破产程序的开始

1、破产程序的开始 例 1 300万元债务- 银行-150万元 欠C企业-100万元 欠D企业-50万元 公司资产 流动资金：60万元 固定资产：210万元（抵押给银行） 假设 （1）如果对D企业的债务到期，对银行和C企 业的债务尚未到期，此时虽然A公司虽已资 不抵债，但是仍然能够以其流动资金清偿对 D企业的债务，该公司不具备破产原因。 （2）如果C、D两企业的债务已到期，但对银 行的债务尚未到期，此时A公司的流动资金 不足以对C、D两企业进行清偿，而固定资产 不能用于清偿对C、D的到期债务，A具备破 产原因。 （3）如果所有债务均已到期。 （4）如果A公司的母公司对债务提供连带保 证 例2 A公

2、司对外负债400万元 B银行到期债务-300万元 欠C、D、E企业共计-100万元 资产 流动资金-200万元 固定资产-50万元 债权:对F公司200万元债权 资产负债表： 总资产高于总负债，但是A公司可执行财产 即250万元的流动资金和固定资产已无法清 偿到期债务，明显缺乏清偿能力。 几个问题 （1）企业法人注册资金未达到法定最低限额 ，其是否具有破产能力？35条 （2）人格相互混同的企业法人是否具有独立 的破产能力？没有、一并申请破产。 （3）证券公司的壳公司是否具有独立的破产 能力？ （4）电信、公交等公共服务企业法人的破产 能力应否限制？ （5）上市公司、证券公司的破产能力应否受 到

3、限制？ 一 破产程序的启动 破产程序启动： 人民法院在收到申请人的破产申请后予以 审查，符合法定条件的破产申请予以受理， 并由此开始破产程序的一种司法行为。 关于破产程序启动立法例 一 申请主义：只能依据当事人向人民法院提 出破产申请而被启动； 二 职权主义：破产程序只能基于法院的职权 而被启动。 *我国采取了破产申请主义。 （一）破产申请主体 第七条： 债务人有本法第2条规定的情形，可以 向人民法院提出重整、和解或破产清算申请。 债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民 法院提出对债务人进行重整或破产清算的申请。 企业法人已解散但未清算或未清算完毕，资产 不足以清偿债务的，依法负有清算责任的

4、人应当 向人民法院申请破产清算。 （二）破产申请书 8条：向人民法院提出破产申请，应当提交 破产申请书和有关证据。申请书应当载明 的事项： 申请人、被申请人的基本情况；申请目的； 申请的事实和理由；人民法院认为应当载 明的其他事项。 债务人提出申请的，还应当向人民法院 几个问题 （1）如何理解“人民法院认为应当载明的其 他事项”； 一是司法解释规定的其他必要记载事项。比 如最高人民法院关于审理企业破产案件若 干问题的规定。如第5条：国有企业向人民 法院申请破产时，应当提交其上级主管部门 同意其破产的文件；其他企业应当提供其开 办人或股东大会决议决定企业破产的文件。 二是司法政策所要求的其他必要

5、记载事项。 比如最高法院的司法政策要求金融机构申 请破产应当说明债务人的兑付情况、证券类 资产的处置情况等。 （2）提出破产申请债权人债权份额是否应当 作出限制。 若干规定第8条规定：债权人申请债务人 破产，人民法院可以通知债务人核对债权人 的真实性及债权在债务人不能偿还的到期 债务中的比例等情况。 （3）拖欠税费等形成的债权，该类债权人是 否可以提出申请？ （4）劳动债权人是否可以提出破产申请？ 提交财产状况说明、债务清册、债权清册、 有关财务会计报告及职工工资的支付和社 会保险费用的缴纳情况。 （三）破产申请的撤回 第9条：人民法院受理破产申请前，申请人 可以请求撤回申请。 （四）受理破产

6、申请的期限 第10条：债权人提出破产申请的，人民法 院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。 债务人对申请有异议的，应当自收到人民 法院的通知之日起7日内向人民法院提出。 人民法院应当自异议期满之日起10日内裁 定是否受理。 除前款规定的情形外，人民法院应当自收 到破产申请之日起15日内裁定是否受理。 有特殊情况需要延长前两款规定的裁定受 理期限的，经上一级人民法院批准，可以 延长15日。 （四）破产申请受理的效力 第15条：自人民法院受理破产申请的裁定 送达债务人之日起至破产程序终结之日， 债务人的有关人员承担下列义务： （1）妥善保管其占有和管理的财产、印章 和账簿、文书等资料； （2）根

7、据人民法院、管理人的要求进行工 作，并如实回答询问； （3）列席债权人会议并如实回答债权人的 询问； （4）未经人民法院许可，不得离开住所地； （5）不得新任其他企业的董事、监事、高 级管理人员。 前款所称有关人员，是指企业的法定代表 人；经人民法院决定，可以包括企业的财 务管理人员和其他经营管理人员。 16条：人民法院受理破产申请后，债务人 对个别债权人的债务清偿无效。 17条：人民法院受理破产申请后，债务人 的债务人或财产持有人应当向管理人清偿 债务或交付财产。 债务人的债务人或财产持有人故意违反前 款规定向债务人清偿债务或交付财产，使 债权人收到损失的，不免除其清偿债务或 交付财产的义务

8、。 18条：人民法院受理破产申请后，管理人对破产 申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行 完毕的合同有权决定解除或继续履行，并通知对 方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月 内未通知对方当事人，或自收到对方当事人催告 之日起三十日内未答复的，视为解除合同。 管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当 履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担 保。管理人不提供担保的，视为解除合同。 19条：人民法院受理破产申请后，有关债务人财 产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。 20条：人民法院受理破产申请后，已经开始而尚 未终结的有关债务人的民事诉讼或仲裁应当中止； 在管理人接管债务人的财产后，

9、该诉讼或仲裁继 续进行。 21条：人民法院受理破产申请后，有关债务人的 民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。 不受理与驳回 不受理的情况： 12条 （一）不属于破产法适用范围 2条、135条 （二）没有达到破产界限-如附条件或附期 限债权人申请破产的不予受理。 （三）恶意申请破产 债务人申请破产是为了逃避债务，实行假 破产，真逃债； 债权人为了损害债务人的商业信誉等，实 行不正当竞争而提出破产，即破产损害。 （四）没有提交符合破产法要求的申请文 件或不能证明申请内容 影响破产受理的其他问题 （一）法律上的破产障碍 （1）申请费用。 （2）申请目的。 （3）申请资格。 （二）政策上的问题

10、 （1）主权信用转贷款债务未予解决。 （2）社会集资款问题未予处理。 （3）国有企业安置问题尚未落实。 （三）事实上的障碍 （1）债务人全部财产下落不明-无产可破 （2）债务人全部账册下落不明-无账可查 （3）因债务人涉嫌犯罪其财务账册被相关侦 查机关采取保全措施-有账难查 （4）巨额财产下落不明且不能作出合理解释- 巨产难破 2008年8月最高院批复 关于债权人对人员下落不明或财产状况不 清的债务人申请破产清算案件如何处理的 批复明确了符合破产法规定的人民法院应 予受理。 适用范围：一是仅限于债权人申请债务人破 产清算的情形；二是能合理排除债权人与债 务人恶意串通的情形。 破产法司法解释一

11、第一条第一条债务人不能清偿到期债务并且具有 下列情形之一的，人民法院应当认定其具备 破产原因：（一）资产不足以清偿全部债务；（ 二）明显缺乏清偿能力。相关当事人以对债 务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿 能力为由，主张债务人不具备破产原因的， 人民法院应不予支持。 第二条第二条下列情形同时存在的，人民法院应 当认定债务人不能清偿到期债务：（一）债权 债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经 届满；（三）债务人未完全清偿债务。 第三条第三条债务人的资产负债表，或者审计 报告、资产评估报告等显示其全部资产不足 以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务 人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据 足以证

12、明债务人资产能够偿付全部负债的 除外。 第四条第四条债务人账面资产虽大于负债，但存 在下列情形之一的，人民法院应当认定其明 显缺乏清偿能力：（一）因资金严重不足或者 财产不能变现等原因，无法清偿债务；（二） 法定代表人下落不明且无其他人员负责管 理财产,无法清偿债务；（三）经人民法院强制 执行,无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭 亏困难,无法清偿债务; （五）导致债务人丧失 清偿能力的其他情形。 第五条第五条企业法人已解散但未清算或者未在 合理期限内清算完毕，债权人申请债务人破 产清算的，除债务人在法定异议期限内举证 证明其未出现破产原因外，人民法院应当受 理。 第六条第六条 债权人申请债务

13、人破产的，应当提交债务 人不能清偿到期债务的有关证据。债务人对 债权人的申请未在法定期限内向人民法院 提出异议，或者异议不成立的，人民法院应 当依法裁定受理破产申请。受理破产申请后 ，人民法院应当责令债务人依法提交其财产 状况说明、债务清册、债权清册、财务会计 报告等有关材料，债务人拒不提交的，人民 法院可以对债务人的直接责任人员采取罚 款等强制措施。 第七条第七条 人民法院收到破产申请时，应当向申请人 出具收到申请及所附证据的书面凭证。人民 法院收到破产申请后应当及时对申请人的 主体资格、债务人的主体资格和破产原因， 以及有关材料和证据等进行审查，并依据企 业破产法第十条的规定作出是否受理的

14、裁 定。人民法院认为申请人应当补充、补正相 关材料的，应当自收到破产申请之日起五日 内告知申请人。当事人补充、补正相关材料 的期间不计入企业破产法第十条规定的期 限。 第八条第八条破产案件的诉讼费用，应根据企业 破产法第四十三条的规定，从债务人财产中 拨付。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼 费用为由，对破产申请提出异议的，人民法 院不予支持。 第九条第九条申请人向人民法院提出破产申请 ，人民法院未接收其申请,或者未按本规定第 七条执行的，申请人可以向上一级人民法院 提出破产申请。上一级人民法院接到破产申 请后，应当责令下级法院依法审查并及时作 出是否受理的裁定；下级法院仍不作出是否 受理裁定的

15、，上一级人民法院可以径行作出 裁定。上一级人民法院裁定受理破产申请的 ，可以同时指令下级人民法院审理该案件。 管理人 概念：破产程序启动以后，依法成立的，在法院 指挥和监督之下全面接管破产企业并负责破产财 产的保管、清理、估价、处理和分配等破产清算 事务的专门机构。管理人独立于债权人和债务人， 却是为了债权人和债务人的双方利益进行活动的， 由人民法院指定产生，对人民法院负责，受债权 人会议和债权人委员会的监督。在破产程序中管 理人具有法定的职权，享有权利和履行义务，当 其行为损害债务人或债务人的合法权益时，应承 担相应的法律责任。 13条：人民法院裁定受理破产申请的，应 当同时指定管理人。 2

16、4条：管理人的任职条件 25条：管理人的职责 27条、29条：管理人的义务 22、23、26条：管理人的监督主体 关于个人作为管理人的规定 最高法院2007年4月公布了关于审理企业 破产案件指定管理人的规定，6月1日起 施行。该解释的内容有管理人名册的编制、 管理人的指定和更换。 （1）个人在社会中介机构中工作，具备相 关专业知识并取得执业资格； （2）个人所服务的中介机构已经编入机构 管理人名册； （3）所在社会中介机构同意其担任管理人； （4）参加执业责任保险； （5）必须被编入个人管理人名册。 对清算组的理解： 破24条1款-管理人可以由有关部门、机构 的人员组成的清算组担任。 民通规定

17、-企业解散或被撤销的，应当组织 清算组，从事清算范围内的活动。 公司法184条-公司解散的，应当在解散事 由出现之日起十五日内成立清算组，开始 清算。有限责任公司的清算组由股东组成 股份有限公司的清算组由董事或股东大会 确定的人员组成。逾期不成立清算组进行 清算的，债权人可以申请人民法院指定有 关人员组成清算组进行清算。 另根据公188条、破7条3款规定清算组可以 向人民法院申请破产清算。 *破产法中所指清算组作为管理人，法院指 定人员组成的。 （一）管理人选任-各国基本立法例 （1）法院指定；（2）债权人会议选任； （3）以法院指定为原则，债权人会议选任 为补充； （4）以债权人会议选任为原

18、则，以法定权 力机关指定为补充。 我国采用法院指定 （二）管理人名册 记载候选管理人信息的资料的文本。最 高法管理解释明确规定了管理人名册的 编制单位、条件和程序。 编制单位：由高级人民法院确定本院或所 辖中级人民法院编制机构管理人名册和个 人管理人名册。 （三）管理人人数以及更换 人数没有限制 更换-申请更换、职权更换 （四）管理人职责-25条 （1）接管破产债务人。 （2）管理破产债务人的财产。 在清算范围内，继续破产债务人的营业； 对破产债务人未履行完毕的合同决定继续履行 或解除； 参加有关破产债务人的财产的和解、仲裁、诉 讼或其他法律程序； 从破产债务人的财产中支付破产费用和共益债 务

19、。 （3）清理破产财产。 清理是管理人掌握破产债务人的财产的重 要手段，是对破产财产进行变价、分配的 重要前提。 询问破产债务人的财产和业务状况，编 制债权债务清册和有关财务报表； 追回破产债务人的投资者没有缴纳的出 资额； 收回被他人占有的破产财产； 追回破产债务人的对外债权。 （4）变价、分配破产财产。 评估破产财产； 依法定方法变卖破产财产； 制定破产财产分配方案，进行分配； 财产分配完毕后，报请法院终结破产程 序并办理破产债务人的注销登记。 （五）破产管理人的报酬 22条2款规定，由最高人民法院规定。 2007年4月最高院公布了管理人报酬的规 定。 破产法规定管理人的报酬作为破产费用优

20、 先从破产财产中支付，不足支付de，终结 破产程序。 （六）管理人的义务与责任 义务-27（勤勉尽职）、29(不得辞职) 责任-130条 撤销权和追回权 （一）撤销权-又称否认权，是指管理人请 求法院对破产债务人在受理破产案件前法 定期限内实施的损害破产关系人利益的行 为予以撤销的权利。 撤销权只能由管理人以诉讼的方式向法院 起诉。 二 撤销权行使法律后果 （1）使损害债权人利益的行为归于无效； （2）使因该行为取得的财产或财产权利回 归债务人。 三 撤销权的法律特征 （1）行使主体是管理人。 （2）撤销权是管理人的法定职责。 （3）可撤销的行为一般发生于法院受理破 产案件前的法定期间内。 （

21、4）撤销权的行使没有固定的除斥期间。 四 撤销权客体的范围 （1）人民法院受理破产案件前1年内，有 关债务人的财产的下列行为，管理人有权 请求法院予以撤销。 无偿转让财产的以明显不合理的价格 进行交易的对没有财产担保的债务提供 财产担保的对未到期的债务提前清偿的 放弃债权的 （2）人民法院受理破产案件前6个月内， 债务人已知其不能清偿到期债务，仍对个 别债权人进行清偿，损害其他债权人利益 的，管理人有权请求法院予以撤销。但是， 个别清偿使破产受益的，不在此限。 （3）有关债务人财产和财产权利的下列行 为，不论何时发生，均为无效。为逃避 债务而隐匿、转移财产的虚构债务或承 认不真实的债务的。 追

22、回权-根据法律规定，破产管理人行使撤 销权后取得的追回被撤销行为所处分的财 产的权利。34条、31条、33条、32条 管理人除了有权追回无效的，须撤销的行 为而取得的财产或财产权利外，还须追回 两类财产。 其一、为法院受理破产案件后，债务人的 出资人尚未完全履行出资义务的，管理人 应当不问出资期限而请求出资人缴纳所认 缴的出资； 其二、为债务人的董事、经理和高级管理 人员利用职权获取的非正常收入和侵占的 企业财产，管理人应当追回。 破产费用和共益债务 一破产费用-在破产程序进行过程中，为破 产程序的顺利进行以及为破产财产的管理、 处分等而必须随时支付的费用，该费用是 为了全体破产债权人的共同利

23、益所支出的 费用。 共益债务是指在破产程序开始后，为全体 债权人的共同利益而负担的债务。 二 破产费用的范围 （1）管理、变价和分配债务人财产所发生 的费用。主要有保管仓储费、雇用留守员 工所支出的报酬、运输费用，不动产的保 护和维护费用以及其他管理费用。处分财 产时，发生的税收也应作为破产费用处理。 （2）为债权人的共同利益而进行诉讼的费 用。管理人代表破产企业进行诉讼时，需 交纳诉讼费，诉讼费应当从破产财产中优 先拨付，聘请律师的费用应属此列。 （3）管理人的报酬和执行职务的费用及其 聘用工作人员的费用。 （4）和解、破产失败而转入破产程序，所 发生的费用也属于破产费用。 （三）共益债务的

24、范围 （1）因管理人或债务人请求对方当事人履 行双方均未履行完毕的合同所产生的债务。 （2）为债务人继续营业而应支付的劳动报 酬和社会保险费用以及由此产生的其它债 务。 （3）债务人的财产受无因管理所产生的债 务。 （4）债务人的财产取得属不当得利而产生 的债务。 （5）管理人或相关人员执行职务致人损害 所产生的债务。但是，侵害行为与执行职 务无关，则应由侵权的个人负责，而不能 列入共益债务。 （6）债务人财产致人损害所产生的债务。 破产费用（41条）和共益费用（42）的清 偿- 债务人的财产不足以清偿所有破产费用和 共益债务时，先行清偿破产费用；不足时， 按比例清偿；债务人的财产不足以支付破

25、 产费用时，管理人应当提请人民法院终结 破产程序。 六 破产债权 概念：人民法院受理破产申请时对债务人 享有的债权称为破产债权（107条）。 关于破产财产的认定：固定主义、膨胀主 义 我国30条规定“破产申请受理时属于债务 人的全部财产，以及破产申请受理后至破 产程序终结前债务人取得的财产，为债务 人财产。” （一）债权的认定 （1）债权：特定主体向他人请求为或不为 一定行为的权利。债权是一种请求权，是 基于合同、侵权行为、不当得利、无因管 理、缔约过失责任、受遗赠等法律事实产 生的请求权。 （2）破产债权必须是能够强制执行的债权。 （3）破产债权是人民法院受理破产申请之前成立 的债权。 （4

26、）破产债权是可以依照破产法规定的程序行使 权利的债权。44条 （5）破产债权是法院规定的申报期限或追加申报 期限内申报的债权。45、48、56条 破产申报期限法院在受理破产案件的同时指定 的申报债权期限，追加申报期限是指法律允许的 在破产财产最后分配前的期限。 （6）破产债权是在管理人制作的有效债权 表中记载的债权。57条管理人登记造册 58条债权人会议进行核查、人民法院裁定 （7）破产债权是能够从破产财产中获得分 配的债权。 *破产债权是指破产受理前成立的，依法申 报并获得确认的，可以通过破产程序获得 分配的债权。 （二）债权的申报 （1）法定期限内- 45条。30天、3个月 （2）法定方式

27、-49条书面说明。并提交 有关证据。 （3）向法定接受人申报-46条1款债权人。 管理人申报。 （4）符合法定申报内容-49条 破产财产中的其他问题 （1）关于债务人与他人共有的财产 共有分为按份共有和共同共有。 关于共有财产应分割，债务人分割所得属 于破产财产；不得分割的，应当就其应得 部分转让，转让所得属于破产财产。 关于共有-物权法99条 （2）关于出资人补缴的出资额 35条规定-破产财产 （3）关于企业高管利用职权所获取的非正 常收入和侵占的企业财产 36条规定-破产财产 高管获取的非正常收入-公司法149条 （4）关于未支付价金的财产 未支付价金的财产：债务人的相对人履行 合同后交付

28、的标的物或已经登记的权利， 而债务人尚未支付或尚未完全支付对价的 财产。 按民法通则、物权法 不动产-登记 动产-交付 （5）关于民事执行中的财产 破产程序开始具有中止民事执行程序的法律效 力。关于不同执行程度 如果在破产程序开始前已经执行完毕，已经执行 的部分不能作为破产财产。 如果债务人开始破产程序之前，债务人的财产已 经被实施民事诉讼执行措施，如已经被查封、扣 押或冻结，在尚未执行完毕之前，债务人开始破 产程序的，正在被实施强制措施的财产都作为破 产财产。 （6）关于代位求偿权 债务人依照法律规定取得代位求偿权的， 依该代位求偿权享有的债权属于破产财产。 债务人的代位求偿权作为破产财产的

29、， 应当在破产程序开始前成立。 （7）关于债务人未到期债权-46条 视为已到期，在减去未到期的利息后，列 入破产财产。 （8）关于股权 指，债务人投资后占有的股份及其权利。 设立分支机构、开设子公司、合资、合作 等形式的投入。 （9）关于担保物 37条规定：人民法院受理破产申请后，管 理人可以通过清偿债务或提供为债权人接 受的担保，取回质物、留置物。 前款规定的债务清偿或替代担保，在质物 或留置物的价值低于被担保的债权额时， 以该质物或留置物当时的市场价值为限。 担保物的代位物与变形物？ 代位物-担保物灭失后产生的保险金、补偿 金、赔偿金等。 变形物-担保物改变了原来的物理形态。 （10）不属

30、于破产财产的 债务人不享有所有权以及为他人提供劳务 而占有的财产； 相对人完全支付对价，债务人尚未交付的 标的； 所有权专属于国家且不得转让的财产（铁 路、武器、弹药、国家无偿划拨的等财 产）； 工会所有的财产； 破产企业职工的住房； 债务人所属的公益性设施。 尚未办理产权证或产权过户手续，但已由 买方控制的财产； 51条55条：规定了关于保证、连带债 权人、债务人和保证人和其它连带债务人、 因解除合同而导致的债权、因委托合同而 生的债权、因票据而生的债权等情形的若 干规定； 93条、104条、107条、110条、113条、 124条：分别对于重整和和解中破产债权的 处理、破产债权在整个清偿中

31、的顺序、破 产终结程序后未清偿的破产债权的处理等 方面，进行规定。 56条：破产债权的申报 七破产程序中的别除权、撤销权、 取回权、抵消权 关于别除权109条是一般性规定。49条、59条、 75条、82条、96条、97条、110条分别对别除权 砸重整、和解、债权人会议等程序中的具体运用 做出了较为全面的规定。 撤销权31条是一般性规定、32条是对特殊情形 的补充、33条、34条、35条、36条、123条均对 追回的情形作了规定。 取回权37条（取回制度）、38条（一般性规 定）、39条（特殊情形）。 抵销权40条（不得抵销）。 其中抵消权 适用条件- （1）必须是双方互负财产给付义务，互享 债

32、权。 （2）互付同种类给付义务，且债务已到清 偿期。 （3）破产受理前合法成立的。 （4）债权人向管理人主张，管理人不能主 动主张抵消。 其中取回权 38条规定：人民法院受理破产申请后，债 务人占有的不属于债务人的财产，该财产 的权利人可以通过管理人取回。但是，本 法另有规定的除外。 39条规定：人民法院受理破产申请时，出 卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务 人发运，债务人尚未收到且未付清全部价 款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。 发生取回权的一般情况： 接受定作物的加工承揽人破产； 接受货物的承运人破产； 承租人破产； 保管人破产； 质押权人破产； 遗失物或失散物的拾得人破产； 商品的

33、代销人破产； 占有委托购买物的行纪人破产等。 八 债权人会议 59条61条为一般性规定。 59条规定了债权人会议的组成、61条规定 了债权人会议的职权。 （一）创设了债权人委员会。67条69条。 其它规定于62条、63条、66条。 （二）构建了债权人代表制度。 （三）债权人会议的组成人员与表决权的 分配。 （四）债权人会议的召集主体与参加人员。 （五）债权人会议的召集程序及其步骤设 定。 （六）债权人会议职权的构成。 九 破产重整 重整程序的启动：70条、71条 程序期间：72条、73条、74条、75条、76 条、77条、78条 计划的制定和批准：79条、80条、81条、 82条、83条、84

34、条、85条、86条、87条、 88条 协议、计划的执行：89条94条 重整概念： 指当企业法人不能清偿到期债务时，不 对其财产立即进行清算，而是在法院主持 下由债务人与债权人达成协议，制定重整 计划，规定在一定期限内，债务人按一定 方式全部或部分清偿债务，同时债务人可 以依法继续经营其业务。 *重整程序的参与者：债务人、债权人会议、 债务人的出资人、破产管理人等。 重整目的： 使面临困境但有挽救希望的企业避免破产 清算，使该企业能够消除破产原因，摆脱 经济困境，重新获得经营能力，恢复生机， 实现债务的清偿。因此，重整是防止企业 破产的一个重要的法律制度。 重整制度功能： （1）重整制度维持了企

35、业的营业，从而避 免了企业营运价值（going concern value） 的落空，弥补清算制度造成的社会资源的 浪费。 （2）重整制度运用多种手段对困境企业进 行整理，帮助企业复兴，提高资源配置效 率。 （3）保留了企业职工的就业机会，使企业 不因裁员而引起社会动荡，可以有效地维 护社会稳定，实现了现代社会所要求的秩 序、效率与公平。 申请和重整期间 70条：债务人或债权人可以依照本法规定， 直接向人民法院申请对债务人进行重整。 债权人申请对债务人进行破产清算的， 在人民法院受理破产申请后、宣告债务人 破产前，债务人或出资额占债务人注册资 本十分之一以上的出资人，可以向人民法 院申请重整。

36、 71条：人民法院经审查认为重整申请复核 本法规定的，应当裁定债务人重整，并予 以公告。 *法院应当对提交的重整申请书和有关证据， 进行检查核对，看是否有管辖权、提出该 重整申请的人是否为法定资格提出重整申 请的人，并审查重整申请书是否符合规定、 提交的有关证据能否证明存在法定 的重整原因等，以确保重整程序能够依法 进行。 72条-重整期间 自人民法院裁定债务人重整之日起至重 整程序终止，为重整期间。 重整期间法律意义：（1）债务人企业的管 理权在重整期间发生变化。根据73条规定， 在重整期间，对债务人企业的财产和营业 事务的管理，一是经债务人申请，法院批 准，由债务人自行管理，但需要接受管理

37、 人的监督，另一种是由管理人进行管理。 73条：在重整期间，经债务人申请，人民 法院批准，债务人可以在管理人的监督下 自行管理财产和营业事务。 有前款规定情形的，依照本法规定已接 管债务人财产和营业事务的管理人应当向 债务人移交财产和营业事务，本法规定的 管理人的职权由债务人行使。 （2）设定于债务人财产上的担保物权和优 先权在重整期间内的行使受到限制-75条。 （3）债务人的出资人和有关人员的权利在 重整期间受到限制，债务人的出资人不得 请求投资收益分配，其董事、监事、高级 管理人员非经人民法院同意，不得向第三 人转让其持有的债务人的股权-77条。 终止重整并宣告破产的情形-78条： 在重整

38、期间，有下列情形之一的，经管理 人或利害关系人请求，人民法院应当裁定 终止重整程序，并宣告债务人破产： （1）债务人的经营状况和财产状况继续恶 化，缺乏挽救的可能性； （2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产 或其他显著不利于债权人的行为； 主要有-隐匿、私分或无偿转让财产；非正 常压价出售财产；对原来没有财产担保的 债务提供担保；对未到期的债务提前清偿； 放弃自己的债权。 （3）由于债务人的行为致使管理人无法执 行职务。 重整计划的制定和批准 79条（提交和不提交的后果）：债务人或管理人 应当自人民法院裁定债务人重整之日起六个月内， 同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。 前款规定的期限

39、届满，经债务人或者管理人请 求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期三个 月。 债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的， 人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人 破产。 80条（债务人可制作重整计划草案）： 债务人自行管理财产和营业事务的，由债 务人制作重整计划草案。 管理人负责管理财产和营业事务的，由管 理人制作重整计划草案。 81条重整计划草案的内容： 重整计划草案应当包括下列内容： （一）债务人的经营方案； （二）债权分类； （三）债权调整方案； （四）债权受偿方案； （五）重整计划的执行期限； （六）重整计划执行得监督期限； （七）有利于债务人重整的其他方案。 82条债权人会议对重

40、组计划草案的表决 下列各类债权的债权人参加讨论重整计划 草案的债权人会议，依照下列债权分类， 分组对重整计划草案进行表决： （一）对债务人的特定财产享有担保权的 债权； （二）债务人所欠职工的工资和医疗、伤 残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工 个人账户的基本养老保险、基本医疗保险 费用，以及法律、行政法规规定应当支付 给职工的补偿金； （三）债务人所欠税款； （四）普通债权。 人民法院在必要时可以决定在普通债权组 中设小额债权组对重组计划草案进行表决。 83条重整计划中的禁止性规定： 重整计划不得规定减免债务人欠缴的本法 第82条第1款第二项规定以外的社会保险费 用；该项费用的债权人不参加重

41、整计划草 案的表决。 84条法院召开的债权人会议对重整计划草案的表 决： 人民法院应当自收到重整计划草案之日起三十日 内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。 出席会议的统一表决组的债权人过半数同意重 整计划草案，并且其所代表的债权总额的三分之 二以上的，即为该组通过重整计划草案。 债务人或者管理人应当向债权人会议就重整计划 草案作出说明，并回答询问。 85条债务人的出资人对重整计划草案的表 决： 债务人的出资人代表可以列席讨论重整计 划草案的债权人会议。 重整计划草案涉及出资人权益调整事项的， 应当设出资人组，对该事项进行表决。 86条重整计划的通过和批准 各表决组均通过重整计划草案时，重

42、整计 划即为通过。 自重整计划通过之日起十日内，债务人或 者管理人应当向人民法院提出批准重整计 划的申请。人民法院经审查认为符合本法 规定，应当自收到申请之日起三十日内裁 定批准，终止重整程序，并予以公告。 87条对部分表决组未通过重整计划草案的 处理；申请法院批准重整计划草案的情形： 部分表决组未通过重整计划草案的，债 务人或者管理人可以同未通过重整计划草 案的表决组协商。该表决组可以在协商后 再表决一次。双方协商的结果不得损害其 他表决组的利益。 未通过重整计划草案的表决组拒绝再次 表决仍未通过重整计划草案，但重整计划 草案符合下列条件的，债务人或者管理人 可以申请人民法院批准重整计划草案

43、： （一）按照重整计划草案，本法第82条第1 款第1项所列债权就该特定财产将获得全额 清偿，其因延期清偿所受的损失将得到公 平补偿，并且其担保权未受到实质性损害， 或者该表决组已经通过重整计划草案； （二）按照重整计划草案，本法第82条第1 款第2项、第3项所列债权将获得全额清偿， 或者相应表决组已经通过重整计划草案； （三）按照重整计划草案，普通债权所获 得的清偿比例，不低于其在重整计划草案 被提请批准时依照破产清算程序所能获得 的清偿比例，或者该表决组已经通过重整 计划草案； （四）重整计划草案对出资人权益的调整公平、 公正，或者出资人组已经通过重整计划草案； （五）重整计划草案公平对待同一表决组的成员， 并且所规定的债权清偿程序不违反本法第113条 的规定； （六）债务人的经营方案具有可行性。 人民法院经审查认为重整计划草案符合前款规定 的，应当自收到申请之日起三十日内裁定批准， 终止重整程序，并予以公告。 88条终止重整并宣告破产： 重整计划草案未获得通过且未依照本法第 87条的规定获得批准，或者已通过的重整 计划未获得批准的，人民法院应当裁定终 止重整程序，并宣告债务人破产。 重整计划的执行 89条重整计划的执行人：重整计划由债务 人负责执行。 人民法院裁定批准重整计划后，已接管财 产和营业事务的管理人应当向债务人移交 财产和营业事务。 90