个人独资、合伙企业法

1、2021/3/271 个人独资企业法个人独资企业法 2021/3/272 内容提要内容提要 一一. .个人独资企业的概念个人独资企业的概念 二二. .个人独资企业的特征个人独资企业的特征 三三. .个人独资企业法的概念个人独资企业法的概念 四四. .个人独资企业的设立条件个人独资企业的设立条件 五五. .个人独资企业的设立程序个人独资企业的设立程序 六六. .个人独资企业的变更个人独资企业的变更 七七. .个人独资企业的解散个人独资企业的解散 八八. .个人独资企业的清算个人独资企业的清算 九九. .个人独资企业的事务管理个人独资企业的事务管理 2021/3/273 一、个人独资企业的概念一、

2、个人独资企业的概念 依照个人独资企业法依照个人独资企业法, ,在中国境内设立在中国境内设立, ,由一个由一个 自然人投资自然人投资, ,财产为投资人个人所有财产为投资人个人所有, ,投资人以投资人以 其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实 体体 2021/3/274 二、个人独资企业的特征二、个人独资企业的特征 1.1.投资主体的单一性投资主体的单一性（投资者为一个自然人）（投资者为一个自然人） 2.2.所有权与经营权合二为一所有权与经营权合二为一, ,投资者对企业的财产享有投资者对企业的财产享有 完全的所有权和经营权完全的所有权和经营权 3.3.企业

3、资格与投资者人格的重合性企业资格与投资者人格的重合性. .企业不具有法人资企业不具有法人资 格格, ,即不具有独立于投资者之外的主体资格即不具有独立于投资者之外的主体资格, ,企业资企业资 格全部包含在投资者人格之中格全部包含在投资者人格之中. . 4.4.投资者对企业承担责任的无限性投资者对企业承担责任的无限性. .投资者以其个人全投资者以其个人全 部财产对企业债务承担无限责任。投资人若以其家部财产对企业债务承担无限责任。投资人若以其家 庭共有财产作为个人出资的庭共有财产作为个人出资的, ,则以家庭共有财产对企则以家庭共有财产对企 业债务承担无限责任业债务承担无限责任 2021/3/275

4、问题问题:个人独资个人独资企业企业和个体和个体工商工商户有什么区户有什么区 别别? l一个很有趣的规定一个很有趣的规定: 雇员雇员7人以下为个体户人以下为个体户,8人以上为个人独资人以上为个人独资企业企业, 并分别依据不同的并分别依据不同的法律法律办理办理工商工商登记手续。登记手续。 2021/3/276 三、个人独资企业法的概念三、个人独资企业法的概念 l广义的个人独资企业法广义的个人独资企业法, ,是指国家关于个人独是指国家关于个人独 资企业的各种法律规范的总称资企业的各种法律规范的总称; ; l狭义的个人独资企业法是指狭义的个人独资企业法是指20002000年年1 1月月1 1日施行日施

5、行 的的中华人民共和国个人独资企业法中华人民共和国个人独资企业法, ,该法该法 共共6 6章章4848条。条。 2021/3/277 作业作业 ( (一一)A)A同学有同学有5 5万元万元, ,打算开办一个个人独资企业打算开办一个个人独资企业, ,下设一下设一 个餐饮店和一个网吧个餐饮店和一个网吧, ,取名为心心服务有限公司取名为心心服务有限公司. . 问题问题:1. A:1. A同学是否有资格开办这个企业同学是否有资格开办这个企业? ?设立企业必须设立企业必须 具备哪些条件具备哪些条件? ? 2. A2. A同学注册该公司须准备哪些书面材料同学注册该公司须准备哪些书面材料? ? ( (二二)

6、 )一年后一年后, A, A同学面临毕业同学面临毕业, ,把公司转让给了把公司转让给了B B同学同学. B. B 同学认为餐饮店利润微薄同学认为餐饮店利润微薄, ,网吧收入还不错网吧收入还不错, ,所以打算所以打算 把餐饮店改为文具店把餐饮店改为文具店, ,把网吧旁边的门面打通把网吧旁边的门面打通, ,做一间做一间 更大的网吧更大的网吧. . 问题问题:B:B同学该怎么做同学该怎么做? ? 2021/3/278 ( (三三) B) B同学经营半年后同学经营半年后, ,效益很差效益很差, ,欠电脑公司欠电脑公司5 5 万元万元, ,家具店家具店1 1万元万元, ,其他其他( (食品食品. .文具

7、等文具等)1000)1000元元, , 店员工资店员工资30003000元元, ,营业税营业税50005000元元. B. B同学打算不同学打算不 做了做了, ,解散公司解散公司. . 问题问题: B: B同学该怎么做同学该怎么做? ? 2021/3/279 2021/3/2710 四、设立个人独资企业应具备的条件四、设立个人独资企业应具备的条件 l投资人为一个自然人投资人为一个自然人; ; （1 1）自然人必须是）自然人必须是完全民事行为能力人完全民事行为能力人 1818周岁以上、精神正常的自然人具有完全民事行为周岁以上、精神正常的自然人具有完全民事行为 能力是完全民事行为能力人能力是完全民

8、事行为能力人 16-1816-18周岁的自然人周岁的自然人, ,以自己的劳动收入为主要生以自己的劳动收入为主要生 活来源的活来源的视为视为完全民事行为能力人完全民事行为能力人 2021/3/2711 （2 2）法律、行政法规禁止从事营利性活动的人）法律、行政法规禁止从事营利性活动的人, ,不得作不得作 为投资人申请设立个人独资企业为投资人申请设立个人独资企业 1.1.国家公务员国家公务员 2.2.党政机关领导干部党政机关领导干部 3.3.警官、法官、检察官警官、法官、检察官 4.4.商业银行工作人员商业银行工作人员 5.5.董事、经理不得自营或为他人经营与其所任职公司董事、经理不得自营或为他人

9、经营与其所任职公司 同类的营业（竞业禁止）同类的营业（竞业禁止） 同类营业同类营业指同一行业中同一种类或相近似的业务。指同一行业中同一种类或相近似的业务。 董事、经理不得与本公司进行交易（自己交易禁止）董事、经理不得与本公司进行交易（自己交易禁止） 2021/3/2712 案例案例 原告原告: : 上海某园上海某园林林绿化有限公司绿化有限公司 被告被告: : 赵红凤赵红凤 被告被告: : 上海某园上海某园艺艺绿化有限公司绿化有限公司 原告上海某园原告上海某园林林绿化有限公司于绿化有限公司于20002000年由二名股东共同年由二名股东共同 投资成立投资成立, ,吴某任法定代表人。被告赵红凤为经理

10、吴某任法定代表人。被告赵红凤为经理, ,掌掌 控公司各方面事务大权。控公司各方面事务大权。20032003年年, ,被告赵红凤背着公被告赵红凤背着公 司在外成立与原告经营范围相同的被告公司司在外成立与原告经营范围相同的被告公司, ,被告赵被告赵 红凤又利用其在公司掌管印章及客户名单的优势红凤又利用其在公司掌管印章及客户名单的优势, ,私私 自通知原告的客户所有业务全部由被告公司接管自通知原告的客户所有业务全部由被告公司接管, ,款款 项全部入被告账户。此举导致原告客户源锐减项全部入被告账户。此举导致原告客户源锐减, ,利益利益 大大受损。原告上海某园大大受损。原告上海某园林林绿化有限公司无奈向

11、法院绿化有限公司无奈向法院 提起诉讼提起诉讼, ,要求被告经营所得全部归原告所有。要求被告经营所得全部归原告所有。 2021/3/2713 l律师意见律师意见: : 1 1、被告赵红凤作为公司的经理、被告赵红凤作为公司的经理, ,对公司负有忠实和勤对公司负有忠实和勤 勉义务勉义务, ,不得自营或为他人经营与所任职公司同类业务不得自营或为他人经营与所任职公司同类业务; ; 所得收入应该归公司所有。所得收入应该归公司所有。 2 2、被告公司带走原告客户共计、被告公司带走原告客户共计3030余家余家, ,应对其因此取应对其因此取 得的收益进行司法审计。得的收益进行司法审计。 3 3、上述客户均是与原

12、告公司具有较稳定联系、上述客户均是与原告公司具有较稳定联系, ,长期合长期合 作的客户作的客户, ,是商业秘密。被告为其自营的公司谋取商业是商业秘密。被告为其自营的公司谋取商业 机会机会, ,有违商业公平竞争。有违商业公平竞争。 2021/3/2714 l法院判决法院判决: : 1 1、被告某公司于本判决生效之日起十日内向原告公司、被告某公司于本判决生效之日起十日内向原告公司 给付人民币给付人民币5600056000元。元。 2 2、被告赵红凤对上述第一条款的给付承担连带责任。、被告赵红凤对上述第一条款的给付承担连带责任。 案件受理费案件受理费61206120元元, ,审计费审计费100001

13、0000元由被告某公司承担。元由被告某公司承担。 l提醒提醒: :公司经营中公司经营中, ,出现董事经理等损害公司利益的行出现董事经理等损害公司利益的行 为为, ,其他股东要积极应对其他股东要积极应对, ,及时用法律武器维护自己的及时用法律武器维护自己的 权益。权益。 2021/3/2715 设立个人独资企业应具备的条件设立个人独资企业应具备的条件 l有合法的企业名称有合法的企业名称; ; 名称中不得使用名称中不得使用“有限有限”或或“有限责任有限责任”的字样的字样 l有投资人申报的出资有投资人申报的出资; ; 投资人申报的出资额应当与企业生产经营规模相适应投资人申报的出资额应当与企业生产经营

14、规模相适应 l有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件; ;土地使土地使 用权证明、房屋产权证明、租赁合同等用权证明、房屋产权证明、租赁合同等 l有必要的从业人员有必要的从业人员 2021/3/2716 五、设立个人独资企业的程序五、设立个人独资企业的程序 由投资者本人或其委托的代理人向企业所在地的由投资者本人或其委托的代理人向企业所在地的 登记机关申请设立登记登记机关申请设立登记, ,须提交须提交: : l申请书申请书 l投资人身份证明投资人身份证明 l生产经营场所使用证明生产经营场所使用证明 2021/3/2717 l从事法律、行政法规规定须报经有关

15、部门审批从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批 的业务的的业务的, ,应当提交有关部门的批准文件应当提交有关部门的批准文件 营业执照的营业执照的签发日期签发日期为个人独资企业的为个人独资企业的成立日期成立日期 2021/3/2718 六、个人独资企业的变更六、个人独资企业的变更 个人独资企业存续期间登记事项发生变更的个人独资企业存续期间登记事项发生变更的, ,应应 当在作出变更决定之日起的当在作出变更决定之日起的15 15 日内依法向登记日内依法向登记 机关申请办理变更登记机关申请办理变更登记 l企业投资者企业投资者 l业务范围业务范围 l经营规模经营规模 2021/3/2719 七、个人独

16、资企业的解散七、个人独资企业的解散 个人独资企业有下列情形之个人独资企业有下列情形之 一时一时, ,应当解散应当解散: : （1 1）投资人决定解散）投资人决定解散; ; （2 2）投资人死亡或者被宣告死亡）投资人死亡或者被宣告死亡, ,无继承人或者无继承人或者 继承人决定放弃继承继承人决定放弃继承; ; （3 3）被依法吊销营业执照）被依法吊销营业执照; ; （4 4）法律、行政法规规定的其他情形）法律、行政法规规定的其他情形 2021/3/2720 八、个人独资企业的八、个人独资企业的清算清算 1. 1.清算清算: :解除企业的法律关系解除企业的法律关系, ,消灭企业经营实体资格的程消灭企

17、业经营实体资格的程 序序 2. 2.清算人清算人: :个人独资企业的清算可以由投资人自行清算个人独资企业的清算可以由投资人自行清算, ,也也 可以由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。可以由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。 3.3.程序程序: :投资人自行清算的投资人自行清算的, ,应当在清算前应当在清算前15 15日内书面通知日内书面通知 债权人。无法通知的债权人。无法通知的, ,应当予以公告。债权人应当在接应当予以公告。债权人应当在接 到通知之日起到通知之日起3030日内日内, ,未接到通知的应当在公告之日起未接到通知的应当在公告之日起 6060日内日内, ,向投资人申报其债权。向

18、投资人申报其债权。 4. 4.清偿顺序清偿顺序: :（1 1）所欠职工工资和社会保险费用）所欠职工工资和社会保险费用; ;（2 2）所）所 欠税款欠税款; ;（3 3）其他债务。）其他债务。 2021/3/2721 5. 5.效力效力: : （1 1）个人独资企业解散后）个人独资企业解散后, ,原投资人对个人独资企业存原投资人对个人独资企业存 续期间的债务仍应承担偿还责任续期间的债务仍应承担偿还责任, ,但债权人在但债权人在5 5年内未年内未 向债务人提出偿债请求的向债务人提出偿债请求的, ,该责任消灭。该责任消灭。 （2 2）清算期间）清算期间, ,个人独资企业不得开展与清算目的无关个人独资

19、企业不得开展与清算目的无关 的经营活动。在按规定清偿债务前的经营活动。在按规定清偿债务前, ,投资人不得转移、投资人不得转移、 隐匿财产。个人独资企业财产不足以清偿债务的隐匿财产。个人独资企业财产不足以清偿债务的, ,投资投资 人应当以其个人的其他财产予以清偿。人应当以其个人的其他财产予以清偿。 2021/3/2722 6. 6.注销登记注销登记: :清算结束后清算结束后, ,清算人应当编制清算报清算人应当编制清算报 告告, ,并于并于15 15日内到登记机关办理注销登记日内到登记机关办理注销登记 案例案例: :三泰公司未注销的后果三泰公司未注销的后果 2021/3/2723 九、个人独资企业

20、的事务管理九、个人独资企业的事务管理 (1)(1)个人独自企业投资人可以自行管理企业事务个人独自企业投资人可以自行管理企业事务, , 也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的 人负责企业的事物管理。投资人委托或者聘用人负责企业的事物管理。投资人委托或者聘用 他人管理个人独资企业事务他人管理个人独资企业事务, ,应当与委托人或应当与委托人或 者聘用的人签订者聘用的人签订书面合同书面合同, ,明确委托的具体内明确委托的具体内 容和授予的权利范围。容和授予的权利范围。 (2)(2)投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限 制

21、制, ,不得对抗不得对抗善意第三人善意第三人 2021/3/2724 善意第三人善意第三人 指特定法律关系当事人以外的任何对有关的无指特定法律关系当事人以外的任何对有关的无 权交易因不知情而支付了相应对价的人权交易因不知情而支付了相应对价的人 l不知情不知情 l支付了合理对价支付了合理对价 2021/3/2725 举例举例:影楼的转让有效吗影楼的转让有效吗? ? 妻子妻子 丈夫丈夫 朋友朋友( (第三人第三人) )善意善意? ? 影楼转让合同影楼转让合同 共同所有关系共同所有关系 特定法律关系当事人以外的任何对有关的无权交易因不知情而支付了相应对价的人特定法律关系当事人以外的任何对有关的无权交

22、易因不知情而支付了相应对价的人 善意第三人善意第三人: 2021/3/2726 朋友是否善意第三人朋友是否善意第三人? l无权交易无权交易: :夫妻共同财产夫妻共同财产, ,丈夫无权变卖丈夫无权变卖 l知情吗知情吗? ?知情知情 l支付了合理对价吗支付了合理对价吗? ?没有没有 朋友不是善意第三人朋友不是善意第三人, 影楼的转让无效影楼的转让无效 2021/3/2727 个人独资企业的事务管理个人独资企业的事务管理 (2)(2)投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限 制制, ,不得对抗不得对抗善意第三人善意第三人 2021/3/2728 案例案例 l200

23、02000年年3 3月月12 12日日, ,甲出资人民币甲出资人民币5 5万元向海口市工万元向海口市工 商行政管理局申请设立个人独资企业商行政管理局申请设立个人独资企业.2000.2000年年3 3 月月31 31日日, ,该个人独资企业该个人独资企业A A化工厂登记成立。甲化工厂登记成立。甲 聘请了浙江大学工商管理学硕士乙管理独资企聘请了浙江大学工商管理学硕士乙管理独资企 业的各种事务业的各种事务, ,双方签订了聘用协议双方签订了聘用协议, ,规定规定, ,乙负乙负 责个人独资企业的事务管理责个人独资企业的事务管理, ,月薪月薪30003000元元, ,凡乙凡乙 以个人独资企业名义对外签订的

24、标的额在人民以个人独资企业名义对外签订的标的额在人民 币币2 2万元以上的合同万元以上的合同, ,必须经过甲同意。必须经过甲同意。20002000年年5 5 月月1 1日日, ,乙因为与甲的意见相左乙因为与甲的意见相左, ,因此在没有经过因此在没有经过 甲同意的情况下甲同意的情况下, ,以以A A化工厂的名义与山东化工厂的名义与山东 2021/3/2729 聊城的一家化工企业购入聊城的一家化工企业购入3 3万元的原料万元的原料, ,该企业没有与甲该企业没有与甲 打过交道打过交道, ,以为以为A A化工厂是乙所有的个人独资企业。化工厂是乙所有的个人独资企业。 20002000年年8 8月月15

25、15日日, ,A A化工厂由于产品不适应市场需求化工厂由于产品不适应市场需求, ,导致导致 亏损亏损, ,并不能支付并不能支付A A化工厂对债权人丙的化工厂对债权人丙的10 10万元债务万元债务, ,甲甲 决定解散决定解散A A化工厂化工厂, ,并请求人民法院指定清算人并请求人民法院指定清算人,2000,2000年年 9 9月月2020日日, ,人民法院指定甲为独资企业的清算人人民法院指定甲为独资企业的清算人, ,对对A A化化 工厂进行清算。经统计工厂进行清算。经统计, ,A A化工厂和甲的资产及债权债化工厂和甲的资产及债权债 务情况如下务情况如下: : (1)A(1)A化工厂欠缴税款化工厂

26、欠缴税款20002000元元, ,工人工资工人工资50005000元元, ,工人社会保工人社会保 险费用险费用50005000元元, ,丙丙10 10万元万元, ,丁丁2 2万元万元 2021/3/2730 (2)A(2)A化工厂的银行存款化工厂的银行存款1 1万元万元, ,实物折价实物折价6 6万元万元; ; (3)(3)甲在某合伙企业中出资甲在某合伙企业中出资 6 6万元万元, ,占合伙企业占合伙企业 2020 的出资额的出资额, ,该合伙企业每年可以向合伙人分该合伙企业每年可以向合伙人分 配利润配利润; ; (4)(4)甲在家庭中的个人财产价值人民币甲在家庭中的个人财产价值人民币2 2万

27、元。万元。 问问:2000:2000年年5 5月月1 1日日, ,乙以乙以A A化工厂的名义与山东聊城化工厂的名义与山东聊城 的一家化工企业购买价值的一家化工企业购买价值3 3万元货物的行为是万元货物的行为是 否有效否有效? ?债务如何进行清偿债务如何进行清偿? ? 2021/3/2731 l有效有效.投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制, , 不得对抗善意第三人不得对抗善意第三人 l9（个人财产）（个人财产）-1.2=7.8 工人工资工人工资50005000元元, ,工人社会保险费用工人社会保险费用50005000元元, ,欠缴税款欠缴税款2000

28、2000 元元, ,共共1.21.2万万 l7.8*1012(10+2)=6.5 l7.8*212(10+2)=1.3 丙丙10 10万元万元, ,丁丁2 2万元。按比例清偿万元。按比例清偿 l10-6.5=3.5（欠丙）（欠丙） l2-1.3=0.7（欠丁）（欠丁） l合伙企业中的份额合伙企业中的份额 个人独资企业法个人独资企业法end 2021/3/2732 合伙企业法合伙企业法 2021/3/2733 l新合伙企业法于新合伙企业法于2007-06-012007-06-01正式实施正式实施 l合伙企业合伙企业, ,是指自然人、法人和其他组织是指自然人、法人和其他组织 依法在中国境内设立的普

29、通合伙企业和依法在中国境内设立的普通合伙企业和 有限合伙企业。有限合伙企业。 2021/3/2734 合伙企业的形式合伙企业的形式 l普通合伙普通合伙 l特殊的普通合伙特殊的普通合伙 l有限合伙有限合伙 2021/3/2735 普通合伙普通合伙 l普通合伙人普通合伙人指的是在合伙企业中指的是在合伙企业中,对合伙企业对合伙企业 的债务承担无限连带责任的自然人、法人和其的债务承担无限连带责任的自然人、法人和其 他组织。禁止国有独资公司、国有企业、上市他组织。禁止国有独资公司、国有企业、上市 公司以及公益性的事业单位、社会团体成为普公司以及公益性的事业单位、社会团体成为普 通合伙企业中的普通合伙人通

30、合伙企业中的普通合伙人 l普通合伙企业普通合伙企业是由普通合伙人组成是由普通合伙人组成,合伙人对合伙人对 合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业合伙企业债务承担无限连带责任的合伙企业 2021/3/2736 案例案例 l甲、乙、丙合伙经营一家名为甲、乙、丙合伙经营一家名为“满意水果店满意水果店”的普通的普通 合伙企业合伙企业, ,甲为该合伙企业的负责人。甲、乙、丙并甲为该合伙企业的负责人。甲、乙、丙并 未约定收益分配和亏损承担的比例。未约定收益分配和亏损承担的比例。20052005年年7 7月的某月的某 一天一天, ,丙外出丙外出, ,甲与乙协商后以该合伙企业名义与果农甲与乙协商后以该合伙企业

31、名义与果农 签订了一份签订了一份标的额标的额为为1616万元的水果买卖合同。因该合万元的水果买卖合同。因该合 伙企业流动资产不足伙企业流动资产不足, ,甲决定向银行贷款甲决定向银行贷款1010万元万元, ,银行银行 要求提供抵押担保要求提供抵押担保, ,甲以该合伙企业拥有的一辆尼桑甲以该合伙企业拥有的一辆尼桑 货车作抵押货车作抵押, ,与银行签订了抵押合同与银行签订了抵押合同, ,但未办理抵押物但未办理抵押物 登记登记, ,后因合伙企业无力偿还贷款后因合伙企业无力偿还贷款, ,银行欲行使抵押权。银行欲行使抵押权。 为此发生纠纷并诉讼至法院。为此发生纠纷并诉讼至法院。 经查经查: : （1 1）

32、满意水果店的合伙协议约定）满意水果店的合伙协议约定, ,凡凡5 5万元以上的业万元以上的业 务须经甲、乙、丙三人一致同意务须经甲、乙、丙三人一致同意; ;（2 2）水果店另欠果）水果店另欠果 农钱某货款农钱某货款5 5万元万元; ;（3 3）水果店的财产价值）水果店的财产价值1010万元。万元。 要求要求: :根据上述事实及有关法律规定根据上述事实及有关法律规定, ,回答下列问题回答下列问题: : 2021/3/2737 （1）合伙协议中未约定收益的分配和亏损的）合伙协议中未约定收益的分配和亏损的 承担承担,按照规定应该如何确定按照规定应该如何确定? （2）该合伙企业与果农签订的水果买卖合同）

33、该合伙企业与果农签订的水果买卖合同 及与银行签订的借款合同在效力上应如何认定及与银行签订的借款合同在效力上应如何认定? 为什么为什么? （3）该合伙企业与银行签订的货车抵押合同）该合伙企业与银行签订的货车抵押合同 在效力上应如何认定在效力上应如何认定?银行能否对该货车行使银行能否对该货车行使 抵押权抵押权?为什么为什么? （4）如果银行、果农、钱某同时对该合伙企）如果银行、果农、钱某同时对该合伙企 业行使债权业行使债权,合伙企业的财产应如何清偿合伙企业的财产应如何清偿? 2021/3/2738 解释名词解释名词 l标的标的:靶子。目的。指合同当事人双方权靶子。目的。指合同当事人双方权 利和义务

34、共同指向的对象利和义务共同指向的对象,如货物、劳务、工如货物、劳务、工 程项目等。程项目等。 l合同标的额就是合同总金额合同标的额就是合同总金额 2021/3/2739 答案答案 （1 1）根据）根据合伙企业法合伙企业法的规定的规定, ,合伙企业的利润分合伙企业的利润分 配、亏损分担配、亏损分担, ,按照合伙协议的约定办理按照合伙协议的约定办理; ;合伙协议未合伙协议未 约定或者约定不明确的约定或者约定不明确的, ,由合伙人协商决定由合伙人协商决定; ;协商不成协商不成 的的, ,由合伙人按照实缴出资比例分配、分担由合伙人按照实缴出资比例分配、分担; ;无法确定无法确定 出资比例的出资比例的,

35、 ,由合伙人平均分配、分担。由合伙人平均分配、分担。 （2 2）该合伙企业与果农签订的水果买卖合同及与银）该合伙企业与果农签订的水果买卖合同及与银 行签订的借款合同均为有效合同。根据合伙企业法的行签订的借款合同均为有效合同。根据合伙企业法的 规定规定, ,合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外 代表合伙企业权利的限制代表合伙企业权利的限制, ,不得对抗不知情的善意第不得对抗不知情的善意第 三人。三人。 本案中本案中, ,虽然合伙人甲、乙、丙在合伙协议中约定虽然合伙人甲、乙、丙在合伙协议中约定 了了“凡凡5 5万元以上的业务须经甲、乙、丙三人一致同万元以

36、上的业务须经甲、乙、丙三人一致同 意意”, ,但该约定对善意第三人（果农和银行）无效但该约定对善意第三人（果农和银行）无效, ,故故 水果买卖合同、借款合同均为有效。水果买卖合同、借款合同均为有效。 2021/3/2740 （3 3）该合伙企业与银行签订的货车抵押合同在效力上）该合伙企业与银行签订的货车抵押合同在效力上 应认定为成立但未生效应认定为成立但未生效, ,银行在其债权未受清偿时不银行在其债权未受清偿时不 能对货车主张抵押权。能对货车主张抵押权。 根据担保法规定根据担保法规定, ,抵押人以车辆作抵押的抵押人以车辆作抵押的, ,应在该车应在该车 辆的登记部门办理抵押物登记辆的登记部门办理

37、抵押物登记, ,抵押合同自登记之日抵押合同自登记之日 起生效。本案中起生效。本案中, ,合伙企业虽以货车为抵押物与银行合伙企业虽以货车为抵押物与银行 签订了抵押合同签订了抵押合同, ,但未办理抵押物登记手续但未办理抵押物登记手续, ,依前述规依前述规 定该货车抵押合同未生效定该货车抵押合同未生效, ,另外另外, ,抵押权的行使以有效抵押权的行使以有效 抵押合同的存在为前提抵押合同的存在为前提, ,故银行因抵押合同未生效而故银行因抵押合同未生效而 不能对抵押货车行使抵押权。不能对抵押货车行使抵押权。 2021/3/2741 （4 4）如果合伙企业的债权人银行、赵某、钱某同时对合）如果合伙企业的债

38、权人银行、赵某、钱某同时对合 伙企业行使债权伙企业行使债权, ,应以该合伙企业的财产按比例清偿应以该合伙企业的财产按比例清偿; ; 不足部分不足部分, ,由各合伙人承担无限连带责任。由各合伙人承担无限连带责任。 因为因为: : 第一第一, ,银行与该合伙企业之间的货车抵押合同并未生效银行与该合伙企业之间的货车抵押合同并未生效, , 由此决定了银行对合伙企业的债权属于无担保的普通由此决定了银行对合伙企业的债权属于无担保的普通 债权债权, ,不具有优先受偿的效力不具有优先受偿的效力; ; 第二第二, ,根据合伙企业法规定根据合伙企业法规定, ,合伙企业对其债务合伙企业对其债务, ,应先以其应先以其

39、 全部财产进行清偿全部财产进行清偿; ;合伙企业财产不足以清偿到期债合伙企业财产不足以清偿到期债 务的务的, ,各合伙人应当承担无限连带清偿责任。各合伙人应当承担无限连带清偿责任。 2021/3/2742 特殊的普通合伙特殊的普通合伙 l是以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务是以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务 而设立的合伙企业而设立的合伙企业 l一个合伙人或者数个合伙人一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故在执业活动中因故 意或者重大过失造成合伙企业债务意或者重大过失造成合伙企业债务的的,应当承应当承 担无限责任或者无限连带责任担无限责任或者无限连带责任,其他合伙人以其他合伙人以 其

40、在合伙企业中的财产份额为限承担责任其在合伙企业中的财产份额为限承担责任 2021/3/2743 案例案例 l注册会计师甲、乙、丙投资设立注册会计师甲、乙、丙投资设立A A会计师事务所会计师事务所, ,该会计师事务所该会计师事务所 的形式为特殊的普通合伙企业的形式为特殊的普通合伙企业, ,提供审计鉴证业务和验资业务。提供审计鉴证业务和验资业务。 在在20082008年的审计业务中年的审计业务中, ,发生了下列事项发生了下列事项: : （1 1）甲在对）甲在对B B上市公司的年度会计报告进行审计过程中上市公司的年度会计报告进行审计过程中, ,因重大因重大 过失遗漏了一笔销售收入过失遗漏了一笔销售收

41、入, ,经人民法院判决由该事务所向经人民法院判决由该事务所向B B上市公上市公 司的相关股东承担赔偿责任司的相关股东承担赔偿责任, ,甲认为自己并非故意造成的损失甲认为自己并非故意造成的损失, ,该该 赔偿责任应该由全体合伙人共同承担连带责任。赔偿责任应该由全体合伙人共同承担连带责任。 （2 2）乙在对）乙在对C C公司设立过程的验资服务中公司设立过程的验资服务中, ,因疏忽大意而出具了因疏忽大意而出具了 证明不实的验资报告证明不实的验资报告, ,该报告直接给该报告直接给C C公司的债权人造成了一定的公司的债权人造成了一定的 经济损失经济损失, ,经人民法院认定经人民法院认定, ,乙的疏忽大意

42、并不属于重大过失。乙的疏忽大意并不属于重大过失。 根据以上资料根据以上资料, ,回答下列问题。回答下列问题。 （1 1）甲的说法是否正确）甲的说法是否正确? ?并说明理由。并说明理由。 （2 2）对于乙造成的损失）对于乙造成的损失, ,合伙企业的合伙人应该按照何种方式来合伙企业的合伙人应该按照何种方式来 承担责任承担责任? ?并说明理由。并说明理由。 2021/3/2744 答案答案 （1 1）甲的说法不正确。）甲的说法不正确。 根据规定根据规定, ,一个合伙人或者数个合伙人在执业活动一个合伙人或者数个合伙人在执业活动 中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的中因故意或者重大过失造成合伙企业债务

43、的, ,应当承应当承 担无限责任或者无限连带责任担无限责任或者无限连带责任, ,其他合伙人以其在合其他合伙人以其在合 伙企业中的财产份额为限承担责任。伙企业中的财产份额为限承担责任。 本案中本案中, ,由于甲是因为重大过失造成的损失由于甲是因为重大过失造成的损失, ,因此因此 应该由其承担无限责任应该由其承担无限责任, ,其他合伙人承担有限责任其他合伙人承担有限责任 （2 2）对于乙造成的损失）对于乙造成的损失, ,应该由全体合伙人承担无限应该由全体合伙人承担无限 连带责任。连带责任。 根据规定根据规定, ,合伙人在执业活动中非因故意或者重合伙人在执业活动中非因故意或者重 大过失造成的合伙企业

44、债务以及合伙企业的其他债务大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务, , 由全体合伙人承担无限连带责任。由全体合伙人承担无限连带责任。 本案中本案中, ,乙的行为被认定为非重大过失乙的行为被认定为非重大过失, ,因此该造因此该造 成的损失应该由全体合伙人承担无限连带责任成的损失应该由全体合伙人承担无限连带责任 2021/3/2745 有限合伙有限合伙 l有限合伙人有限合伙人: :指以其认缴的出资额为限指以其认缴的出资额为限, ,对合伙对合伙 企业债务承担责任的自然人、法人和其他组织企业债务承担责任的自然人、法人和其他组织 l有限合伙企业有限合伙企业, , 由普通合伙人与有限合伙人组由普通

45、合伙人与有限合伙人组 成成, ,前者负责合伙的经营管理前者负责合伙的经营管理, ,并对合伙债务承并对合伙债务承 担无限连带责任担无限连带责任, ,后者不执行合伙事务后者不执行合伙事务, ,仅以其仅以其 出资额为限对合伙债务承担有限责任。出资额为限对合伙债务承担有限责任。 2021/3/2746 l主要适用于风险投资主要适用于风险投资 l有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。 l有限合伙人不得以劳务出资有限合伙人不得以劳务出资 l有限合伙人无权参与合伙事务的管理。但是有限合伙人无权参与合伙事务的管理。但是, , 如果有限合伙人实际上参与了合伙事务的执行如果有

46、限合伙人实际上参与了合伙事务的执行 和管理和管理, ,特别是实施了对合伙事务的控制和管特别是实施了对合伙事务的控制和管 理理, ,那就要同普通合伙人一样承担责任。那就要同普通合伙人一样承担责任。 2021/3/2747 案例案例 l20082008年年3 3月月, ,甲、乙、丙、丁共同投资设立一从事商品甲、乙、丙、丁共同投资设立一从事商品 流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项: : （1 1）甲以现金）甲以现金5 5万元出资万元出资, ,乙以房屋作价乙以房屋作价8 8万元出资万元出资, , 丙以劳务作价丙以劳务作价4 4万元出资万元出资, ,另外以商标权作价另外以商标权作价5 5万元出万元出 资资, ,丁以现金丁以现金1010万元出资万元出资; ; （2 2）丁为普通合伙人）丁为普通合伙人, ,甲、乙、丙均为有限合伙人甲、乙、丙均为有限