公司法课件精编版

1、2.2.公司的法律特征：公司的法律特征： 公司有自己独立的财产公司有自己独立的财产 公司以其财产独立承担责任公司以其财产独立承担责任 公司是一个组织体公司是一个组织体 公司是以营利为目的的企业法人公司是以营利为目的的企业法人 公司必须依法设立公司必须依法设立 二、公司与合伙的联系与区别二、公司与合伙的联系与区别（一）相同点（一）相同点 有两个或两以上的出资人或投资人，体现有两个或两以上的出资人或投资人，体现了出资人或投资人的互相合作；了出资人或投资人的互相合作； 合伙人和股东都必须出资，且每人都有自合伙人和股东都必须出资，且每人都有自己的出资份额，并按出资的比例分配赢利己的出资份额，并按出资的

2、比例分配赢利或分担风险；或分担风险； 以营利为目的，具有经营共同事业的内容；以营利为目的，具有经营共同事业的内容； 有自己的商业名称，其活动都受商事法规有自己的商业名称，其活动都受商事法规的调整；的调整；（二）区别（二）区别 成立的基础不同。成立的基础不同。 合伙以合伙合同为基础，由合伙人共同合伙以合伙合同为基础，由合伙人共同制定，其内容可不公开；公司以章程为制定，其内容可不公开；公司以章程为基础，由发起人拟订，是公开性文件。基础，由发起人拟订，是公开性文件。 2.当事人之间的关系不同。当事人之间的关系不同。 合伙人之间主要是一种人身信任关系。合伙人之间主要是一种人身信任关系。 3.主体地位不

3、同。主体地位不同。 公司是独立于组成人员的法律拟制体，公司是独立于组成人员的法律拟制体，而合伙则没有分离于组成人员的独立法而合伙则没有分离于组成人员的独立法律人格。律人格。4.4.当事人权利义务不同。当事人权利义务不同。合伙的财产属于合伙人共有，一般由合伙合伙的财产属于合伙人共有，一般由合伙人共同执行；公司财产名义上属于公司法人共同执行；公司财产名义上属于公司法人所有，公司义务由公司机关单独执行。人所有，公司义务由公司机关单独执行。5.5.责任承担不同。责任承担不同。合伙组织对外承担无限责任，其责任主体合伙组织对外承担无限责任，其责任主体最终归结为合伙人个人，故债权人可以向最终归结为合伙人个人

4、，故债权人可以向任何一个合伙人请求清偿；而公司则以法任何一个合伙人请求清偿；而公司则以法人承担责任，债权人不能直接向股东提出人承担责任，债权人不能直接向股东提出清偿要求。清偿要求。6.6.规模大小不同。规模大小不同。7.7.争议解决方式不同。争议解决方式不同。对合伙内部争议的解决方式可以在合伙协对合伙内部争议的解决方式可以在合伙协议中作出专门规定，表明合伙内部争议的议中作出专门规定，表明合伙内部争议的解决方式可以由当事人选择；解决方式可以由当事人选择；公司则受公司法强制规范的调整，其内部公司则受公司法强制规范的调整，其内部争议通常只能通过法院解决。争议通常只能通过法院解决。三、公司的分类三、公

5、司的分类公司的学理分类公司的学理分类（一）信用基础：（一）信用基础： 人合公司、资合公司和人合兼资合公司人合公司、资合公司和人合兼资合公司 人合公司。主要依赖股东个人信任状况人合公司。主要依赖股东个人信任状况作为其成立基础的公司。作为其成立基础的公司。 资合公司。以资本资本作为信用基础而资合公司。以资本资本作为信用基础而成立的公司。成立的公司。 1.1.人合兼资合公司。即公司的运作既取决人合兼资合公司。即公司的运作既取决于股东个人信用，也取决于公司的财产于股东个人信用，也取决于公司的财产信用。信用。 （二）以国籍为标准：（二）以国籍为标准： 本国公司、外国公司和跨国公司本国公司、外国公司和跨国

6、公司关于公司国籍的认定，主要有以下几种学关于公司国籍的认定，主要有以下几种学说：说：1.1.准据法说。即以公司章程依据哪国的法准据法说。即以公司章程依据哪国的法律制定、公司设立依据哪国法律进行，律制定、公司设立依据哪国法律进行，即推定该公司具有该国国籍。即推定该公司具有该国国籍。2.2.设立行为地说。即以公司设立行为地的设立行为地说。即以公司设立行为地的国家作为其国籍。又分为契约签订地、国家作为其国籍。又分为契约签订地、公司资本募集地和公司设立登记地三种公司资本募集地和公司设立登记地三种方法。方法。3.3.股东国籍说。股东国籍说。即以公司的主要股东的国籍作为公司的国籍。即以公司的主要股东的国籍

7、作为公司的国籍。所谓多数或主要股东既可以是人数过半，也所谓多数或主要股东既可以是人数过半，也可以是资本额过半。可以是资本额过半。4.4.住所地说。住所地说。即以公司的住所地（包括管理机构所在地和即以公司的住所地（包括管理机构所在地和主要营业所在）的国家作为公司的国籍。主要营业所在）的国家作为公司的国籍。 我国公司法中对公司的国籍的认定采取我国公司法中对公司的国籍的认定采取的是以准据法为主兼采住所地法的原则，故的是以准据法为主兼采住所地法的原则，故凡依我国法律在中国境内成立的公司即为中凡依我国法律在中国境内成立的公司即为中国公司，亦即本国公司。国公司，亦即本国公司。跨国公司跨国公司是指具有不同国

8、籍的数个公司混是指具有不同国籍的数个公司混合组成的公司。合组成的公司。（三）依据公司股票是否上市交易：（三）依据公司股票是否上市交易： 上市公司、不上市公司上市公司、不上市公司（四）公司间控制关系：母公司和子公司（四）公司间控制关系：母公司和子公司 1.1.母公司。母公司。 拥有另一公司半数以上资本或股份，并对拥有另一公司半数以上资本或股份，并对其经营管理活动有一定控制权的公司。其经营管理活动有一定控制权的公司。 2.2.子公司。子公司。 其资本或股份的大部分为另一公司控制，其资本或股份的大部分为另一公司控制，且经营活动要受其制约的公司。且经营活动要受其制约的公司。（五）以公司内部管辖关系：（

9、五）以公司内部管辖关系： 本公司和分公司本公司和分公司 1.1.本公司。本公司。 又称为总公司，指从组织上、业务上管辖又称为总公司，指从组织上、业务上管辖其他公司的公司。受管辖的公司的业务执其他公司的公司。受管辖的公司的业务执行及资金调度均由本公司发号施令。行及资金调度均由本公司发号施令。 2.2.分公司。分公司。 从业务上、组织上接受其他公司管辖的公从业务上、组织上接受其他公司管辖的公司。司。（六）子公司与分公司的区别（六）子公司与分公司的区别 1.1.主体资格不同。主体资格不同。 子公司有独立的主体资格，享有法人的主子公司有独立的主体资格，享有法人的主体地位；分公司不是独立的民事主体和商体

10、地位；分公司不是独立的民事主体和商事主体，仅是本公司的分支机构，更不具事主体，仅是本公司的分支机构，更不具有法人资格。有法人资格。 2.2.财产关系不同。财产关系不同。 子公司尽管有母公司的参与，但仍有属于子公司尽管有母公司的参与，但仍有属于自己的财产，且与母公司独立；分公司的自己的财产，且与母公司独立；分公司的财产属于本公司，不具有独立性。财产属于本公司，不具有独立性。3.3.意志关系不同。意志关系不同。子公司为独立法人，故其经营管理不受母公子公司为独立法人，故其经营管理不受母公司的直接命令指挥，而独立于母公司之外；司的直接命令指挥，而独立于母公司之外；分公司是本公司的分支机构，其业务的执行

11、、分公司是本公司的分支机构，其业务的执行、资金的调度均由本公司安排，与本该是一中资金的调度均由本公司安排，与本该是一中管理和被管理的关系。管理和被管理的关系。4.4.财产责任不同。财产责任不同。子公司自主经营，独立核算，其经营的一切子公司自主经营，独立核算，其经营的一切后果包括财产责任均完全由自己承担；而分后果包括财产责任均完全由自己承担；而分公司无自己独立的财产和意志，故其经营后公司无自己独立的财产和意志，故其经营后果由本公司承担。果由本公司承担。公司的法律分类公司的法律分类大陆法国家通常的基本形式：大陆法国家通常的基本形式： 1.1.无限责任公司。无限责任公司。 由对公司债务负无限连带清偿

12、责任的股东由对公司债务负无限连带清偿责任的股东所组成的公司。当公司的资本不足以清偿所组成的公司。当公司的资本不足以清偿债务时，任何一个股东均须对公司债务负债务时，任何一个股东均须对公司债务负无限连带清偿责任。无限连带清偿责任。 2.2.有限责任公司。有限责任公司。 由法律规定的一定人数的股东所组成，股由法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其出资额为限对公司债务承担责任的东以其出资额为限对公司债务承担责任的公司。是现代公司的基本形式。公司。是现代公司的基本形式。3.3.两合公司。两合公司。由承担无限责任的股东和承担有限由承担无限责任的股东和承担有限责任的股东混合组成的公司。该类公司中至少有责任

13、的股东混合组成的公司。该类公司中至少有一个股东承担无限责任，同时至少有一个股东承一个股东承担无限责任，同时至少有一个股东承担有限责任。担有限责任。4.4.股份有限公司。股份有限公司。是由一定人数以上鼓动发起成是由一定人数以上鼓动发起成立的，将全部资本划分为若干均等的股份由股东立的，将全部资本划分为若干均等的股份由股东共同持有，所有股东均以其所持有的股份对公司共同持有，所有股东均以其所持有的股份对公司债务承担责任的公司。债务承担责任的公司。5.5.股份两合公司。股份两合公司。是由承担无限责任的股东和产是由承担无限责任的股东和产有限责任的股东共同组建的公司的公司。于两合有限责任的股东共同组建的公司

14、的公司。于两合公司不同的是，该种公司中承担有限责任的资本公司不同的是，该种公司中承担有限责任的资本全部被划分为了股份，而且用发行股票的方式筹全部被划分为了股份，而且用发行股票的方式筹集而来的。集而来的。我国公司的分类我国公司的分类 有限责任公司有限责任公司的股东以其出资额为限对的股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。债务承担责任。 一般分为一般有限责任公司和国有独资一般分为一般有限责任公司和国有独资公司。公司。 股份有限公司股份有限公司的全部资本分为等额股份，的全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公股

15、东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。司以其全部资产对公司的债务承担责任。第二节第二节 公司的一般规定公司的一般规定一、公司设立一、公司设立（一）含义（一）含义 公司设立人依照法定的条件和程序，为公司设立人依照法定的条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。成的法律行为。（二）设立的主要形式：（二）设立的主要形式： 1.1.发起设立。发起设立。由发起人认足全部资本额而由发起人认足全部资本额而促成公司成立的一种方式。促成公司成立的一种方式。 最大特点是所有的公司资本都来自于公最大特点是所有的公司资本都来自

16、于公司的发起人，公司不能公开向社会募集股司的发起人，公司不能公开向社会募集股份。份。 2.2.募集设立。募集设立。 公司发起人只认购部份股份，其余部公司发起人只认购部份股份，其余部份则通过公开向社会招募的方式而成立公份则通过公开向社会招募的方式而成立公司的一种方式。司的一种方式。 在所有公司形态中只有股份公司和股在所有公司形态中只有股份公司和股份两合公司可以采取这种设立方式。份两合公司可以采取这种设立方式。 二、公司的章程二、公司的章程（一）公司章程的概念和特征（一）公司章程的概念和特征 公司章程是规范公司的组织和活动的基本公司章程是规范公司的组织和活动的基本规则。规则。 1.1.公司章程是公

17、司的基本准则。公司章程是公司的基本准则。 公司章程是公司最基本的规范性文件，公司章程是公司最基本的规范性文件，它规定公司组织与经营的最根本事项，如它规定公司组织与经营的最根本事项，如经营范围、注册资本、组织机构、股东的经营范围、注册资本、组织机构、股东的权利义务、利润分配、解散事由以及清算权利义务、利润分配、解散事由以及清算办法等。办法等。 公司的内部规章，起主导作用，它所公司的内部规章，起主导作用，它所确定的准则为其他内部规章提供依据，其确定的准则为其他内部规章提供依据，其他内部规章不的与之相抵触。他内部规章不的与之相抵触。 2.2.公司章程是公司的自治规范。公司章程是公司的自治规范。其一，

18、公司章程作为一种行为规范不是由其一，公司章程作为一种行为规范不是由国家，而是由公司依法自行制订。国家，而是由公司依法自行制订。 其二，公司章程是一种法律以外的行为规其二，公司章程是一种法律以外的行为规范，它由公司自己来执行，无须国家强制范，它由公司自己来执行，无须国家强制力来保证实施。力来保证实施。 其三，公司章程的效力仅及与公司内部及其三，公司章程的效力仅及与公司内部及相关当事人，而不及于第三者，故不具有相关当事人，而不及于第三者，故不具有普遍的约束力。普遍的约束力。（二）公司章程的制订、形式和内容（二）公司章程的制订、形式和内容1.1.公司章程的制订和形式公司章程的制订和形式 章程应以书面

19、形式，制定人应在章程上章程应以书面形式，制定人应在章程上签名或盖章。签名或盖章。部分订立部分订立：由股东或发起人中的部分成员：由股东或发起人中的部分成员负责起草、制定，再经其他股东或发起负责起草、制定，再经其他股东或发起人签字同意的知道方式。人签字同意的知道方式。共同制定共同制定：由全体股东或发起人共同起草、：由全体股东或发起人共同起草、协商制定。协商制定。 2. 2.公司章程的内容公司章程的内容 包括绝对必要记载事项和任意记载事项。包括绝对必要记载事项和任意记载事项。 绝对必要记载事项绝对必要记载事项是基于法律规定而为是基于法律规定而为所有公司章程都必须具有的内容所有公司章程都必须具有的内容

20、; ; 绝对记载事项的任何欠缺都导致公司章绝对记载事项的任何欠缺都导致公司章程的无效程的无效; ; 绝对必要记载事项根据公司性质的不同，绝对必要记载事项根据公司性质的不同，会有不同的内容。会有不同的内容。任意记载事项任意记载事项是指可以由当事人根据自己是指可以由当事人根据自己的实际情况决定是否记载的事项。的实际情况决定是否记载的事项。任意记载事项一般与公司的经营管理活动任意记载事项一般与公司的经营管理活动有关，法律并无明文规定，只要不违反法有关，法律并无明文规定，只要不违反法律、公共秩序和善良风俗即可。律、公共秩序和善良风俗即可。任意事项一经记载即具有约束力，但不记任意事项一经记载即具有约束力

21、，但不记载则不影响章程的效力。载则不影响章程的效力。我国公司法没有相对必要记载事项之规定我国公司法没有相对必要记载事项之规定。（三）公司章程的效力（三）公司章程的效力1.1.时间效力时间效力 章程的效力自公司成立之日起生效，至公章程的效力自公司成立之日起生效，至公司注销时止终止。司注销时止终止。2.2.对公司的效力对公司的效力主要表现为两个方面：主要表现为两个方面：其一，公司的组织机构其一，公司的组织机构即公司的权力机关、即公司的权力机关、业务执行和经营意思决定机关、监督机关都业务执行和经营意思决定机关、监督机关都应该按照公司章程的办法产生，在其规定权应该按照公司章程的办法产生，在其规定权限范

22、围内行使职权。限范围内行使职权。其二，公司应当使用章程上规定名称，其二，公司应当使用章程上规定名称，在章在章程确定的经营范围内从事经营活动。程确定的经营范围内从事经营活动。 3.3.对股东的效力对股东的效力 股东必须按公司章程的规定承担义务和享股东必须按公司章程的规定承担义务和享受权利。受权利。 义务：交纳所认缴的出资，履行章程规定义务：交纳所认缴的出资，履行章程规定的其他义务；的其他义务； 权利：享有出席股东会、行使表决权；依权利：享有出席股东会、行使表决权；依照规定转让出资；查阅公司章程和财务会计照规定转让出资；查阅公司章程和财务会计报告；获得股息和红利以及公司终止后依法报告；获得股息和红

23、利以及公司终止后依法取得剩余财产等项权利。取得剩余财产等项权利。4.4.对公司董事、监事和经理的效力对公司董事、监事和经理的效力 公司董事、监事和经理必须按照章公司董事、监事和经理必须按照章程的规定行使职权，并遵守公司章程。程的规定行使职权，并遵守公司章程。三、公司设立瑕疵三、公司设立瑕疵（一）公司设立无效的原因（一）公司设立无效的原因 1.1.发起人违反主体资格的要求。主要是发起人违反主体资格的要求。主要是指公司设立人或部分公司设立人缺乏意思指公司设立人或部分公司设立人缺乏意思表示能力或表意能力有缺陷：表示能力或表意能力有缺陷：（1）发起人或股东中有无行为能力人或限）发起人或股东中有无行为能

24、力人或限制行为能力人；制行为能力人；（2）某发起人或股东所实施的设立公司的）某发起人或股东所实施的设立公司的行为并非是其真实的意思表示，而相对人行为并非是其真实的意思表示，而相对人已知或可知其真实意思。已知或可知其真实意思。 2 2、违反法定条件和法定程序、违反法定条件和法定程序 （1 1）公司设立没有达到法定条件。如股）公司设立没有达到法定条件。如股份有限公司发起人没达到法定人数，一份有限公司发起人没达到法定人数，一人虚拟股东注册成立有限公司等；人虚拟股东注册成立有限公司等；（2 2）公司章程绝对记载事项欠缺或记载违）公司章程绝对记载事项欠缺或记载违法；法；（3 3）公司设立程序违法。如股份

25、有限公司）公司设立程序违法。如股份有限公司没有召开创立大会；没有召开创立大会；（4 4）设立股份有限公司发行股份存在重大）设立股份有限公司发行股份存在重大缺陷缺陷。（二）公司设立无效的提出和后果（二）公司设立无效的提出和后果1 1、公司设立无效的提出、公司设立无效的提出公司设立无效的问题只能在公司设立登记公司设立无效的问题只能在公司设立登记后提出，分为两种情况：后提出，分为两种情况：（1 1）公司开始营业前提出设立无效）公司开始营业前提出设立无效 公司登记后开始营业前，对公司设立公司登记后开始营业前，对公司设立无效的主张，任何人都可以提出；无效的主张，任何人都可以提出；（2 2）公司开始营业后

26、，对公司设立无效主）公司开始营业后，对公司设立无效主张的提出张的提出 2 2、公司设立无效的后果、公司设立无效的后果 公司设立无效经法院判决确认时，公公司设立无效经法院判决确认时，公司即进入清算程序，清算完结，公司即告司即进入清算程序，清算完结，公司即告消灭。消灭。第三节第三节 公司的能力公司的能力 一、公司的权利能力一、公司的权利能力 ( (一）概念一）概念 公司所具有的以自己的名义参与民事公司所具有的以自己的名义参与民事活动、取得民事权利、承担民事义务的活动、取得民事权利、承担民事义务的资格，是公司享有法人地位和进行一切资格，是公司享有法人地位和进行一切经营活动的前提。经营活动的前提。（二

27、）公司权利能力的限制（二）公司权利能力的限制 公司的权利能力与自然人不同，它公司的权利能力与自然人不同，它没有以人的自然属性为前提的权利和义没有以人的自然属性为前提的权利和义务，如亲权、抚养权和继承权等，此外，务，如亲权、抚养权和继承权等，此外，公司的权利能力还受到如下限制：公司的权利能力还受到如下限制： 1.1.法律上的限制法律上的限制（1 1）公司不得作为其他公司的无限责任股）公司不得作为其他公司的无限责任股东或合伙事业的合伙人。东或合伙事业的合伙人。（2 2）公司虽然可以作为其他公司的有限责）公司虽然可以作为其他公司的有限责任股东，但其投资总额不得超过其实收资任股东，但其投资总额不得超过

28、其实收资本的一定比例。本的一定比例。（3 3）除法律或者章程规定从事保证业务的）除法律或者章程规定从事保证业务的公司外，公司不得作为他公司的保证人。公司外，公司不得作为他公司的保证人。2 2、经营上的限制、经营上的限制 公司应当在其章程所规定的范围内进行公司应当在其章程所规定的范围内进行经营经营。 二、公司的行为能力二、公司的行为能力公司通过自身发行为取得民似乎权利承担公司通过自身发行为取得民似乎权利承担民事义务的资格。民事义务的资格。公司之是否具有行为能力，取决于对公司公司之是否具有行为能力，取决于对公司人格的认识，关于公司法律上的人格，理人格的认识，关于公司法律上的人格，理论界有拟制说与实

29、在说之分。论界有拟制说与实在说之分。l拟制说认为，拟制说认为，公司法人并无实体存在，其公司法人并无实体存在，其所以具有法律上的人格，乃为法律上的拟制所以具有法律上的人格，乃为法律上的拟制所使然。公司董事、经理所为之行为使其自所使然。公司董事、经理所为之行为使其自身的行为，只不过其效果及于公司，因此，身的行为，只不过其效果及于公司，因此，董事与经理跟公司的关系是代理关系。董事与经理跟公司的关系是代理关系。l实在说认为，实在说认为，公司之人格并非法律的虚幻公司之人格并非法律的虚幻拟制，而是有其客观的实体存在，公司本身拟制，而是有其客观的实体存在，公司本身有其区别于自然人的独立意思即团体意思，有其区

30、别于自然人的独立意思即团体意思，懂事经理所为的职务行为是代表公司机关表懂事经理所为的职务行为是代表公司机关表示公司的意志，是代表关系，而非代理关系。示公司的意志，是代表关系，而非代理关系。 现代法律大多承认实在说。按照实现代法律大多承认实在说。按照实在说，则公司职员为职务行为而构成侵在说，则公司职员为职务行为而构成侵权时，当由公司承担侵权责任。权时，当由公司承担侵权责任。 案例：甲为某商场售货员，上班期案例：甲为某商场售货员，上班期间与顾客乙发生争执，将乙打伤。那么间与顾客乙发生争执，将乙打伤。那么乙应该要求商场还是甲赔偿损失？乙应该要求商场还是甲赔偿损失？ 第四节第四节 公司的分立与合并公司

31、的分立与合并一、公司的分立一、公司的分立（一）概念与特征（一）概念与特征 指一个公司根据有关法律的规定，依指一个公司根据有关法律的规定，依据一定的条件和程序分为两个或两个以据一定的条件和程序分为两个或两个以上公司的法律行为。上公司的法律行为。公司分立具有以下几项法律特征：公司分立具有以下几项法律特征：1.1.公司分立是一种法律行为。公司分立是一种法律行为。 公司分立牵涉到公司的债权、债务和财公司分立牵涉到公司的债权、债务和财物的分割，因此应与有关各方达成一致物的分割，因此应与有关各方达成一致协议，否则不产生分立效力。协议，否则不产生分立效力。2.2.公司分立是一种变更公司的行为。公司分立是一种

32、变更公司的行为。 公司经过分立后并不导致公司的完全解公司经过分立后并不导致公司的完全解散，也不导致公司清算的发生，而只是散，也不导致公司清算的发生，而只是使公司的存在形态发生了变化。使公司的存在形态发生了变化。 3. 3.公司分立是一种依法进行的法律行为。公司分立是一种依法进行的法律行为。公司的分立必须依照公司法和其他单行公司的分立必须依照公司法和其他单行法规来进行，必须履行法律所要求的审法规来进行，必须履行法律所要求的审批手续，遵守法律所要求的分立程序。批手续，遵守法律所要求的分立程序。（二）公司分立的形式（二）公司分立的形式 一为新设分立；一为新设分立； 二为派生分立。二为派生分立。 1.

33、 1.新设分立。新设分立。 指将原来的一个具有法人资格的公司分解成两指将原来的一个具有法人资格的公司分解成两个或两个以上具有法人资格的公司的法律行为。个或两个以上具有法人资格的公司的法律行为。 条件条件是原有的公司法人资格消灭，分立出来的是原有的公司法人资格消灭，分立出来的公司符合法人条件的应当到登记机关办理登记手公司符合法人条件的应当到登记机关办理登记手续。续。 2.2.派生分立。派生分立。 指将原来一个公司的部分财产、人员和营业分指将原来一个公司的部分财产、人员和营业分离出去建立一个新的公司的法律行为。离出去建立一个新的公司的法律行为。 原公司的法人资格仍然存在，但应办理变更登原公司的法人

34、资格仍然存在，但应办理变更登记手续。分出去的公司符合公司条件的应办理设记手续。分出去的公司符合公司条件的应办理设立登记手续立登记手续。二、公司的合并二、公司的合并（一）概念与特征（一）概念与特征 指两个或两个以上的公司依照公司指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序，通过订立合并协法规定的条件和程序，通过订立合并协议，共同组成一个公司的法律行为。议，共同组成一个公司的法律行为。公司合并具有以下几项法律特征：公司合并具有以下几项法律特征：1.1.公司合并是数个公司当事人之间的共同公司合并是数个公司当事人之间的共同法律行为，必须以法律行为，必须以当事人之间订立合并当事人之间订立合并协议为前

35、提。协议为前提。2.2.公司合并是当事人之间的一种自由行为，公司合并是当事人之间的一种自由行为，其合并与否及合并的方式完全其合并与否及合并的方式完全取决于当取决于当事人的意志。事人的意志。3.3.公司合并是一种公司合并是一种毋需通过解散、清算程毋需通过解散、清算程序即可消灭和变更公司行为。序即可消灭和变更公司行为。公司合并公司合并可以在不进行清算的前提下即改变公司可以在不进行清算的前提下即改变公司的存在、财产结构和股权结构等。的存在、财产结构和股权结构等。2.2.新设合并。新设合并。指两个或两个以上的公司以消灭各自的法指两个或两个以上的公司以消灭各自的法人资格为前提而合并组成一个公司的法律人资

36、格为前提而合并组成一个公司的法律行为。行为。其合并结果，原有公司的法人资格均告消其合并结果，原有公司的法人资格均告消灭。灭。新组建的公司通过到工商管理机关办理设新组建的公司通过到工商管理机关办理设立登记手续而取得法人资格。立登记手续而取得法人资格。三、公司分立和合并的程序三、公司分立和合并的程序1.1.召开股东会形成公司分立或合并决议。召开股东会形成公司分立或合并决议。 2.2.签订分立协议和合并协议。签订分立协议和合并协议。 3.3.编制合并或分立公司的资产负债表和财编制合并或分立公司的资产负债表和财产清单。产清单。4.4.通知和公告债权人。通知和公告债权人。 5.5.进行合并或分立登记。进

37、行合并或分立登记。 第二章第二章 有限责任公司有限责任公司 一、有限责任公司的概念和特征一、有限责任公司的概念和特征 （一）概念（一）概念 有限公司，指全体股东仅以自己的出有限公司，指全体股东仅以自己的出资为限对公司承担责任，公司以其全部资资为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。产对公司的债务承担责任的公司。 （二）特征（二）特征 1 1、股东责任的有限性。、股东责任的有限性。 有限公司与无限公司的最大区别有限公司与无限公司的最大区别 有限公司的股东对公司债务的承担以有限公司的股东对公司债务的承担以其对公司的出资为限其对公司的出资为限 公司的债务只与股东的出资额有关，

38、公司的债务只与股东的出资额有关，而与股东的其他财产无关。而与股东的其他财产无关。 2 2、股东出资的非股份性。、股东出资的非股份性。 由于不能发行股票，有限责任公司的由于不能发行股票，有限责任公司的资本一般不分为股份，每个股东只有一份资本一般不分为股份，每个股东只有一份出资，且出资份额由股东协商决定。出资，且出资份额由股东协商决定。 股东出资后，由公司出具一份股东出资后，由公司出具一份“股份股份权利证明书权利证明书”(“(“证明证券证明证券”) )，不象股票，不象股票一样是一种一样是一种“有价证券有价证券”。 3 3、公司资本的封闭性。、公司资本的封闭性。 包括包括非公众性和非公开性。非公众性

39、和非公开性。 其资本不能向社会公开募集，只能由股其资本不能向社会公开募集，只能由股东认缴。东认缴。 对股东出资的转让有很多限制。须经其对股东出资的转让有很多限制。须经其他股东同意，要办理转让登记，其他股东他股东同意，要办理转让登记，其他股东有优先认购权等。有优先认购权等。 由于其经营无须社会公众参加，故其经由于其经营无须社会公众参加，故其经营情况亦无须想社会公开。营情况亦无须想社会公开。 4 4、股东人数的有限性。、股东人数的有限性。 股东人数的限制性是有限公司的另一股东人数的限制性是有限公司的另一大特征，各国对于有限公司都作了人数大特征，各国对于有限公司都作了人数上限的规定。上限的规定。 我

40、国公司法规定，我国公司法规定，有限公司的人数为有限公司的人数为2 2人以上人以上5050人以下人以下。有限公司具有人有限公司具有人合的性质合的性质 5 5、设立手续的简易性。、设立手续的简易性。 有限公司只能发起设立，不能募集设有限公司只能发起设立，不能募集设立，发起人即股东按章程规定缴纳足额资立，发起人即股东按章程规定缴纳足额资本后，经申请由登记机关登记即可设立。本后，经申请由登记机关登记即可设立。 机关设置相对简单，虽然公司法规定机关设置相对简单，虽然公司法规定有限公司社股东会、董事会和监事会，但有限公司社股东会、董事会和监事会，但只有股东会是必设机关，在规模小的有限只有股东会是必设机关，

41、在规模小的有限公司可以不设董事会而由一名执行董事代公司可以不设董事会而由一名执行董事代之，监事会也可由一至二名监事代替。之，监事会也可由一至二名监事代替。（二）（二）优点优点在于在于：1 1、设立成本低，手续简单，风险小。、设立成本低，手续简单，风险小。2 2、组织结构简单，运行方便，效率、组织结构简单，运行方便，效率高。高。3 3、股东只以出资对公司承担责任，、股东只以出资对公司承担责任，公司经营的好坏不影响股东的其他财公司经营的好坏不影响股东的其他财产。产。缺点：缺点：1 1、简单的组织机构会导致不规范运作，、简单的组织机构会导致不规范运作，易产生权力滥用，从而损害股东利益。易产生权力滥用

42、，从而损害股东利益。2 2、责任的有限性会损害债权人的利益。、责任的有限性会损害债权人的利益。3 3、人数的有限性会影响企业的规模扩、人数的有限性会影响企业的规模扩张。张。 二、有限责任公司设立的条件二、有限责任公司设立的条件 有限责任公司的设立首先应具备一般有限责任公司的设立首先应具备一般法人设立的条件，即应有固定的经营场法人设立的条件，即应有固定的经营场所和经营条件，有自己的名称和组织机所和经营条件，有自己的名称和组织机构。构。 此外，有限公司的设立还必须具备：此外，有限公司的设立还必须具备：（一）股东的人数和资格（一）股东的人数和资格 1 1、股东人数。、股东人数。 有限公司为人合兼资合

43、公司，法律规定有限公司为人合兼资合公司，法律规定了最低和最高人数限额。了最低和最高人数限额。 我国法律规定，有限公司的的人数为我国法律规定，有限公司的的人数为2 2以上以上5050人以下，但外商独资企业和国有独人以下，但外商独资企业和国有独资公司作为一种例外，可以是单一股东。资公司作为一种例外，可以是单一股东。 2 2、股东资格。、股东资格。 股东必须是具有行为能力的人，包括法股东必须是具有行为能力的人，包括法人和自然人，但为法律所禁止的除外。人和自然人，但为法律所禁止的除外。（二）股东的出资（二）股东的出资 1 1、出资额度。、出资额度。 即最低出资额度，低于这一额度，公即最低出资额度，低于

44、这一额度，公司将不得成立。司将不得成立。 我国公司法对有限公司的出资额根据我国公司法对有限公司的出资额根据不同情况作了不同的规定：不同情况作了不同的规定：以生产经营为主的，以生产经营为主的，5050万元；以商品批发万元；以商品批发为主的，为主的，5050万元；以商业零售为主的，万元；以商业零售为主的，3030万元；以科技开发、服务、咨询为主的，万元；以科技开发、服务、咨询为主的，1010万元。万元。 2 2、出资方式、出资方式 （1 1）各国出资制度。世界各国对有限公司的出）各国出资制度。世界各国对有限公司的出资有三种不同的制度：资有三种不同的制度：其一，出资平等主义，其一，出资平等主义，又称

45、为复数主义。即规定又称为复数主义。即规定有限公司的每份出资额是均等的，股东可以认有限公司的每份出资额是均等的，股东可以认购一份，也可以认购多份，日本和法国采用此购一份，也可以认购多份，日本和法国采用此法。法。其二，出资不平等主义，其二，出资不平等主义，又单一出资制。即股东又单一出资制。即股东只能认购一份出资，但认购的出资额可以不同，只能认购一份出资，但认购的出资额可以不同，我国大陆及台湾地区采用此法。我国大陆及台湾地区采用此法。其三，基本出资制，其三，基本出资制，股东只能认购一份出资，每股东只能认购一份出资，每一份出资的数额可以不同，但必须是基本出资一份出资的数额可以不同，但必须是基本出资额的

46、整倍数。德国采用此法。额的整倍数。德国采用此法。（2 2）出资的形式。各国对有限公司的出资）出资的形式。各国对有限公司的出资虽然规定不同的制度，但均允许股东可以虽然规定不同的制度，但均允许股东可以货币、实物和知识产权作为出资，有的国货币、实物和知识产权作为出资，有的国家还允许以劳务出资（如美国）。家还允许以劳务出资（如美国）。我国公司法规定股东除以货币出资外，还我国公司法规定股东除以货币出资外，还可以以实物和知识产权出资，但知识产权可以以实物和知识产权出资，但知识产权的金额不得超过注册资本的的金额不得超过注册资本的20%20%。土地使用。土地使用权作为一种特别的无形资产，也可以作为权作为一种特

47、别的无形资产，也可以作为出资。出资。 （3 3）出资的转让）出资的转让 指公司股东将向公司的出资及因此产生的指公司股东将向公司的出资及因此产生的权利义务，一部或全部转移给前途鼓动或股权利义务，一部或全部转移给前途鼓动或股东以外的其他投资者的行为。东以外的其他投资者的行为。 （1 1）出资的内部转让。）出资的内部转让。 指公司股东将自己的出资及其权益和义务，指公司股东将自己的出资及其权益和义务，一部或全部转移给公司内部其他股东的行为。一部或全部转移给公司内部其他股东的行为。 内部转让比较简单，只需出让方与受让内部转让比较简单，只需出让方与受让方签定协议，并办理转让登记手续即可。方签定协议，并办理

48、转让登记手续即可。 （2 2）出资的对外转让。）出资的对外转让。 出资的对外转让会引起鼓动的变更或增出资的对外转让会引起鼓动的变更或增加新的股东，这便会动摇股东的信任基础，加新的股东，这便会动摇股东的信任基础，故对外转让出资时的程序比内部转让复杂。故对外转让出资时的程序比内部转让复杂。 股东要对外转让股东要对外转让出资时，应经全体股东出资时，应经全体股东过半数同意，如有股东反对的，反对者应过半数同意，如有股东反对的，反对者应认购出让的股份，如不购买则视为同意，认购出让的股份，如不购买则视为同意，经股东同意转让的，其他股东有优先购买经股东同意转让的，其他股东有优先购买权。权。（三）制订公司章程（

49、三）制订公司章程 1 1、制定人及方式。、制定人及方式。有限公司的章程由有限公司的章程由所有的设立人共同制定，并以书面形式为所有的设立人共同制定，并以书面形式为之。之。 2 2、章程记载事项。、章程记载事项。 对有限公司章程的绝对必要记载事项，对有限公司章程的绝对必要记载事项，我国公司法第我国公司法第2222条规定了条规定了1010项，其中第项，其中第（5 5）项）项“股东的权利与义务股东的权利与义务”、第（、第（7 7）项项“股东出资转让的条件股东出资转让的条件”、第（、第（8 8）项）项“公司机构及其职权、产生办法、议事规公司机构及其职权、产生办法、议事规则则”和第（和第（1010）项）项

50、“公司解散事由与清算公司解散事由与清算办法办法”但除了公司法规定的必要记载事项外，下但除了公司法规定的必要记载事项外，下列事项也应成为列事项也应成为必要记载事项必要记载事项：（1 1）利润分配和亏损承担办法；）利润分配和亏损承担办法；（2 2）董事名额及产生办法；）董事名额及产生办法；（3 3）公司章程的修订程序；）公司章程的修订程序；（4 4）公司章程的订立日期。）公司章程的订立日期。 因为以上四项都是公司行为和组织所因为以上四项都是公司行为和组织所涉及的重大问题。至于任意记载事项则涉及的重大问题。至于任意记载事项则由设立人自由商定。由设立人自由商定。 三、有限责任公司的内部组织机构三、有限

51、责任公司的内部组织机构 A.A.股东与股东会股东与股东会 （一）股东（一）股东 股东即有限公司的出资人股东即有限公司的出资人 既可以是公民、也可以是法人，还可既可以是公民、也可以是法人，还可以是国家以是国家 既可以是国内投资者，也可以是国外既可以是国内投资者，也可以是国外投资者。投资者。l股东主要权利：股东主要权利：（1 1）参加股东会并按照出资额行使表决权；）参加股东会并按照出资额行使表决权；（2 2）选举和被选举为董事会、监事会成员；）选举和被选举为董事会、监事会成员；（3 3）按照出资比例分红：）按照出资比例分红：（4 4）依法转让出资；）依法转让出资；（5 5）优先购买其他股东出让的出

52、资；）优先购买其他股东出让的出资；（6 6）优先认购公司新增的资本；）优先认购公司新增的资本；（7 7）查阅股东会议记录和公司财务报表；）查阅股东会议记录和公司财务报表；（8 8）公司终止后，分得公司剩余财产；）公司终止后，分得公司剩余财产；（9 9）公司章程规定的其他权利。）公司章程规定的其他权利。l股东的义务有：股东的义务有：（1 1）缴纳所认缴的出资；）缴纳所认缴的出资；（2 2）以出资额对公司承担责任；）以出资额对公司承担责任；（3 3）公司登记后不得抽回出资；）公司登记后不得抽回出资；（4 4）公司章程规定的其他义务。）公司章程规定的其他义务。首次股东会首次股东会由出资最多的股东召集

53、和主持，以后由出资最多的股东召集和主持，以后由董事会召集，不设董事会的公司由执行董事召由董事会召集，不设董事会的公司由执行董事召集。集。l召开股东会议，应于开会前召开股东会议，应于开会前1515日日通知全体股东。通知全体股东。l股东会的表决原则股东会的表决原则l一般一般情况下，按出资比例行使表决权，即所谓情况下，按出资比例行使表决权，即所谓“资本多数原则资本多数原则”；l对于对于对外转让出资的决定对外转让出资的决定，则适用，则适用“头数主义头数主义”原则，即以人数为表决依据，一人一票，过半数原则，即以人数为表决依据，一人一票，过半数方能生效。方能生效。l股东会对股东会对普通事项的表决只须普通事

54、项的表决只须1/21/2以上表以上表决权的股东通过，但对决权的股东通过，但对特别事项的表决则特别事项的表决则须须2/32/3以上表决权的股东通过。以上表决权的股东通过。l股东会决议应作成会议记录，并由所有股东会决议应作成会议记录，并由所有出席会议的人签名，股东会决议不得违反出席会议的人签名，股东会决议不得违反法律、法规和章程。股东会决议对董事会、法律、法规和章程。股东会决议对董事会、监事会和经理季节全体股东都具有约束力监事会和经理季节全体股东都具有约束力 B.董事和董事会董事和董事会（一）董事（一）董事l董事是有限公司的董事是有限公司的经营决策和业务执行经营决策和业务执行者，法定常设机构，对外

55、代表机构、经营者，法定常设机构，对外代表机构、经营决策机构，实行一人一票的表决权。决策机构，实行一人一票的表决权。l在我国，董事一般由出资较多的股东担在我国，董事一般由出资较多的股东担任，也可以由股东会在股东中选举产生，任，也可以由股东会在股东中选举产生，选举产生的办法由公司章程规定。选举产生的办法由公司章程规定。l董事是否必须由股东担任，我国法律并董事是否必须由股东担任，我国法律并无明文规定，这意味着非股东也可以担任无明文规定，这意味着非股东也可以担任董事。董事。l我国公司法中规定，在两个以上国有企业我国公司法中规定，在两个以上国有企业或其他两个以上国有投资主体设立有限公或其他两个以上国有投

56、资主体设立有限公司中，董事会成员应有公司职工代表。这司中，董事会成员应有公司职工代表。这说明，说明，董事并非一定要是股东。董事并非一定要是股东。l（二）董事会（二）董事会l董事会是由若干董事组成的公司经营决策董事会是由若干董事组成的公司经营决策和业务执行机构。和业务执行机构。l我国公司法规定，董事会由我国公司法规定，董事会由3 3至至1313名董事名董事组成，为便于表决，董事会成员通常为单组成，为便于表决，董事会成员通常为单数。数。l并非所有的公司都必须设立董事会并非所有的公司都必须设立董事会，在董，在董事人数较少，规模较小的公司，只须设立执事人数较少，规模较小的公司，只须设立执行董事一名即可

57、，因此董事会并非必设机构，行董事一名即可，因此董事会并非必设机构，但设立了董事会的公司，董事会就是常设机但设立了董事会的公司，董事会就是常设机构。构。l董事会的职权有公司法规定，董事会的表董事会的职权有公司法规定，董事会的表决方式和议事程序除公司法有规定外，则由决方式和议事程序除公司法有规定外，则由章程规定。章程规定。l董事会由董事长召集，遇特殊情况，可以董事会由董事长召集，遇特殊情况，可以由由1/31/3以上董事提议召开。召开董事会应在以上董事提议召开。召开董事会应在1010日日前通知各董事。前通知各董事。c.监事和监事会监事和监事会l监事监事是监督公司经营活动的人员，一般是监督公司经营活动

58、的人员，一般由股东会由股东会选取产生。选取产生。l监事会监事会则是由三名以上监事组成的监督公司经营则是由三名以上监事组成的监督公司经营活动的机构。对董事、高级管理人员的经营行为活动的机构。对董事、高级管理人员的经营行为进行监督；财务监督。进行监督；财务监督。l设立监事会的目的设立监事会的目的是保证董事会的运行合乎公司是保证董事会的运行合乎公司和股东的利益。和股东的利益。l对于有限责任公司，监事会不是必设机构对于有限责任公司，监事会不是必设机构。监事监事会设立后，则为常设机构。规模小的有限公司可会设立后，则为常设机构。规模小的有限公司可以设一至二名监事。当公司设立有监事会时监事以设一至二名监事。

59、当公司设立有监事会时监事不享有独立的职权，只能通过监事会行使权力。不享有独立的职权，只能通过监事会行使权力。一人有限责任公司的设立一人有限责任公司的设立1.1.概念概念 由一个自然人或者一个法人出资设立由一个自然人或者一个法人出资设立的有限责任公司。的有限责任公司。2.2.最低注册资本限额是最低注册资本限额是1010万元，不是万元，不是3 3万万元。元。三、国有独资公司的内部组织机构三、国有独资公司的内部组织机构1.1.股东股东2.2.董事会董事会3.3.监事会监事会第三章第三章 股份有限公司股份有限公司 一、股份有限公司的概念和特征一、股份有限公司的概念和特征 （一）概念（一）概念 指由一定

60、人数以上的股东组成、公司全指由一定人数以上的股东组成、公司全部资本分为等额股份、股东以其所认股部资本分为等额股份、股东以其所认股份有限对公司承担责任、公司以其全部份有限对公司承担责任、公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。资产对公司债务承担责任的公司。 （二）特征（二）特征1 1、股东对公司债务承担有限责任、股东对公司债务承担有限责任。与有限公司不同的是股份公司的资本是划与有限公司不同的是股份公司的资本是划分若干等额的股份，股东只对自己持有的分若干等额的股份，股东只对自己持有的股份对公司负责。股份对公司负责。2 2、典型的资合公司、典型的资合公司。 一、股份公司必须有一定数量的资本，其一、