国际贸易实务第八章1

1、国际贸易实务 第八章第八章 进出口商品检验、仲裁、进出口商品检验、仲裁、 索赔和不可抗力索赔和不可抗力 第八章第八章 进出口商品检验、仲裁、索赔进出口商品检验、仲裁、索赔 和不可抗力和不可抗力 第一节第一节 进出口商品检验进出口商品检验 第二节第二节 索赔索赔 第三节第三节 不可抗力不可抗力 第四节第四节 仲裁仲裁 第一节第一节 进出口商品检验进出口商品检验 商品检验，指商品检验、检疫机构对 卖方拟交付或已进境的货物的品质、数量、 重量、包装、卫生、安全、装运条件进行 检验和监督管理的工作。对货物进行商检 便于查明货损、货差原因和确定责任归属， 以利于货物交接的顺利进行。 第一节第一节 进出口

2、商品检验进出口商品检验 中华人民共和国进出口商品检验法 规定：商检机构和国家商检部门，商检机 构指定的检验机构，依法对进出口商品实 施检验。凡未经检验的进口商品，不准销 售、使用；凡未经检验合格的出口商品， 不准出口。 第一节第一节 进出口商品检验进出口商品检验 三、检验条款的主要内容 国际货物买卖合同中的检验条款，主要包括检验 时间、地点、检验机构、检验证书、检验依据与检验方 法、商品复验等。 （一）检验时间与地点 检验时间与地点的规定，基本上有以下几种做法： 1、在出口国检验 （1）工厂检验 （2）装船前或装船时在装运港检验 2、在进口国检验 （1）目的港检验（2）买方营业处所检验 3、出

3、口国装运港检验，进口国目的港复验 4、装运港检验重量，目的港检验品质 第一节第一节 进出口商品检验进出口商品检验 （二）检验机构 国际上分为三种： 1、官方检验机构 2、半官方检验机构 3、非官方检验机构。 在我国，从事进出口商品检验的机构由国家质量 总局、检验检疫总局、中国进出口商品检验总公司和其 他出入境检疫机构组成。商检机构的任务主要有三项： 一是对重点进出口商品实施法定检验；二是对其指定或 者认可的检验机构的进出口商品工作实施监督管理；三 是办理进出口商品的鉴定业务。 第一节第一节 进出口商品检验进出口商品检验 （三）检验证书种类 检验证书是检验检疫机构对进出口商品进行检 验、检疫后签

4、发的书面证明文件。 1、品质检验证书 2、数量检验证书 3、重量检验证书 4、价值检验证书 5、产地检验证书 6、卫生检验证书 7、兽医检验证书 8、消毒检验证书 9、验残检验证书 此外，常见的还有植物检疫证明、积货鉴定证 书、船舱检验证书、货载衡量检验证书等 第一节第一节 进出口商品检验进出口商品检验 （四）商品检验证书的作用 1、检验证书是证明卖方所交货物的品质、数量、包装以及 卫生条件等方面是否符合合同规定的依据 2、检验证书是海关验关放行的依据 3、检验证书是卖方办理货运结算的依据 4、检验证书是明确责任归属、办理索赔和理赔的依据 5、计算关税的依据 6、计算运输、仓储等费用的依据 7

5、、是解决争议的依据 第一节第一节 进出口商品检验进出口商品检验 （五）检验标准 检验标准指对进出口商品实施检验所依据的标准。 1、国际上对检验标准的分类： （1）对买卖双方具有法律约束力的标准； （2）与贸易有关国家所制定的强制执行的法规标准； （3）国际权威性标准 2、我国对商品检验标准的分类： （1）国家标准（2）行业标准（3）地方标准（4）企业标 准（5）合同双方约定的标准 （六）复验 第一节第一节 进出口商品检验进出口商品检验 四、订立进出口商品检验条款的注意事项 1、品质条款应定得明确、具体，不能含糊其词，模棱两 可，致使检验工作失去确切依据而无法进行，或只能按 照不利于出口人的最严

6、格的质量标准检验。 2、凡以地名、牌名、商标表示品质时，卖方所交合同货 物既要符合传统优质的要求，又要有确切的质量指标说 明，为检验提供依据。 3、出口商品的抽样、检验方法，一般均按中国的有关标 准规定和商检部门统一规定的方法办理，如买方要求使 用他的抽样、检验方法时，应在合同中具体定明。 第一节第一节 进出口商品检验进出口商品检验 4、对于一些规格复杂的商品和机器设备等进口合同，应根 据商品的不同特点，在条款中加列一些特殊规定，如详 细具体的检验标准，考核及测试方法，产品所使用的材 料及其质量标准，样品及技术说明书等，以便货到后对 照检验与验收。凡样品成交的进口货，合同中应加订买 方复验权条

7、款。 5、进出口商品的包装应与商品的性质运输方式的要求相适 应，并详列包装容器所使用的材料、结构及包装方法等， 防止采用诸如“合理包装”、“习惯包装”等定法。如 果采用这种定法，检验工作将难以进行。 案例8.2,8.3,8.4 第二节第二节 索赔索赔 涉及国际货物买卖的索赔，一般有三种情况，即货 物买卖索赔、运输索赔和保险索赔。 一、争议与索赔的含义一、争议与索赔的含义 所谓争议（Disputes）是指交易的方认为对方未能 部分或全部履行合同的责任与义务而引起的纠纷。 所谓索赔（CLAIN）是指遭受损害的一方在争议发 出后，向违约方提出赔偿的要求，在法律上是指主张权 利。在实际业务中，通常是指

8、受害方因对违约方违约而 根据合同或法律提出予以补救的主张。所谓理赔是指违 约方对受害方所提出赔偿要求的受理与处理。 第二节第二节 索赔索赔 索赔与理赔是一个问题的两个方面，在受害方是 索赔，在违约方是理赔。交易中双方引起争议的原因 很多，大致可归纳为以下几种情况： （一）卖方违约 不按合同的交货期交货，或不交货，或所交货物的 品质、规格、数量、包装等与合同（或信用证）规定 不符，或所提供的货运单据种类不齐，份数不足等。 （二）买方违约 在按信用证支付方式条件下不按期开证或不开证； 不按合同规定付款赎单，无理拒收货物等。 第二节第二节 索赔索赔 （三）买卖双方均负有违约责任 如合同条款规定不明确

9、，致使双方理解或解 释不统一，造成一方违约，引起纠纷；或在履约 中，双方均有违约行为。 从违约性质看，争议产生的原因，一是当事 人的故意行为导致违约而引起争议；而是由于当 事人一方的疏忽、过失或业务生疏导致违约而引 起争议。此外对合同义务的重视不足，往往也是 导致违约、发生纠纷的原因之一。 第二节第二节 索赔索赔 二、不同法律对违约行为的不同解释二、不同法律对违约行为的不同解释 （一）英国的法律规定 英国的法律把违约分成违反要件与违反担保 两种。所谓违反要件指违反合同的主要条款，受 害方有权因之解除合同并要求损害赔偿。违反担 保，通常是指违反合同的次要条款，受害方有权 因之要求损害赔偿，但不能

10、解除合同。 一般认为与商品有关的品质、数量和交货期 等条件属于要件，与商品不直接联系的为担保。 值得注意的是，英国货物买卖法却规定，受 害方有权把卖方的违反要件当作违反担保处理， 而不把他作为废弃合同的理由。 第二节第二节 索赔索赔 （二）联合国国际货物销售合同公约的规定 1980年联合国国际货物销售合同公约把 违约区分为根本性违约和非根本性违约，所谓根 本性违约是指“一方当事人违反合同的结果，如 使另一方当事人蒙受损害，以至实际上剥夺了他 根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本性 违反合同”这种根本违反合同是由于当事人的主 观行为造成的，以至于给另一方当事人造成实质 性的损害，如卖方完全不

11、交付货物，或买方无理 拒收货物、拒绝付款。公约规定：如果一方 当事人根本性违约，另一方可以宣告合同无效， 并要求损害赔偿。如果是非根本性违约，另一方 当事人则不能解除，只能要求损害赔偿。 第二节第二节 索赔索赔 三、合同中的索赔条款 进出口合同中的索赔条款有两种规定方式， 一是异议和索赔条款，另一个是违约金与定金条 款。 （一）异议与索赔条款 异议与索赔条款的内容，除规定一方违反合 同，另一方有权索赔外，还包括索赔的依据、索 赔期限、索赔损失的办法和赔付金额等项。 1、索赔依据。主要规定索赔必须的证据和出证 机构。索赔依据包括法律依据和事实依据两个方 面。 第二节第二节 索赔索赔 2、索赔期限

12、 是指索赔方向违约方提赔的有效期限，逾 期提赔，违约方可不予受理。 必须根据商品的特点，并结合运输、检验 条件等因素作出合理安排，对有质量保证期限的 商品合同中应加订保质期。保质期可规定一年或 一年以上。总之，索赔期限的规定，除一些性能 特殊的产品（如机械设备）外，一般不宜过长， 以免使卖方承担过重的责任；也不宜规定的太短， 以免使买方无法行使索赔权，要根据商品性质及 检验所需时间多少等因素而定。 第二节第二节 索赔索赔 约定索赔期限，尚需对索赔期限的起算 时间作出具体规定，通常有以下几种起算 方法： 货物到达目的港后*天算起 货物到达目的港卸离海轮后*天算起 货物到达买方营业处所或用户所在地

13、后* 天算起 货物经检验后*天算起 第二节第二节 索赔索赔 3、处理索赔的办法和索赔金额。 索赔金额应相当于因当事人违约所造成的损 失，其中包括合同履行后守约方的预期利益，但 不得超过违约方订立合同时能预见到或应当预见 到的因违约可能造成的损失。 索赔办法规定见书例 应该指出，异议和索赔条款不仅是约束卖方 履行合同义务的条款，同时也对买方起约束作用。 不论何方违约，受害方都有权向违约方提出索赔。 第二节第二节 索赔索赔 （二）违约金与定金条款 1、违约金 是指当一方未履行合同时，应向对方支付一 定数额的约定金额，以补偿对方的损失。违约金 亦称“罚金”。违约金条款一般适用于卖方延期 交货，或者买

14、方迟延开信用证或延期接货等场合 下。违约金与损害赔偿金不同。 违约金可分为惩罚性违约金和补偿性违约金。 如属惩罚性违约金，债权人除请求违约金以外， 还可请求强制履行主债务或请求损害赔偿；如属 补偿性违约金，则在违约金之外不得再请求强制 履行主债务或额外请求损害赔偿。 第二节第二节 索赔索赔 我国合同法规定，约定的违约金过 分低于或高于实际损失的，有关当事人 可请求法院或仲裁机构酌情予以适当增 加或减少。 交易双方约定违约金条款时，应注 意违约金条款应规定的明确具体并且数 额的确定应合理。 第二节第二节 索赔索赔 2、定金 定金指合同一方当事人按合同约定预先付给另一方 当事人一定数额的金钱，以保

15、证合同的履行。 双方当事人约定定金条款时，应将其含义和内容表 达清楚，力求明确具体。其内容主要包括： （1）定金的数额及支付定金的时间与方式 （2）付给定金的一方履行合同义务后，是收回定 金还是抵作价款 （3）定金罚则 第二节第二节 索赔索赔 n约定和运用定金条款的注意事项： 、双方真实意思的表示； 2、内容应当明确具体，利于合同履行； 3、违约金和定金条款并存时，不能同时 适用。 案例8.1,8.5,8.6 第三节第三节 不可抗力不可抗力 一、不可抗力的含义： 不可抗力又称人力不可抗拒。 它是指在货物买卖合同签订以后，不是由 于订约者任何一方当事人的过失或疏忽，而是 由于发生了当事人既不能预

16、见和预防，又无法 避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能 如期履行的，遭受意外事故的一方，可以免除 履行合同的责任或延期履行合同 第三节第三节 不可抗力不可抗力 二、不可抗力的类型： 不可抗力的事故范围较广，通常可分为两 种情况：一种是由于自然力量引起的，如水灾、 火灾、冰灾、暴风雨、大雪、地震等，另一种 是由于社会力量引起的，如战争、政府禁令、 封锁禁运等。 其中对自然力引起的灾害，国际上的解释 比较一致，对于社会原因引起的意外事故，由 于社会现象比较复杂，并且不可抗力是一项免 责条款，所以解释有分岐，双方应在合同中达 成共识。 第三节第三节 不可抗力不可抗力 n三、各国的法律规定：三、各

17、国的法律规定： 在英、美、法中有合同落空原则的规定，其 意思是说合同签订以后，不是由于当事人双方 自身的过失，而是由于事后发生了双方意想不 到的根本性的不同情况，致使订约目的受到挫 折，据此而未履行的合同义务，当事人得以免 除责任。在大陆法系国家的活动中有“情势变 迁”或“契约失效”原则的规定，其意思也是 指不属于当事人的原因而发生了预想不到的变 化，致使合同不可能再履行或对原来的法律效 力需做相应的变更。不过，法院对于以此原则 为理由请求免除履约责任的要求是很严格的。 第三节第三节 不可抗力不可抗力 我国法律规定。 国际贸易中不同法律、法规对不可抗力 的精神原则主要包括以下几点： （1）意外

18、事故必须发生在合同签订以后； （2）不是因为合同当事人双方自身的过失 或疏忽而导致的 （3）意外事故是当事人双方所不能控制的， 无能为力的。 第三节第三节 不可抗力不可抗力 四、合同中的不可抗力条款 （一）不可抗力事故的范围 对不可抗力条款的表述应明确具体并有灵 活性，防止笼统含糊，从而造成解释上的分歧， 产生不必要的麻烦和损失，亦防止国外商人用 扩大不可抗力范围的办法推卸责任。 （二）不可抗力的后果 不可抗力事故的后果有两种：一种是解除合 同，另一种是延期履行合同。双方当事人可视 事故的原因、性质及其对履行合同所产生的实 际影响程度酌情而定。 第三节第三节 不可抗力不可抗力 （三）发生事故后

19、通知对方的期限和方式 按照国际惯例，当发生不可抗力事故影响合 同履行时，当事人必须及时按约定的期限和方 式通知买方，对方亦应于接到通知后及时答复， 如有异议也应及时提出。 （四）证明文件及出具证明的机构 在国际贸易中，当一方援引不可抗力条款要 求免责时，都必须向对方提交一定机构出具的 证明文件，作为发生不可抗力的证据。 在国外，一般由当地的商会或合法的公证机 关出具。在我国是由中国国际贸易促进委员会 或其设在口岸的贸促会分会出具。 第三节第三节 不可抗力不可抗力 五、援引不可抗力条款应注意的事项五、援引不可抗力条款应注意的事项 当交易双方援引不可抗力条款要求免责时， 我们应按照合同规定严格进行

20、审查，以便确定其 所援引的内容是否属于不可抗力条款规定的范围。 凡不属于该范围又无双方同意的其他人力不可抗 拒事故规定时，不能按不可抗力事故处理。 援引不可抗力条款的后果时，如果合同中无 该项条款规定，则应本着实事求是的精神，弄清 情况，确定影响履约的程度，以此来决定是解除 履约责任还是延期履行合同。 案例：8.7 第四节第四节 仲裁仲裁 一、仲裁的概念及特点 所谓仲裁（ARBITRATION）又称公断，是指 买卖双方在争议发生之前或发生之后，签订书 面协议，自愿将争议提交双方所同意的第三者 予以裁决，以解决争议的一种方式。 仲裁的特点： 1、仲裁不具有强制管辖权2、签订仲裁协议 3、程序简单

21、，费用低廉4、仲裁具有终局性 仲裁已成为解决合同争议广泛采用的一种 行之有效的重要方式。 第四节第四节 仲裁仲裁 二、仲裁形式及作用二、仲裁形式及作用 （一）仲裁协议的形式 1、在争议发生之前订立的合同中的仲裁条款。 2、在协议发生之后订立的仲裁协议。 两者形式虽然不同，法律作用与效力是相 同的。合同中的仲裁条款，不受合同变更、解 除、终止、失效或无效的影响。 第四节第四节 仲裁仲裁 （二）仲裁协议的作用 1、不得向法院起诉 2、排除法院对有关案件管辖权 3、使仲裁机构取得对争议案件的管辖权 上述三项作用的中心是第二条，即排除法 院对争议案件的管辖权。因此，双方当事人不 愿将争议提交法院审理时

22、，就应在争议发生前 在合同中规定出仲裁条款，以免未来发生争议 后，由于达不成仲裁协议而不得不诉诸法庭。 这反映出在买卖合同中订立仲裁条款的重要性。 第四节第四节 仲裁仲裁 n(三)仲裁协议的有效： 必须载有请求仲裁的意思表示、选定的 仲裁委员会和约定的仲裁事项；必须是书 面的；当事人有签订仲裁协议的行为能力； 形式和内容合法。否则，依中国法律，仲 裁协议无效。 第四节第四节 仲裁仲裁 三、合同的仲裁条款三、合同的仲裁条款 （一）仲裁条款的内容 合同中仲裁条款的主要内容：请求仲裁的意思 表示；仲裁事项；仲裁地点；仲裁机构；仲裁规 则；仲裁裁决的效力和仲裁费的负担。 （二）仲裁地点的规定 1、力争规定在我国仲裁（因为仲裁地点与仲裁所 适用的法律密切相关） 2、有时规定在被告所在国仲裁 3、规定在双方同意的第三国仲裁 第四节第四节 仲裁仲裁 （三）仲裁机构的选择 我国的涉外仲裁机构为中国国际经济贸易 仲裁委员会，设在北京，在上海和深圳设有分 会。 仲裁机构不是国家的司法部门，而是依据 法律