的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金低于造成损失的当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加， 约定违约金过分高于造成损失的，当时热可以请求人民法院或者仲裁机构予以适约定违约金过分高于造成损失的，当时热可以请求人民法院或者仲裁机构予以适 当减少。当减少。” 最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用中

23、华人民共和国合同法中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）若干问题的解释（二） 第二十九条第二十九条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以 实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合 因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第的，一般可以认

24、定为合同法第 一百一十四条第二款规定的一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失过分高于造成的损失”。 我们在谈判签订合同时如何恰当地约定违约金我们在谈判签订合同时如何恰当地约定违约金 Company Logo 18 （二）怎样约定管辖条款？（二）怎样约定管辖条款？ v案例再现案例再现 vXX施工公司签订了一份采购合同，合同约定由 公司签订地管辖，合同中载明的签订地为四川 成都，后双方发生争议，XX公司向成都武侯法 院起诉，法院以约定管辖不明不予受理，合同 签订地没有载明在武侯，后公司只能到偏远的 被告所在地法院起诉，增加了公司的诉讼等开 支。 怎样在合同中约定合同履行地？怎样在合同中约定合

25、同履行地？ 如何约定管辖法院如何约定管辖法院 1、合同纠纷可以约定原告所在地、被告所在地、合同履行地、合同纠纷可以约定原告所在地、被告所在地、合同履行地、 合同签订地、合同标的物所在地法院管辖，其中合同履行地和合同签订地、合同标的物所在地法院管辖，其中合同履行地和 被告所在地，适用于一般管辖。被告所在地，适用于一般管辖。 2、在签订合同时尽量约定为我方所在地法院即成都市、在签订合同时尽量约定为我方所在地法院即成都市青羊区人青羊区人 民法院管辖。民法院管辖。 3、施工企业在外地施工时，建议约定为原告所在地法院管辖。、施工企业在外地施工时，建议约定为原告所在地法院管辖。 4、管辖也可以约定为仲裁委

26、员会管辖，约定的仲裁委员会必须、管辖也可以约定为仲裁委员会管辖，约定的仲裁委员会必须 明确具体，如某个合同约定，发生争议由甲方所在地法院管辖明确具体，如某个合同约定，发生争议由甲方所在地法院管辖 或提交仲裁委员会裁决，显然该仲裁条款无效。或提交仲裁委员会裁决，显然该仲裁条款无效。 Company Logo 19 Company Logo 20 法条链接法条链接民诉法民诉法第二十二条规定：对公民提起的民第二十二条规定：对公民提起的民 事诉讼，由被告住所地人民法院管辖，对法人或者其它组事诉讼，由被告住所地人民法院管辖，对法人或者其它组 织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。织提起的民事诉讼，

27、由被告住所地人民法院管辖。 第二十四条规定：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地第二十四条规定：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地 或合同履行地人民法院管辖。或合同履行地人民法院管辖。 第二十五条规定：合同的双方当事人可以在书面合同中协议第二十五条规定：合同的双方当事人可以在书面合同中协议 选择被告住所地，合同履行地，合同签订地，原告住所地，选择被告住所地，合同履行地，合同签订地，原告住所地， 标的物标的物 所在地人民法院管辖。所在地人民法院管辖。 如约定仲裁：如约定仲裁： 成都仲裁委员会推荐示范仲裁条款：成都仲裁委员会推荐示范仲裁条款：“凡因本合同产生的或凡因本合同产生的或 与本合同有关的一切

28、争议，均提交成都仲裁委员会仲裁。与本合同有关的一切争议，均提交成都仲裁委员会仲裁。” Company Logo 21 （一）注重合同交底，平时常大家注意的是技术交底（一）注重合同交底，平时常大家注意的是技术交底关健点：关健点： 质量、双方权利义务、工期、违约责任的处罚等。质量、双方权利义务、工期、违约责任的处罚等。 （二）分包中的法律风险特别民工风险（二）分包中的法律风险特别民工风险 第四章第四章 合同履行中的法律问题合同履行中的法律问题 【案例再现案例再现】某施工企业从甲方承包安装工程后，将其中 劳务分包给劳务公司，春节前因甲方欠款，还差部分劳务 款，劳务公司以此为借口不支付班组费用，导致班

29、组织民 工去当地政府部门投诉信访。该企业被当地劳动行政部门 责令整改和行政处罚20000元。 Company Logo 22 【案例再现案例再现】 2009年某建筑公司承包A公司XX段公路工程， A公司指明要求王某负责其中一段工程，随即某 公司将该段工程交由王某进行施工，双方签订了 一份分包合同协议，约定王某不得再行转包、分 包，但王某又将该工程肢解分包李某，在施工过 程中，王某因借“水钱”追债而下落不明，李某 下属民工随即向劳动仲裁委提出要求某建筑公司 支付民工工资，并主张在劳动合同期限内未签订 劳动合同双倍工资。同时王某所属人员张某要求 某建筑公司支付八级工伤赔偿费用。 本案导致的后果：本

30、案导致的后果： 王某、李某均系不具有资质的自然人，某建筑公司与王某的王某、李某均系不具有资质的自然人，某建筑公司与王某的 分包合同无效，王某与李某的分包合同无效，王某与李某分包合同无效，王某与李某的分包合同无效，王某与李某 不具备用工主体资格，因此某通信公司应承担用工责任。不具备用工主体资格，因此某通信公司应承担用工责任。 【案例启示案例启示】我们港建公司项目上是如何处理分包的，对民 工费的监管是否到位？ Company Logo 23 Company Logo 24 v 劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知 劳社部发劳社部发200512

31、号号 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可 参照下列凭证：参照下列凭证： (一一)工资支付凭证或记录工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险、缴纳各项社会保险 费的记录；费的记录； (二二)用人单位向劳动者发放的用人单位向劳动者发放的“工作证工作证”、“服务证服务证”等能够证明身等能够证明身 份的证件；份的证件； (三三)劳动者填写的用人单位招工招聘劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表登记表”、“报名表报名表”等招用等招用 记录；记录； (四四)考勤记录；考勤记录； (五五)

32、其他劳动者的证言等。其他劳动者的证言等。 其中，其中，(一一)、(三三)、(四四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。项的有关凭证由用人单位负举证责任。 四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程四、建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务业务)或经营权发包给不或经营权发包给不 具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者， 由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。 法条链接法条链接 劳动合同法劳动合同法第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、第二条中华人民共和国境内的

33、企业、个体经济组织、 民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系， 订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 Company Logo 25 关于总包单位对民工费的责任特别规定关于总包单位对民工费的责任特别规定 v1、业主或工程总承包企业未按合同约定与建设工程承包企业结清工、业主或工程总承包企业未按合同约定与建设工程承包企业结清工 程款，致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的，由业主或工程总承包程款，致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的，由业主或工程总承包 企业

34、先行垫付农民工被拖欠的工资企业先行垫付农民工被拖欠的工资 v2、企业因被拖欠工程款导致拖欠农民工工资的，企业追回的被拖欠、企业因被拖欠工程款导致拖欠农民工工资的，企业追回的被拖欠 工程款，应优先用于支付拖欠的农民工工资。工程款，应优先用于支付拖欠的农民工工资。 v3、工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主、工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主 体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。体资格的组织或个人，否则应承担清偿拖欠工资连带责任。 Company Logo 26 v【案例启示案例启示】劳务不能分包给自然人劳务不能分包给自然人： v A合同无

35、效风险，合同无效风险， 根据根据建筑法建筑法、最高人民法院关于最高人民法院关于 审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释 (以下简称司法解释以下简称司法解释)、等规定，将工程分包给不具有资质、等规定，将工程分包给不具有资质 的自然人所签订的合同为无效合同；的自然人所签订的合同为无效合同； v B行政处罚风险。一方面面临行政主管部门行政处罚，另行政处罚风险。一方面面临行政主管部门行政处罚，另 一方面，根据司法解释规定，对于非法所得，法院将有可一方面，根据司法解释规定，对于非法所得，法院将有可 能没收。能没收。 v C因劳动、工伤争议损害经济利益

36、和社会形象。由于分包因劳动、工伤争议损害经济利益和社会形象。由于分包 人为无用工主体的自然人，根据劳动部关于确立劳动关系人为无用工主体的自然人，根据劳动部关于确立劳动关系 的通知，最终由企业承担用工责任。而且若出现分包人拖的通知，最终由企业承担用工责任。而且若出现分包人拖 欠民工工资导致民工过激讨薪等行为还会损害承包方的社欠民工工资导致民工过激讨薪等行为还会损害承包方的社 会形象。会形象。 Company Logo 27 【处理建议处理建议】 在合同的实际履行中，应避免将工程分包给自然人，若出现必须将工程在合同的实际履行中，应避免将工程分包给自然人，若出现必须将工程 分包给自然人情形，建议：分

37、包给自然人情形，建议： A加强对分包人资金实力、施工管理水平、诚信等方面的严查，严把挂加强对分包人资金实力、施工管理水平、诚信等方面的严查，严把挂 靠关；靠关； B建立分包人担保制度，要求分包人提供担保，包括物的担保或保证金。建立分包人担保制度，要求分包人提供担保，包括物的担保或保证金。 C让分包人及其施工队人员挂靠至劳务公司，由承包方直接与劳务公司让分包人及其施工队人员挂靠至劳务公司，由承包方直接与劳务公司 签订劳务分包合同，从形式上规避公司直接将工程分包给自然人；签订劳务分包合同，从形式上规避公司直接将工程分包给自然人； D完善分包人与劳务公司手续，包括劳务公司与分包人及其所属施工人完善分

38、包人与劳务公司手续，包括劳务公司与分包人及其所属施工人 员签订劳动合同，劳务公司与分包人签订责任书等；员签订劳动合同，劳务公司与分包人签订责任书等； E为了避免发生安全责任事故，分包人及其所挂靠劳务公司应为所属施为了避免发生安全责任事故，分包人及其所挂靠劳务公司应为所属施 工人员购买意外或雇主责任险；工人员购买意外或雇主责任险； Company Logo 28 F重视对分包人实际施工过程的监管。在施工合同履行过程重视对分包人实际施工过程的监管。在施工合同履行过程 中，对其工程施工质量及施工进程进行监管，对风险进行中，对其工程施工质量及施工进程进行监管，对风险进行 控制。建立分包人考核与工程款支

39、付挂钩原则，通过定期控制。建立分包人考核与工程款支付挂钩原则，通过定期 与不定期抽查双方合作履行情况，要求分包人上交全套施与不定期抽查双方合作履行情况，要求分包人上交全套施 工资料原件等；工资料原件等； G利用对分包人工程款的支付预留金额作为分包人风险的资利用对分包人工程款的支付预留金额作为分包人风险的资 金保障。金保障。 加强工程款的管理，为了避免分包人的不规范用工导致劳务加强工程款的管理，为了避免分包人的不规范用工导致劳务 工索要民工工资及其他赔偿费或对外承担合同债务等事由，工索要民工工资及其他赔偿费或对外承担合同债务等事由， 在通过劳务公司向分包人支付工程款中，控制支付比例，在通过劳务公

40、司向分包人支付工程款中，控制支付比例， 并且在该项目未完工，材料款等欠款未结清的情况下，始并且在该项目未完工，材料款等欠款未结清的情况下，始 终保证分包人在企业有一定数额的款项。同时在项目结算终保证分包人在企业有一定数额的款项。同时在项目结算 后预留部分工程款作为遗留问题及工程质量的保证，由于后预留部分工程款作为遗留问题及工程质量的保证，由于 劳动争议的仲裁时效为一年，因此建议预留款支付时间为劳动争议的仲裁时效为一年，因此建议预留款支付时间为 工程结算后一年以上。工程结算后一年以上。 Company Logo 29 第五章第五章 企业安全生产责任企业安全生产责任 安全安全 无危则安,无损则全.

41、古往今来,治国兴邦,安全是 关键. 人们能承受的危险程度，这种危险程度不会对人 造成伤害。 Company Logo 30 【案例回放案例回放】巴中平昌巴中平昌“410”重大交通事故重大交通事故 v 事故经过：事故经过： v 2003年年4月月10日，某公司第八分公司租用一辆准载日，某公司第八分公司租用一辆准载1吨吨 的农用车，车上搭乘的农用车，车上搭乘27名施工人员（包括驾驶员），同名施工人员（包括驾驶员），同 时装载有光缆盘、钢绞线及其它辅材和工具前往施工现场时装载有光缆盘、钢绞线及其它辅材和工具前往施工现场 途中。当车行至巴中平昌县坦溪镇立垭村（途中。当车行至巴中平昌县坦溪镇立垭村（S2

42、02线线 239KM+940M）时，由于人货混装、超速行驶、超载、）时，由于人货混装、超速行驶、超载、 违章载人、路况不熟、临危操作不当等原因，使车辆翻入违章载人、路况不熟、临危操作不当等原因，使车辆翻入 公路右侧公路右侧11.2米坡下的水田中，造成米坡下的水田中，造成9人当场死亡、人当场死亡、16 人受伤（其中二人重伤）的重大交通事故。人受伤（其中二人重伤）的重大交通事故。 直接经济损失直接经济损失200多万元的特大交通事故。多万元的特大交通事故。 Company Logo 31 美国行为学家马斯洛将人的需要由低到高归纳为：美国行为学家马斯洛将人的需要由低到高归纳为： 自我实现自我实现 尊重

43、需要尊重需要 社会（交）需要社会（交）需要 安全需要安全需要 生理需要生理需要 Company Logo 32 生产安全事故分类生产安全事故分类 类别死亡人数 （人） 重伤人数 （人） 直接经损 （万元） 调查 一般310 1000 县 较大3910 501000 5000 市 重大102950 1005000 1亿 省 特别重大301001亿国务院 注：注：“重伤重伤”包括急性工业中毒包括急性工业中毒 Company Logo 33 法律责任法律责任 事故等级 对单位罚款 对负责人罚款 一般事故 10万20万 年收入30 较大事故 20万50万 年收入40 重大事故 50万200万 年收入6

44、0 特大事故 200万500万 年收入80 一般情况下发生事故后的罚款一般情况下发生事故后的罚款 Company Logo 34 （2）事故发生单位主要负责人有下列行为之一的，处上一年年收入事故发生单位主要负责人有下列行为之一的，处上一年年收入 40%至至80%的罚款；的罚款； （一）不立即组织事故抢救的；（一）不立即组织事故抢救的； （二）迟报或者漏报事故的；（二）迟报或者漏报事故的； （三）在事故调查处理期间擅离职守的。（三）在事故调查处理期间擅离职守的。 （3）事故发生单位及其有关人员有下列行为之一的，对事故发生单位）事故发生单位及其有关人员有下列行为之一的，对事故发生单位 处处100万

45、元以上万元以上500万元以下的罚款；万元以下的罚款； v 对主要负责人、直接负责的主管人员和其他直接责任人员处对主要负责人、直接负责的主管人员和其他直接责任人员处 上一年年收入上一年年收入60%至至100%的罚款；的罚款； v （一）谎报或者瞒报事故的；（一）谎报或者瞒报事故的； （二）伪造或者故意破坏事故现场的；（二）伪造或者故意破坏事故现场的； （三）转移、隐匿资金、财产，或者销毁有关证据、资料的；（三）转移、隐匿资金、财产，或者销毁有关证据、资料的； （四）拒绝接受调查或者拒绝提供有关情况和资料的；（四）拒绝接受调查或者拒绝提供有关情况和资料的； （五）在事故调查中作伪证或者指使他人作伪

46、证的；（五）在事故调查中作伪证或者指使他人作伪证的； （六）事故发生后逃匿的。（六）事故发生后逃匿的。 Company Logo 35 有关领导在安全生产事故中讲的三句硬话：有关领导在安全生产事故中讲的三句硬话： v 第一句：谁敢以身试法，我们就让他身败名第一句：谁敢以身试法，我们就让他身败名 裂。就要处罚你，追究你。裂。就要处罚你，追究你。 v 第二句：谁让职工家破人亡，我们就让他的第二句：谁让职工家破人亡，我们就让他的 企业声名狼藉。黑名单制度就是让这些企业声名企业声名狼藉。黑名单制度就是让这些企业声名 狼藉的。狼藉的。 v 第三句：谁对安全生产不负责任，我们对他第三句：谁对安全生产不负责

47、任，我们对他 的乌纱帽就不负责任。的乌纱帽就不负责任。 Company Logo 36 第六章第六章 怎样规避合同风险怎样规避合同风险 合同管理风险与规避合同管理风险与规避认识误区认识误区 签不签合同签不签合同 不重要不重要 有没有回单有没有回单 不要紧不要紧 合同审批合同审批 没必要没必要 统一保管统一保管 不方便不方便 凭什么凭什么 做交易做交易 凭什么凭什么 说客户收了货说客户收了货 有了有了 漏洞谁负责漏洞谁负责 丢了丢了 资料谁承担资料谁承担 正确观点正确观点 合同合同 是交易的基础是交易的基础 回单回单 是收货的凭证是收货的凭证 审批审批 是为了担负责任是为了担负责任 归档归档 是

48、为了证据保全是为了证据保全 Company Logo 37 第七章第七章 怎样打合同官司怎样打合同官司 小故事：庭审煮苍蝇案看打官司小故事：庭审煮苍蝇案看打官司 某杂志刊登一篇文章，其中一个案例就是，九位客人在某饭店吃基某杂志刊登一篇文章，其中一个案例就是，九位客人在某饭店吃基 围虾，声称：吃出一只红头苍蝇，岂料和饭店经理理论时，该经理围虾，声称：吃出一只红头苍蝇，岂料和饭店经理理论时，该经理 竟将苍蝇吞下肚中，毁灭了这个重要的证据。客人愤怒不已，交涉竟将苍蝇吞下肚中，毁灭了这个重要的证据。客人愤怒不已，交涉 无果的情况下，遂将该饭店告上法庭。该律师为被告作代理。庭审无果的情况下，遂将该饭店告

49、上法庭。该律师为被告作代理。庭审 中，该律师向原告发问：你们当时看到的苍蝇是红色的、绿色的还中，该律师向原告发问：你们当时看到的苍蝇是红色的、绿色的还 是？色的。原告们一致声称当时九人都看到了，是红色的苍蝇。是？色的。原告们一致声称当时九人都看到了，是红色的苍蝇。 于是该律师在旁听的饭店工作人员的配合下，当庭演示了一下：用于是该律师在旁听的饭店工作人员的配合下，当庭演示了一下：用 煮基围虾的步骤煮一只苍蝇，结果红色的苍蝇变成黑色了。于是原煮基围虾的步骤煮一只苍蝇，结果红色的苍蝇变成黑色了。于是原 告们无话可说：红色的苍蝇经过烹煮变成了黑色，可他们说自己看告们无话可说：红色的苍蝇经过烹煮变成了黑

50、色，可他们说自己看 到的是红色的苍蝇，所以他们在说谎。到的是红色的苍蝇，所以他们在说谎。 Company Logo 38 【案例启示案例启示】1、日常工作中应当作好证据的收集日常工作，、日常工作中应当作好证据的收集日常工作， 中如何做好证据管理树立书面证据保留意识。在与其他公中如何做好证据管理树立书面证据保留意识。在与其他公 司合作的过程中，不应以双方关系好，而忽略书面证据材司合作的过程中，不应以双方关系好，而忽略书面证据材 料，书面证据包括（合同书、信件、数据电文等）；对料，书面证据包括（合同书、信件、数据电文等）；对 于合作单位拒绝签收书面材料，可以于合作单位拒绝签收书面材料，可以EMS快

51、递的形式将快递的形式将 正本寄给合作单位，并保留快递的回执单，特别对于比较正本寄给合作单位，并保留快递的回执单，特别对于比较 重要的证据，若邮寄不能准确送达的情况下，也可采取公重要的证据，若邮寄不能准确送达的情况下，也可采取公 正人员陪同送达。做好公司日常会议纪要及签到记录；在正人员陪同送达。做好公司日常会议纪要及签到记录；在 可能发生争议时，双方未进入诉讼程序前，补救证据，包可能发生争议时，双方未进入诉讼程序前，补救证据，包 含签字、形成谈话笔录，公正录音等。如公司拟以劳动者含签字、形成谈话笔录，公正录音等。如公司拟以劳动者 过错解除劳动关系，但公司无证据证明规章制度告知劳动过错解除劳动关系

52、，但公司无证据证明规章制度告知劳动 者，此种情况下，公司可以先固化证据，组织劳动者就规者，此种情况下，公司可以先固化证据，组织劳动者就规 章制度进行学习签字等。章制度进行学习签字等。2、不要错过诉讼时效、不要错过诉讼时效 Company Logo 39 （一）诉讼时效（一）诉讼时效 民法通则第一百三十五条 向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二 年，法律另有规定的除外。 第一百三十七条 诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是， 从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法 院可以延长诉讼时效期间。 二、中级法院管辖下列第一审民商事案件： (一)成都市中级人民法院管辖诉讼标的额在人民币800万元以上、以及当事 人一方住所地不在本辖区、诉讼标的额在人民币300万元以上的第一审民商事 案件；甘孜、阿坝、凉山州中级人民法院管辖诉讼标的额在人民币100万元以 上、以及当事人一方住所地不在本辖区、诉讼标的额在人民币50万元以上的第 一审民商事案件；其他中级法院管辖诉讼标的额在人民币500万元以上、以及 当事人一方住所地不在本辖区、诉讼标的额在人民币200万元以上的第一审民 商事案件； （二）管