0307第七章股东出资制度

1、第七章第七章 股东出资制度股东出资制度 本章分为三节： 股东出资的法律意义 股东出资义务的履行 股东违反出资义务的责任 公司的小模型： 股东 （法人） 公司 （资本） 债权人 出资 股权 债 交易 具体问题具体问题： 什么是出资？出资的法律意义是什么？ 出资是股东的义务，那么这项义务如何 履行？ 出资是股东的义务，那么违反这项义务 应承担什么责任？ 第一节第一节 股东出资的法律意义股东出资的法律意义 一、出资的概念一、出资的概念 【出资】是指股东(包括发起人和认股人) 在公司设立或者增加资本时，为取得股 份或股权，根据协议的约定以及法律和 章程的规定向公司交付财产或履行其他 给付义务。 出资是

2、股东的基本义务。 股东在任何时候均可以抽回其出资股东在任何时候均可以抽回其出资 错 测一测 股东在任何时候均不可以抽回其出资股东在任何时候均不可以抽回其出资 错 二、出资的法律意义二、出资的法律意义 1、股东出资构成公司资本，是公司成为 法人的要件。 2、股东以出资为限对公司债务承担有限 责任。 3、出资是股东的义务，是股东取得股权 的前提和基础。 第二节第二节 股东出资义务的履行股东出资义务的履行 本节包括两个问题：本节包括两个问题： 一、股东出资的形式一、股东出资的形式 二、股东出资的履行程序二、股东出资的履行程序 一、股东出资的形式一、股东出资的形式 出资是否必须用货币形式？其它形式可

3、不可以？哪些可以哪些不可以？以其它 形式出资，法律有何要求？ （一）出资形式的基本要求。 1、出资形式法定性。 2、财产价值的确定性。 3、出资财产具有可转让性。 （二）我国法定股东出资形式。 （旧）第24条股东可以用货币出资，也可以 用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权 作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非 专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价， 核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用 权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办 理。 以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得 超过有限责任公司注册资本的百分之二十，国 家对采用高新技术成果有特别规定的除外。 （有限责任公司） （旧

4、）第80条发起人可以用货币出资，也可 以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用 权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、 非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作 价，核实财产，并折合为股份。不得高估或者 低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、 行政法规的规定办理。 发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金 额不得超过股份有限公司注册资本的百分之二 十。 （股份有限公司） 1、货币。这是资本的最基本的表现形式。 2、实物。 3、工业产权。包括商标权和专利权。 4、非专利技术。 5、土地使用权。 * * 新新公司法公司法的改革：的改革： 第27、83条 股东可以用货币出资，也可 以用实物、知

5、识产权、土地使用权等可以 用货币估价并可以依法转让的非货币财产 作价出资；但是，法律、行政法规规定不 得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价， 核实财产，不得高估或者低估作价。法律、 行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责 任公司注册资本的30%。 我国新法： 1、货币。 2、实物。 3、知识产权 4、土地使用权 5、其他非货币财产 甲、乙、丙拟设立一家有限责任公司，甲、乙、丙拟设立一家有限责任公司， 注册资本为注册资本为3030万元，在甲、乙、丙订万元，在甲、乙、丙订 立的协议中约定：甲以现金人民币立的协议中约定：甲以现金人民币101

6、0 万元出资，乙以商标权作价万元出资，乙以商标权作价4 4万元出万元出 资，丙以专利权作价资，丙以专利权作价1616万元出资。甲、万元出资。甲、 乙、丙出资的约定符合法律规定乙、丙出资的约定符合法律规定 测一测 劳务能否出资劳务能否出资 想一想 18 出资方式案例 vA企业原来是合伙企业，合伙人有甲乙丙丁四人。其 中，甲乙自己的货车作为出资，在合伙中的份额为 20%，乙以自己的房子作为出资，在合伙中的份额为 30%，丙出资20万元，在合伙企业中的出资份额为 40%，丁是企业的创始人又是经理，虽无钱出资，但 大家认为他很有能力，企业将来的发展也需要他， 就在合伙协议中约定给他10%的份额。企业经

7、营了几 年之后，大家都由受益并且有了一些积累。看到有 些合伙企业欠债太多时，还要自己还债，经合伙人 商量确定，将企业改为公司形式。2006年6月大家又 吸收戊的现金10多万元出资，5人准备设立公司。 v大家重新评估了财产，共同制定章程，甲在公司中的 份额为15%、乙在公司中的份额为20%、丙为35%、丁 为10%、戊为20%。当戊得知丁在设立公司后仍以劳务 出资时，告诉其他股东，丁不能以劳务出资，丁不能 成为公司股东。 v思考问题 v 1丁以劳务作为出资合法吗？ v 2丁不出资本，还能当经理吗？ 特别关注 公司登记管理条例第14条规定：股东不得 以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特 许经营权或者

8、设定担保的财产等作价出 资。 21 出资方式案例分析 v1丁在合伙企业中可以以劳务出资，只要经过合伙 人协商一致即可，但是，设立公司就不可以以劳务 作为出资。公司法明确表明了这一点。 v不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营 权或设定担保的财产等作价出资 v2丁不出资，同样可以当经理。 1、货币出资 借贷资金能否 作为公司的出 资 案例思考案例思考 20022002年年2 2月，福建的林先生月，福建的林先生 在北京经人介绍认识了马先生，在北京经人介绍认识了马先生， 因为林先生有在北京进行投资的因为林先生有在北京进行投资的 打算，但苦于找不到好的项目；打算，但苦于找不到好的项目； 而马先生

9、有好项目却愁于没有资而马先生有好项目却愁于没有资 金，因此两人一拍即合，决定成金，因此两人一拍即合，决定成 立公司。因为马先生此前曾担任立公司。因为马先生此前曾担任 过一家订房公司的主管，对酒店过一家订房公司的主管，对酒店 订房项目比较熟。所以他们决定订房项目比较熟。所以他们决定 把公司的经营方向确定在酒店订把公司的经营方向确定在酒店订 房行业。房行业。 n20022002年年3 3月，双方签署了一份合作协议书。月，双方签署了一份合作协议书。 协议约定：林先生以货币出资入股，占协议约定：林先生以货币出资入股，占 公司公司6060的股权；马先生以无形资产出的股权；马先生以无形资产出 资的方式入股

10、，占公司资的方式入股，占公司4040的股权。无的股权。无 形资产，包括管理措施、实施方案、社形资产，包括管理措施、实施方案、社 会关系以及一些具体的实施步骤。但在会关系以及一些具体的实施步骤。但在 申请注册登记时，工商局经审查拒绝予申请注册登记时，工商局经审查拒绝予 以登记。原因是马先生以无形资产占有以登记。原因是马先生以无形资产占有 公司公司4040股权的约定不符合法律的规定。股权的约定不符合法律的规定。 n为了绕过法律的屏障，两人决定采用变通的手为了绕过法律的屏障，两人决定采用变通的手 法。在公司申办的手续上，改为全部用货币的法。在公司申办的手续上，改为全部用货币的 方式出资。公司的注册资

11、本为方式出资。公司的注册资本为100100万，双方出万，双方出 资比例不变，但马先生名下资比例不变，但马先生名下4040万元的出资由林万元的出资由林 先生先行垫付。为了明确界定这笔垫付款的性先生先行垫付。为了明确界定这笔垫付款的性 质，双方在第一份协议的基础上又签订了一份质，双方在第一份协议的基础上又签订了一份 关于成立北京万里长城商务服务有限公司的关于成立北京万里长城商务服务有限公司的 补充协议补充协议，约定，约定“林先生替马先生垫付林先生替马先生垫付4040万万 元出资元出资”，并特别约定该笔垫付款由未来的公，并特别约定该笔垫付款由未来的公 司在经营期满时偿还。司在经营期满时偿还。 n公司

12、成立后，林先生离开了北京，由马先生全公司成立后，林先生离开了北京，由马先生全 权负责企业的日常管理工作。但权负责企业的日常管理工作。但6 6个月后，当个月后，当 林先生回到公司时却看到公司的账面缩水了林先生回到公司时却看到公司的账面缩水了5050 多万元。两人的分歧越来越大，无法统一矛盾。多万元。两人的分歧越来越大，无法统一矛盾。 而公司的业务又没有扭转的迹象，林先生感觉而公司的业务又没有扭转的迹象，林先生感觉 合作无望，提出要马先生归还在申办公司初期合作无望，提出要马先生归还在申办公司初期 替他垫付的替他垫付的4040万元人民币。万元人民币。 n但马先生认为：但马先生认为：4040万其实是他

13、的无形资产出资，万其实是他的无形资产出资， 只是当时为了符合法律的规定，而没有以无形只是当时为了符合法律的规定，而没有以无形 资产的形式体现；另外，根据协议，资产的形式体现；另外，根据协议，4040万在公万在公 司结束后，由公司偿还，还款义务人是公司而司结束后，由公司偿还，还款义务人是公司而 不是他本人偿还，所以不是他本人偿还，所以4040万不需要还。万不需要还。 n于是，林先生于于是，林先生于20022002年年1010月月2323日，向北日，向北 京市某区人民法院提起诉讼，请求法院京市某区人民法院提起诉讼，请求法院 认定由公司还款的这一协议条款无效，认定由公司还款的这一协议条款无效， 判令

14、马先生归还当初的垫付款判令马先生归还当初的垫付款4040万元人万元人 民币。民币。 n 2、实物出资 即民法上的物具有财产价值 1 1）：股东出资的实物）：股东出资的实物是不是必须是是不是必须是 公司经营所需要的公司经营所需要的 2 2）：）：已经设定抵押的财产能否出资已经设定抵押的财产能否出资 想一想想一想 YES NO 3、知识产权出资 知识产权，是人们对以自己智力活动所 创造的成果和经营管理活动中的标记、 信誉依法享有的权利。 （无形财产权利）。 1）工业产权：广义和狭义；通常指商标权 和专利权 司考：工业产权出资是以专有权出资还是 以使用权出资？ 2）著作权 练习 徽南公司由甲乙丙3个

15、股东组成，其中丙 以一项专利出资。丙以专利出资后，自 己仍继续使用该专利技术。下列哪一选 项是正确的？ A乙认为既然丙可以继续使用，则自己 和甲也可以使用 B甲认为丙如果继续使用该专利则需向 徽南公司支付费用 C丙认为自己可在原使用范围内继续使 用该专利 D丙认为甲和乙使用该项专利应取得自 己的书面同意 答案： B 4、土地使用权出资 1）允许土地使用权出资的必要性 2）对土地使用权出资的法律要求和条件 土地的出资是使用权的出资，而不是所 有权的出资； 用于出资的土地使用权只能是国有土地 的使用权，而不能是集体土地的使用权 用于出资的土地使用权只能是出让土地 的使用权，而不能是划拨土地的使用权

16、； 用于出资的土地使用权应是未设权利负 担的土地使用权； 股权股权 债权债权 非专利技术非专利技术 整体出资整体出资 经营权经营权 收费权等能否作为股东的出收费权等能否作为股东的出 资？资？ 再想一想 课堂练习 甲、乙二公司与刘某、谢某欲共同设立 一注册资本为200万元的有限责任公司， 他们在拟订公司章程时约定各自以如下 方式出资。下列哪些出资是不合法的？ A甲公司以其企业商誉评估作价80万元 出资 B乙公司以其获得的某知名品牌特许经 营权评估作价60万元出资 C刘某以保险金额为20万元的保险单出 资 D谢某以其设定了抵押担保的房屋评估 作价40万元出资 答案：ABCD 二、股东出资的履行程序

17、二、股东出资的履行程序 有限责任公司：有限责任公司： 第第2525条条股东应当足额缴纳公司章程中规定的 各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应 当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公 司在银行开设的临时账户；以实物、工业产权、 非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法 办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当 向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。 第第2626条条股东全部缴纳出资后，必须经法定的 验资机构验资并出具证明。 新新公司法公司法： 第28条 股东应当按期足额缴纳公司章程 中规定的各自所认缴的出资额。股东以货 币出资的，应当将货币出资足额存入有限 责任公司

18、在银行开设的账户；以非货币财 产出资的，应当依法办理其财产权的转移 手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当 向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额 缴纳出资的股东承担违约责任。 第29条 股东缴纳出资后，必须经依法设 立的验资机构验资并出具证明。 股份有限公司：股份有限公司： 第第8282条条以发起设立方式设立股份有限公司的， 发起人以书面认足公司章程规定发行的股份后， 应即缴纳全部股款；以实物、工业产权、非专 利技术或者土地使用权抵作股款的，应当依法 办理其财产权的转移手续。 发起人交付全部出资后，应当选举董事会和监 事会，由董事会向公司登记机关报送设立公司 的批准文件、公司章程、验资证

19、明等文件，申 请设立登记。 第第8383条条以募集设立方式设立股份有限公司的， 发起人认购的股份不得少于公司股份总数的 35%，其余股份应当向社会公开募集。 新新公司法公司法： 第84条 以发起设立方式设立股份有限公司的，发 起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份； 一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的， 应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当 依法办理其财产权的转移手续。 发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发 起人协议承担违约责任。 发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事 会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由 依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、 行政法规规定

20、的其他文件，申请设立登记。 具体步骤： 1、出资的价值评估。 2、交付或转移产权。 3、验资。 第三节第三节 违反出资义务的责任违反出资义务的责任 一、违反出资义务的表现形式一、违反出资义务的表现形式 （一）完全不履行。是指股东根本未出 资，具体又可分为拒绝出资、不能出资、 虚假出资、抽逃出资。 （二）未完全履行。又称为未足额履行， 是指股东只履行了部分出资义务。 （三）不适当履行。是指出资的时间、 形式或手续不符合规定，包括迟延出资、 瑕疵出资。 二、公司可采取以下救济措施 （一）追缴出资。 追缴请求强制履行。 （二）催告失权。 另行募集或减资。 （三）由其他发起人代替缴纳出资。 追偿或代位

21、。 三、违反出资义务的责任三、违反出资义务的责任 公司法第28条 31条 84条 94条 （一）货币出资的缴纳责任 （二）非货币出资的差额补足责任 （三）违约赔偿责任 （四）出资连带责任 【简化案例1】 某厂以房产出资，张某以货币出资设立飞某厂以房产出资，张某以货币出资设立飞 龙有限公司，但某厂的房产虽交付使用，龙有限公司，但某厂的房产虽交付使用， 却未办理转让登记。在张某携款外逃，公却未办理转让登记。在张某携款外逃，公 司无力偿债的情况下，债权人可否请求法司无力偿债的情况下，债权人可否请求法 院执行某厂的房产来清偿债务？院执行某厂的房产来清偿债务？ 此案涉及问题： 股东违反出资义务的责任。股

22、东违反出资义务的责任。 答案：可以。 违反出资义务的股东应在注册登记出资额的违反出资义务的股东应在注册登记出资额的 范围内承担债务清偿责任。范围内承担债务清偿责任。 甲、乙、丙分别出资甲、乙、丙分别出资17万元、万元、18万元和万元和35万元，万元， 成立了一家有限责任公司。其中，甲乙的出资为现成立了一家有限责任公司。其中，甲乙的出资为现 金，丙的出资是房产。公司成立后又吸收丁出资金，丙的出资是房产。公司成立后又吸收丁出资10 万元入股。半年后，该公司经营不善，拖欠巨额债万元入股。半年后，该公司经营不善，拖欠巨额债 务。法院在执行中查明，丙作为出资的房产仅值务。法院在执行中查明，丙作为出资的房

23、产仅值15 万元。又查明，丙现有可执行的个人财产万元。又查明，丙现有可执行的个人财产10万元。万元。 依照公司法的规定，对此应如何处理？依照公司法的规定，对此应如何处理？ A、丙以现有财产补交差额，不足部分将来再行、丙以现有财产补交差额，不足部分将来再行 补足补足 B、丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙、丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙 补足补足 C、丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙、丙以现有财产补交差额，不足部分由甲、乙、 丁补足丁补足 D、丙无须补交差额，其他股东也不负补交差额、丙无须补交差额，其他股东也不负补交差额 的责任的责任 甲甲现金现金7万万乙乙现金现金8万万 丙丙

24、房产房产35万万 丁丁现金现金10万万 公公 司司 房产仅值房产仅值15万元，万元， 个人财产个人财产10万元万元 依照公司法，应如何处理？依照公司法，应如何处理？ 1 丙出资不实丙出资不实 发生在公发生在公 司成立时司成立时, 2 而此时丁尚而此时丁尚 未入股未入股,所所 以丁不承担以丁不承担 责任责任,由原由原 出资人对不出资人对不 足部分承担足部分承担 连带责任连带责任. 3 丙以现有的丙以现有的 10万元补足万元补足 差额差额,不足部不足部 分由甲乙承分由甲乙承 担连带责任担连带责任 应选应选B 练习1 刘、关、张约定各出资40万元设立甲有限公司， 因刘只有20万元，遂与张约定由张为其

25、垫付出 资20万元。公司设立时，张以价值40万元的房 屋评估为60万元骗得验资。后债权人发现甲公 司注册资本不实。甲公司欠缴的20万元出资应 如何补交？ A应由刘补交20万元，张、关承担连带责任 B应由张补交20万元，刘、关承担连带责任 C应由刘、张各补交10万元，关承担连带责任 D应由刘、关各补交10万元，张承担连带责任 关关现金现金40万万 张张现金现金40万万 刘刘现金现金40万万 公公 司司 向刘借款向刘借款20万元，万元， 个人缴纳个人缴纳20万元万元 依照公司法，应如何处理？依照公司法，应如何处理？ 评估为评估为60万万 【正确答案正确答案】A 根据本题题意，未能足额出资的显然是

26、股东刘。 练习2 湘东船运有限公司共8个股东，除股东甲外， 其余股东都已足额出资。某次股东会上，7个 股东一致表决同意因甲未实际缴付出资而不能 参与当年公司利润分配。3个月后该公司船只 燃油泄漏，造成沿海养殖户巨大损失，公司的 全部资产不足以赔偿。甲向其他7个股东声明： 自己未出资，也未参与分配，实际上不是股东， 公司的债权债务与己无关。下列哪些选项是正 确的？ 7个股东个股东 甲甲 湘东公湘东公 司司 自己未出资，不是自己未出资，不是 股东，不担责任股东，不担责任 债权人债权人 A甲虽然没有实际缴付出资，但不影响 其股东地位 B其他股东决议不给甲分配当年公司利 润是符合公司法的 C就公司财产不足清偿的债务部分，只