索赔时怎样打笔墨官司

1、 索赔时怎样打笔墨官司 施工过程中，承包人与发包人经常通过工程联系单、变更单、签证单等文件就涉及价款增减、费用支付及损失赔偿、工期顺延等内容进行沟通，俗称打笔墨官司。这些文件是索赔和反索赔的重要依据，有时甚至是索赔成功的唯一关键。2008年标准施工招标文件、2008年工程量清单计价规范、1999年建设工程施工合同示范文本等示范文本及规范规定了大量的索赔时效和签证时效;承包人未在索赔时效内发出索赔文件，视为放弃索赔;发包人未在签证时效内回复索赔文件，视为同意索赔。如何在发包人拒收情况下发出索赔文件，如何在签收簿以外签收文件，如何撰写有效的索赔文件呢?拒收文件发包人拒收文件怎么办【索赔困惑】施工过

2、程中，在承包人提交或发送文件后，发包人为逃避责任，往往不签收或者拒收，该如何应对呢?如何证明曾发出过该文件，甚至根据合同要求或法律要求证明发包人收到了文件?【索赔依据】标准施工招标文件(2007版)通用条款第1.7条规定：“与合同有关的通知、批准、证明、证书、指示、要求等均应采用书面形式均应在合同约定的期限内送达指定地点和接收人，并办理签收手续”。如何理解，可看如下案件：【典型判例】承包人申江四建与发包人三沪建设签订承包合同后进场施工，后因发包人未按约支付工程款，致使工程停工。双方达成的补充协议约定：除了已付款外，发包人还应在7日内支付800000元工程款。但发包人仅支付了130000元。两年

3、后，承包人向法院提起诉讼，请求判令发包人支付拖欠的工程款及利息。在这两年内，承包人曾两次以挂号信方式发函通知发包人支付工程款，但这两份信函均因发包人地址查无此人而被退回。但发包人认为承包人诉讼请求已过诉讼时效。(选自索倍网判例5a0126)【典型观点】第一种意见认为：承包人催款函没有发包人签收，已过诉讼时效。第二种意见认为：承包人已发催款函，没有过诉讼时效。【法律分析】我认同第二种意见，理由是：承包人向发包人追讨工程款受法院保护的期限即诉讼时效为两年，从约定应支付的最后日期的次日算起。如果承包人曾追讨过，则诉讼时效重新计算;如果承包人未在该诉讼时效内追讨工程款，人民法院不再保护。承包人发催款函

4、即是向发包人追讨，发包人是否实际收到该催款函不影响承包人追讨事实的确立。判例中，上海一中院认为虽然两份挂号信由于发包人迁移新址不明而被退回，但该行为已表明其在诉讼时效内以适当的方式及时主张了自己的权利，故判决驳回了发包人诉讼请求已过诉讼时效的主张。【索赔支招】其一，挂号信寄送，要查询并保留寄出凭证及对方签收记录，挂号信寄送费用较低，但不能证明所寄文件;其二，宾馆发传真，要保留传真报告、发票并请宾馆盖章;其三，ems寄送，在快递单上写清楚邮寄的文件的名称和份数，保留加盖邮戳的快递单，在ems网站上打印邮件跟踪查询记录，同时可以向邮局要快递的签收复印件并加盖邮局证明章，重要文件通过该方式较好;其四

5、，挂号信加公证，保留挂号信凭证和公证书。不利签收如何签收对己不利的文件【索赔困惑】对于发包人发来或递交的文件，应该如何签收呢?如果发来文件内容明显对自己不利，我们又该如何处理?【索赔依据】合同法第25条规定“承诺生效时合同成立”。 如何理解，可看如下案件：【典型判例】承包人华夏建工承建的发包人江景置业工程竣工验收合格并交付使用后，工程墙体出现裂缝。双方协商由承包人承担发包人维修费用3.5万元。而后，发包人一式两份发函给承包人，该函中有“扣除墙体裂缝修复费22.5万元、扣除维修费用3.5万元”字样。承包人项目经理在其中一份的“扣除墙体裂缝修复费”下面划线，并在该份下面签了名字和时间，并将该函返还

6、给发包人。此后，双方也未就此事再发生联系。发包人后来在支付承包人工程款时扣付了“墙体裂缝修复费”22.5万元。承包人认为发包人没有理由扣除该22.5万元工程款，双方就承包人项目经理在函上签字的意思是表示收到还是同意发生争议，协商未果后，承包人向法院提起诉讼。(选自索倍网判例5a0125)【典型观点】第一种意见认为：承包人项目经理在函上签字是表示同意相关内容。第二种意见认为：承包人项目经理在函上的签字只是表示收到，并不表示同意。【法律分析】我认同第一种意见，理由是：首先，按照惯例，签字即表示同意，除非有证据表明是签收而非同意。发包人发出函要扣款是要约，承包人签字同意系承诺，依法双方就该函载明内容

7、达成一致，应遵照履行。其次，承包人项目经理的划线行为并不能当然表明同意还是不同意该内容。最后，承包人不同意支付函件内容，却未及时向发包人提出异议，或者拒绝签收、或者注明不同意支付，故其项目经理签字应视为其同意支付相应费用。判例中，上海一中院判决也支持该观点。【索赔支招】其一，一字千金，所有往来文件，应严格审查，明白其意思，不能轻易签字。其二，签收文件时，如果不在专用签收本上签收，要特别注意不仅要签名字和时间，还要写明意思：是收到，是同意，还是不同意，或部分同意。其三，凡是收到发包人发来的对己不利的文件，应该及时回函并保留发文凭证，明确表示自己的反对意见。文件歧义怎样撰写一份有效的文件【索赔困惑

8、】工程中文件往来就如同打笔墨官司，但是如何避免歧义、撰写一份有效的索赔文件及异议文件呢?【索赔依据】合同法第125条规定“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”。 如何理解，可看如下案件：【典型判例】承包人隆源建工承建的发包人万国房产三期工程结束后，又承建了四期工程，四期竣工前，发包人在三期竣工结算审核意见上扣除了5个项目合计200余万的款项。承包人项目部不同意，致函发包人要求解决结算争议的5个项目款项(下称结算函)。同日，承包人项目部致函发包人工程部要求尽快解决三期结算、四期房屋钥匙交付等5个事项

9、(下称进度函)。同日，发包人工程部回函称：“原则同意你部按相关施工合同提出的五点要求”，同时也请做好三期结算、四期车库配合验收、四期房屋钥匙交付等相关工作。之后，因发包人一直未完成工程结算，承包人向法院提起诉讼。诉讼中，双方就发包人回函同意的是承包人结算函还是进度函发生了争议。(选自索倍网判例5a0124)【典型观点】第一种意见认为：发包人回函同意的是进度函;第二种意见认为：发包人回函同意的是结算函及进度函。【法律分析】我认同第一种意见，理由是：首先，从回函主体来看，哪个部门收函，哪个部门回函。发给发包人的结算函，由发包人工程部回函，不符合常理;而发给发包人工程部的进度函由发包人工程部回复合常

10、理。其次，从函件内容上来看，结算函的回复显然不在发包人工程部的职责范围之内;回函明确表示要求承包人尽快办理工程交付等事宜，系针对进度函提及的办理工程交付等事宜的答复。最后，回函中没有涉及工程结算中的问题，如果仅凭发包人工程部回函中同意承包人5点要求，就可以作为确认双方存在争议的5项款项的意思表示，那么发包人之前特地另行出具工程结算书审核意见扣除款项就毫无意义了。判例中，上海一中院认定发包人工程部回函针对的是进度函，而不是结算函。【索赔支招】其一，文件上应有按类别按顺序的编号，避免混淆;其二，文件标题应概括文件主要内容，回复亦然，想混淆的除外;其三，文件内容要重点突出、简洁明了，比如停工索赔函，要说清楚停工期间、停工人数、机械台班、模板脚手架等，至于依据及计算过