国际商法 公司法

1、公司法公司法 学习内容学习内容 公司法公司法 公司法：是指国家为了实现对公司企业的公司法：是指国家为了实现对公司企业的 管理而制定的，规范公司企业的成立、组管理而制定的，规范公司企业的成立、组 织机构、经营管理、合并、织机构、经营管理、合并、 解散与清算，规范公司企业解散与清算，规范公司企业 对内对外关系的法律规范的对内对外关系的法律规范的 总称。总称。 公司公司 是指依据国家公司法的规定组织、登记成是指依据国家公司法的规定组织、登记成 立的，以营利为目的的企业社团法人立的，以营利为目的的企业社团法人 公司的特征：公司的特征： 1. 公司是一种社团法人公司是一种社团法人 社团性：公司的成立须有

2、若干成员发起社团性：公司的成立须有若干成员发起 设立设立 法人性：公司作为一个法律上的主体可法人性：公司作为一个法律上的主体可 以独立的享受权利和承担义务以独立的享受权利和承担义务 男子替欠债公司当法男子替欠债公司当法 人险遭牢狱之灾人险遭牢狱之灾 A以月薪以月薪2000元被聘为公司法定代表人，元被聘为公司法定代表人， 他没想到公司对外欠债近他没想到公司对外欠债近200万元正被法院强万元正被法院强 制执行，直到宣布对他的拘留决定时，他才制执行，直到宣布对他的拘留决定时，他才 向幕后老板求救。在他被送进拘留所的最后向幕后老板求救。在他被送进拘留所的最后 一刻，公司作出还款承诺。一刻，公司作出还款

3、承诺。 2.公司以营利为目的公司以营利为目的 3.公司依法成立公司依法成立 种类 以责任形式为标准：有限、无限责任、两合和股份有限公以责任形式为标准：有限、无限责任、两合和股份有限公 司司P57 以控制权关系为标准：母公司和子公司以控制权关系为标准：母公司和子公司 以管辖系统为标准：本公司和分公司以管辖系统为标准：本公司和分公司 以为公司信用为标准：人合公司、资合公司、人合资合公以为公司信用为标准：人合公司、资合公司、人合资合公 司司 以公司的国籍为标准：本国公司和外国公司以公司的国籍为标准：本国公司和外国公司 公司设立的程序 1.订立公司章程 订立公司章程 2.筹集资本筹集资本&组建公司的管

4、理机构组建公司的管理机构 2.进行成立登记进行成立登记 案例案例 “长鸿食品进出口有限责任公司长鸿食品进出口有限责任公司”在在海淀海淀 区工商管理局区工商管理局登记后，于登记后，于2002年年4月月1日剪彩开日剪彩开 业。业。2002年年6月月1日，位于马路对面的日，位于马路对面的“长鸿饮长鸿饮 食进出口有限责任公司食进出口有限责任公司”也新开张。它是在也新开张。它是在西城西城 区工商局区工商局登记的。登记的。 两公司为名称发生了争议，都坚持自己是有两公司为名称发生了争议，都坚持自己是有 理的。理的。 长鸿食品进出口有限责任公司长鸿食品进出口有限责任公司认为：自己先认为：自己先 在工商局登记，

5、先开业，长鸿饮食进出口有限责在工商局登记，先开业，长鸿饮食进出口有限责 任公司与自己的公司的名称近似，经营类似的产任公司与自己的公司的名称近似，经营类似的产 品，侵犯了自己的利益。品，侵犯了自己的利益。 长鸿饮食进出口有限责任公司长鸿饮食进出口有限责任公司认为：两个公认为：两个公 司虽然近在咫尺，但是属于不同的行政机关管辖，司虽然近在咫尺，但是属于不同的行政机关管辖， 没有侵犯对方的利益。没有侵犯对方的利益。 问问 ：你认为应该如何处理？：你认为应该如何处理？ 长鸿饮食进出口有限责任公司的名称专用权，应当受到长鸿饮食进出口有限责任公司的名称专用权，应当受到 保护。保护。 在我国，关于公司名称，

6、基本上是采用的在我国，关于公司名称，基本上是采用的“有限制的自有限制的自 由主义原则由主义原则”与与“真实原则真实原则”。 “有限制的自由主义原则有限制的自由主义原则” ：在不违背法律之划定的条：在不违背法律之划定的条 件下，公司可以根据自己的意志选择自己的名称。件下，公司可以根据自己的意志选择自己的名称。 “真实原则真实原则” ：公司选择的名称，必需与经营的内容、：公司选择的名称，必需与经营的内容、 经营的范围、承担的责任一致，不是他人产生曲解，也经营的范围、承担的责任一致，不是他人产生曲解，也 保护了社会利益。保护了社会利益。 企业名称登记治理划定企业名称登记治理划定 第六条第六条 企业只

7、准使用一个名称，在登记主管机关辖企业只准使用一个名称，在登记主管机关辖 区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。区内不得与已登记注册的同行业企业名称相同或者近似。 确有特殊需要的，经省级以上登记主管机关核准，确有特殊需要的，经省级以上登记主管机关核准， 企业可以在划定的范围内使用一个从属名称。企业可以在划定的范围内使用一个从属名称。 参考答案参考答案 关于本案，两个公司不在一个行政区内，不属于一个登关于本案，两个公司不在一个行政区内，不属于一个登 记机关治理，故长鸿饮食进出口有限责任公司没有侵犯记机关治理，故长鸿饮食进出口有限责任公司没有侵犯 他人的名称权他人的名称权。 参考答案参考

8、答案 公司的合并：两个或者两个以上公司订立协议，公司的合并：两个或者两个以上公司订立协议， 依法定程序而归并为一个公司的法律行为依法定程序而归并为一个公司的法律行为 种类种类： 吸收合并：两个以上的公司合并以后，由其吸收合并：两个以上的公司合并以后，由其 中一个公司继存，其他公司的法人资格都归中一个公司继存，其他公司的法人资格都归 于消灭于消灭 新设合并：两各以上的公司合并以后，其法人新设合并：两各以上的公司合并以后，其法人 资格都归于消灭，而另外设一个新公司资格都归于消灭，而另外设一个新公司 注：公司吸收合并自作出决定之日就应通知注：公司吸收合并自作出决定之日就应通知10日内通知债权人，日内

9、通知债权人， 并在并在30日内报纸上至少公布日内报纸上至少公布3次次。 合并时，各方的债权债务均应转移。吸收合并的，由吸收公司合并时，各方的债权债务均应转移。吸收合并的，由吸收公司 继承被吸收公司的债权和债务；新设合并的，原合并各自的债继承被吸收公司的债权和债务；新设合并的，原合并各自的债 权和债务，由新设公司承继权和债务，由新设公司承继 资本构成原则：资本构成原则：1.资本确定资本确定2.资本维持资本维持 3.资本维持资本维持P61 公司的合并 两个或两个以上的公司依据法律规定，两个或两个以上的公司依据法律规定， 通过协议合并为一个公司的法律行为。通过协议合并为一个公司的法律行为。 种类种类

10、 吸收合并：是指两个或两个以上的公司通过协吸收合并：是指两个或两个以上的公司通过协 议合并到其中的某一个公司，即其中的某一个议合并到其中的某一个公司，即其中的某一个 公司吸收其它公司，被吸收公司归于解散。公司吸收其它公司，被吸收公司归于解散。 新设合并：是指两个或两个以上的公司合并后新设合并：是指两个或两个以上的公司合并后 另外成立一个新公司，原来的公司全部解散另外成立一个新公司，原来的公司全部解散 吸收合并吸收合并 案例案例 TCL吸收合并案吸收合并案 2004年，年，TCL集团股份有限公司集团股份有限公司首次公开发行新股首次公开发行新股 （IPO）通过了证监会的核准，并已于）通过了证监会的

11、核准，并已于1月月7日上网发行。此日上网发行。此 次吸收合并方案，从次吸收合并方案，从2003年年9月月30日日TCL集团第一次发布相集团第一次发布相 关公告，到刊登关公告，到刊登IPO招股说明书，前后仅用了招股说明书，前后仅用了2个月时间。而个月时间。而 且且TCL集团采用的母公司吸收合并上市子公司，并发行新股集团采用的母公司吸收合并上市子公司，并发行新股 上市的模式，在中国资本市场上也是上市的模式，在中国资本市场上也是绝无仅有的绝无仅有的。 TCL集团并购案采用的吸收合并方式是：集团并购案采用的吸收合并方式是：TCL集团吸收集团吸收 TCL通讯股东的股份，并将这部分股份转化为通讯股东的股份

12、，并将这部分股份转化为TCL集团的股集团的股 份，份，TCL集团发行新股上市，集团发行新股上市，TCL通讯退市通讯退市。 具体的操作手法是：具体的操作手法是： TCL通讯全体流通股股东将其所持通讯全体流通股股东将其所持 有的全部流通股股份按照有的全部流通股股份按照4.96478873的折股比例，换取的折股比例，换取TCL 集团发行的股份，集团发行的股份，TCL通讯的全部资、负债及权益并入通讯的全部资、负债及权益并入TCL 集团，集团，TCL集团以每股集团以每股4.26元首次公开发行股票。通过这种元首次公开发行股票。通过这种 方式方式TCL集团共发行新股集团共发行新股994,395,944股，其

13、中股，其中404,395,944 股用于换股，剩余的股份共募集资金股用于换股，剩余的股份共募集资金25.134亿元。亿元。 新设合并新设合并 公司的解散 已经依法成立的公司，因章程或法律所已经依法成立的公司，因章程或法律所 规定事由的发生而依法消灭的法律行为规定事由的发生而依法消灭的法律行为 任意解散：依照公司章程或股东会的决议自动解散公司。任意解散：依照公司章程或股东会的决议自动解散公司。 强制解散：政府主管机关命令解散或法院判决解散强制解散：政府主管机关命令解散或法院判决解散 公司的法律行为。公司的法律行为。 公司法公司法 第一百零四条第一百零四条 股东出席股东大会会议股东出席股东大会会议

14、所持每一股所持每一股 份有一表决权。但是公司持有的本公司股份没有表决权。份有一表决权。但是公司持有的本公司股份没有表决权。 股东大会作出决议必须经出席会议的股东所持表决权过股东大会作出决议必须经出席会议的股东所持表决权过 半数通过。但是股东大会作出修改公司章程、增加或者半数通过。但是股东大会作出修改公司章程、增加或者 减少注册资本的决议以及公司合并、分立、解散或者变减少注册资本的决议以及公司合并、分立、解散或者变 更公司形式的决议必须经出席会议的股东所持表决权的更公司形式的决议必须经出席会议的股东所持表决权的 三分之二以上通过三分之二以上通过 公司的清算 清算程序：清算程序：1.选任清算组成人

15、员；选任清算组成人员；2.通知债权人申通知债权人申 报债权报债权3.清偿债务清偿债务4.分配剩余财分配剩余财5.清算终结清算终结 当发现公司财产不足以清偿债务的，应当立即向当发现公司财产不足以清偿债务的，应当立即向 人民法院申请宣告破产人民法院申请宣告破产 公司清算：公司解散后，处分公司财产以了解公司公司清算：公司解散后，处分公司财产以了解公司 债权债务关系，从而使得公司法人资格归于消灭的债权债务关系，从而使得公司法人资格归于消灭的 行为行为 案例 因为国际市场行情发生重大，如果继续经营，因为国际市场行情发生重大，如果继续经营， 回造成重大损失。于是，回造成重大损失。于是，2003年年4月月1

16、日，日，G市市 煤炭（集团）有限责任公司召开股东大会，出煤炭（集团）有限责任公司召开股东大会，出 席股东大会的股东所持表决权的席股东大会的股东所持表决权的73%同意公司同意公司 解散，并作出决议。经过一番努力，清算组于解散，并作出决议。经过一番努力，清算组于 4月月28日。董事会通知债权人宏远有限责任公日。董事会通知债权人宏远有限责任公 司与振荣有限责任公司。董事会于同日，在报司与振荣有限责任公司。董事会于同日，在报 纸上刊登了一次公告，告知所有债权人及时行纸上刊登了一次公告，告知所有债权人及时行 使权利。使权利。 问：你认为是否存在不合法的地方？问：你认为是否存在不合法的地方？ 参考答案 清

17、算组成立与公告程序不合法清算组成立与公告程序不合法 1.出席股东大会的股东所持表决权的出席股东大会的股东所持表决权的73%同意公司解散，同意公司解散， 并作出决议是对的，超过了并作出决议是对的，超过了2/3 2.公司法规定，股东会决议解散公司，应当在公司法规定，股东会决议解散公司，应当在15日日 内成立清算组，清算组应当自成立之日起内成立清算组，清算组应当自成立之日起10日内通知债日内通知债 权人，并于权人，并于60日内在报纸上至少公告日内在报纸上至少公告3次。该公司在这次。该公司在这 个方面违反规定个方面违反规定 3.股份有限公司的清算组由股东大会确定其人员，逾期股份有限公司的清算组由股东大

18、会确定其人员，逾期 不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院组不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院组 成清算组，进行清算。成清算组，进行清算。 公司的种类公司的种类 无限公司 有限公司 两合公司 股份有限公司 外国公司 无限公司无限公司两合公司两合公司 概念概念 是指由两个或两个以是指由两个或两个以 上的股东组成，全体上的股东组成，全体 股东对公司债务承担股东对公司债务承担 无限连带清偿责任的无限连带清偿责任的 公司企业公司企业 是指由一人以上的无限责任股东与是指由一人以上的无限责任股东与 一人以上的有限责任股东所组成的，一人以上的有限责任股东所组成的， 其无限责任股东对公司债

19、务负无限其无限责任股东对公司债务负无限 连带责任，而有限责任股东则只以连带责任，而有限责任股东则只以 其出资额为限对公司负责的公司企其出资额为限对公司负责的公司企 业业 特征特征 无限公司应有两个以无限公司应有两个以 上的股东上的股东 无限公司股东对公司无限公司股东对公司 债务承担无限清偿责债务承担无限清偿责 任任 无限公司股东对公司无限公司股东对公司 债务承担连带责任债务承担连带责任 无限公司股东可以直无限公司股东可以直 接参加公司的经营管接参加公司的经营管 理理 两合公司建有无限公司与有限公司两合公司建有无限公司与有限公司 的双重性质的双重性质 两合公司中各股东所承担的责任不两合公司中各股东所承担的责任不 同同 两合公司中各股东所享