商业银行不良资产处置存在的问题及风险

1、商业银行不良资产处置存在的问题及风险一、商业银行不良资产处置存在的问题及风险（一）法律法规与适用问题及风险 与商业银行不良 资产转让相关的法律法规主要有商业银行法 、合同法、 金融企业国有资产转让管理办法 、贷款通则 不良金 融资产处置尽职指引 、金融企业国有资产评估监督管理暂 行办法、金融不良资产评估指导意见（试行） 、金融资 产管理公司条例 、中国人民银行办公厅关于商业银行借 款合同项下债权转让有关问题的批复 （银办函【 2001】 648 号）等等。单从文件目录上看，似乎我国并不缺乏不良资产 处置的法律规定。但实事上，这些法律法规，对于林林总总 的不良资产项目，仍然不能适应不良资产转让行

2、为，以及这 些法律规定之间，存在一定的法律冲突，导致适用法律的困 境。 例如，金融企业国有资产转让管理办法第 60 条规定，金融资产管理公司转让不良资产和债转股股权资产 的，国家相关政策另有规定的，从其规定。这样语焉不详的 表述，导致商业银行银行处置不良资产是否需要遵循该办 法，就很难得出直接的判断。 同时，殊值关注的是 2009 年 4 月海口会议精神， 最高院印发了 关于审理涉及金 融不良债权转让案件工作座谈会纪要 ，纪要对适用的不 良债权转让适用范围、案件受理、诉权等方面作出了规定，但从该项规定很难确认，股份制商业银行进行不良债权转让 时是否也适用该纪要。这样的结论兹事体大，因为从司 法

3、实践而言，纪要的司法审判精神对案件裁判的影响是深远 的。（二）不良资产结构性交易存在的问题及风险不良资产结构性交易的一般路径是：商业银行作为不良资产 转让方，对其不良资产组建成一个资产包，资产管理公司作 为受让方，按照买卖双方商定的转让价格进行交易。在买卖 双方签署转让合同时，双方还需签署委托清收的委托协议， 由受让方资产管理公司委托转让方商业银行对资产包进行 清收。商业银行按照委托协议确定的价款将受托清收的现金 支付给资产管理公司，资产管理公司收到价款后，即完成该 结构性交易。同时，资产包除上述的支付价款外，对剩余债 权清收的全部现金作为商业银行的受托报酬。结构性交易能 够快速降低商业银行的

4、不良资产比率，以及商业银行自行清 收，熟悉不良资产项目，回收的比例也可能更大。结构性交易存在一些问题似乎不容易解决。因为没有明确的法 律法规支撑这样的交易模式，因此，从论理上存在这样的观 点，结构性交易模式并没有将不良资产真正的从商业银行剥 离，从实质上还是商业银行在自行处置不良资产，于是可能 导致在会计上认为，在实质上没有剥离不良资产。同时，在 剥离、委托清收等环节的操作性问题也较为复杂。当然，我 们认为，遵照私法自治的理念，不良资产结构性交易属于一 般的民商事交易行为，法无禁止即自由，这样的交易行为应 当认定具有法律效力无虞。 （三）债权转让或减免 的问题及风险 依据合同法及有关法律的一般

5、原则， 债权转让或减免是允许的。但作为特殊的金融债权是否也允 许呢？商业银行在处理不良贷款时往往对此把握不准。如果 禁止，对商业银行处置不良资产不利；如果允许，则会对银 行放贷权的冲击，因为这样会为非金融机构企业间的借贷打 开方便之门。对债权减免的问题也同样面临两难的问题。按 贷款通则及有关规定，除国务院外，任何单位或个人都无权 减免贷款利息。更不用说对本金部分的减免了。但现实是， 在处理不良资产时，减免部分利息或本金之后债务人履行清 偿义务的，往往能将商业银行的损失减少到最低程度。目前 商业银行在处置不良资产时，进行债权转让是一种重要方 式，可以依据的法律法规主要是合同法有关债权转让的 相关

6、规定。但同时存在较多的问题需要在法律法规的层面进 行规范。存在的问题主要有：不良资产受让人的主体问题， 机构投资者、律师事务所等中介机构、以及自然人等是否均 可成为受让人；受让人受让不良债权后，是否享有利息、罚 息、复利等求偿权；非公开、非竞争的方式协议转让的债权 的效力问题；涉诉债权转让后的主体变更问题等等。 （四）对抵债资产处置的时间问题及风险 旧商业 银行法第 42 条规定：“商业银行因行使抵押权、质权而取得的不动产或者股票，应当自取得之日起一年内予以处分” 修订后的商业银行法将其修改为： “商业银行因行使抵 押权、质权而取得的不动产或者股票，应当自取得之日起二 年内予以处分” 。修订后

7、的商业银行法赋予了商业银行处置 抵债资产的时间有所延长，但是，在实践中，二年的时间仍 然显得太短。特别是土地及房产。这样很容易违反，如果因 此而对商业银行进行处罚，势必不公或会造成更大的损失。 与此同时，对商业银行因行使一般债权而取得非抵押或质押 的抵债资产的处置时间没有规定，是不是可以理解为不受两 年的限制呢？ （五）商业银行非剥离资产债转股的 问题及风险商业银行目前许多非剥离的不良资产实施了债转股。商业银行法原来的第 43 条：“商业银行在 中华人民共和国境内不得从事信托投资和股票业务、不得投 资于非自用不动产。商业银行在中华人民共和国境内不得向 非银行金融机构和企业投资。本法实施前，商业

8、银行已向非 银行金融机构和企业投资的，由国务院另行规定实施办法” 修改为现在的第 43 条：“商业银行在中华人民共和国境内不 得从事信托投资和证券经营业务，不得向非自用不动产投资 或者向非银行金融机构和企业投资，但国家另有规定的除 外”。这一修改，成为商业银行法修改内容的一大亮点。法 律对商业银行从事信托投资和证券业务、投资于非自用不动 产和企业等问题，既进行了严格限制，同时也留下了适当的 发展空间。这就意味着商业银行在符合国家法律的基础上， 可以通过金融控股公司或其他形式来经营信托投资、证券等 业务。“但国家另有规定的除外”这 10 个字，对我国金融业 的“混业经营”给予了发展的空间，使“混

9、业经营”在特定 条件下也有了法律根据，使我国的金融业从“分业”向“混 业”的转变在法律制度上已迈出了实质性的步伐。但是，而 非剥离资产实施债转股仍然缺乏明确的法律依据。（六）不良资产处置的税费问题及风险商业银行不良资产处 置上各种税费负担过重，国家又缺乏减免处置过程中的税费 的法律规定，使得商业银行在及时有效地减少或盘活不良资 产存量，处置不良资产时有较大的包袱。 在商业银 行采取“打包”方式处置不良资产时，往往将不良资产剥离 之后，一些需要“过户”为生效要件的资产，资产包的买受 人并没有及时办理过户手续，买受人对外处置资产以后，要 求银行将资产从银行直接过户给最终的买受人。这样的操作 模式，

10、 实际上两次买卖。 缴交一次税费， 于是存在税费风险。 及时资产包的买受人向银行承诺承担因此而银行遭受的经 济损失，但银行与税务机关的良好合作关系及声誉等无形资 产是难以弥补的。 （七）债权转让中抵押权属的法律问 题及风险 根据合同法第 81 条、担保法第 50 条等相关法规的要求，在不良资产被收购后，收购方即取得 了贷款债权的从权利抵押权，抵押权人随之发生变更， 并需到有关部门重新办理登记手续，否则，将因为没有办理 抵押权人变更手续而丧失原有的抵押权利。然而，重新办理 抵押登记手续存在诸多问题：一是重新办理登记手续有一个 期间，在这段期间内，债权实际上处于无抵押状态，抵押财 产随时可能流失；

11、二是要与抵押人重新签订抵押合同后才能 到有关部门办理登记，而抵押人大都借机逃避担保责任，拒 签抵押合同。 （八）诉讼管辖权的法律问题及风险 按现行民事诉讼法 的规定， 不良资产处置中涉及诉讼的， 应按照合同履行地原则，即银行贷款经办行和被告（即债务 人）住所地原则确定管辖法院。由于债务人、银行经办行住 所地各异，则管辖法院各不相同，在需要诉讼时，公司将不 得不奔波于各地和各法院之间。而且，在不良资产处置过程 中，因各地司法机关对法律理解掌握水平的差别以及地方保 护主义的影响，使处理有关法律问题的尺度不一，不利于处 置工作的开展。 （九）企业破产清算中的法律问题 及风险 在目前我国缺乏完善的社会

12、福利保障制度的 情况下，一个企业破产后，随之而来的职工失去生活来源等 问题直接影响到社会的稳定，因此，人员安置是不良资产处 置中必须解决的问题。为此， “国发（ 1994）59 号”及“国 发（ 1997）10 号”文件都明确要求，试点城市企业破产时其 破产财产（包括抵押财产）必须首先安置好破产企业职工， 国有企业破产应纳入全国企业兼并破产和职工再就业工作计划有序进行。然而，目前全国各地纷纷出台了类似的地 方政策，擅自扩大国务院文件的适用范围，致使公司在企业 破产中受偿率极低。值得注意的是，修订后破产法试图重新考究破产还债清偿顺序的价值，以及重新对破 产清偿次序作出制度性安排，将彻底改变现有破

13、产法的 清偿次序，将企业职工的工资及劳动保险费用列为优先受偿 的顺位，别除权将列为其后。这样的制度设计体现法律的以 人为本的思想，体现了法律的人文关怀。但是，作为破产企 业的债权人的银行在破产清算中的受偿率就殊值关注。（十）债务重组的法律问题及风险在我国，债务重组法律制度还不到位，实践中办理的债务重组极不规范， 不但难以达到化解银行不良资产的目的，而且有时转变为逃 废银行债务的手段。因此，尽快完善债务重组法律制度，从 而推动不良资产处置进程，已经成为一个重要而现实的课 题。由于债务重组的根据不同，债务重组可以分为两种，即 协议型重组和裁决型重组。协议型债务重组的顺利实施，取 决于相关法律制度是

14、否完备和成熟。从目前情况来看，我国 合同法制日臻完备，影响协议型重组的法律问题，主要是现 行法律和规章在很大程度上限制了银行参与债务重组。 在成熟的市场经济环境中，豁免部分债务（削债） ，调整利 率、期限和币种，债权转化成债券，以及债权转化成股权等， 都是经常采用的重组方式。但是这些方式的使用在我国受到很大限制。 根据 1996年 6月发布的贷款通则第16 条规定，即便是一分钱债务的减、免、停、缓，银行也要 逐笔报请国务院批准。这样的规定难以操作，实际上国有商 业银行基本没有权力豁免部分债务。 我国外汇利率 市场化改革已经取得了重大进展，但对人民币利率仍然进行 严格管理。在办理债务重组时，银行

15、能否自主决定人民币重 组贷款的利率，目前还没有明确规定。 由于人民币 在资本项下不能自由兑换，在债务重组过程中，银行无法根 据债务人要求将外汇贷款转换成人民币贷款，以降低债务人 承担的汇率风险。 办理债务重组时往往需要延长贷 款期限，通常为 3到 5年，少数情况下需要延长 10年以上， 而且对延期贷款采用较低利率。而贷款通则提出了“贷 款展期”的概念，并对贷款展期的期限和利率进行了严格限 制。在期限方面， “短期贷款展期期限累计不得超过原贷款 期限；中期贷款展期期限累计不得超过原贷款期限的一半； 长期贷款展期期限累计不得超过 3 年。”在利率方面则增加 了债务人的负担， “贷款的展期期限加上原

16、期限达到新的利 率期限档次时，从展期之日起，贷款利息按新的期限档次计 收利息。”贷款通则对于“贷款展期”的限制，难以满足 债务重组对延长贷款期限的实际需要。 （十一）司 法协助与协调问题及风险 商业银行有业务中遇到许 多法律问题时，需要协调有关司法机关特别是法院和立法机关。另外，在协助司法机关查、冻、扣方面，商业银行花了 大量的人力物力和时间， 往往得不到理解，反到被追究责任， 这也是不客观、不公平的，变相的加大银行的损失等等。(十二)不良资产处置手段创新问题及风险修改商业银行法时争论很多，但最终未能显著的突破，留了除外条 款，但这个问题商业银行关心的一大问题。关于不良资产处 置手段创新的问题

17、，商业银行的法律部门经常遇到业务部门 对新业务进行法律论证的需求，法律部门提出一些法律上的 障碍时，业务部门往往会有不一致的意见：某某行这样做了，为什么我行不能做。有时也建议业务部门向银监会有关部门 请示，但在时也不能得到明确的答复。同时对业务创新如何 进行报批，向何部门报批，也缺乏明确的法律规定。办公室卫生管理制度一、主要内容与适用范围1 本制度规定了办公室卫生管理的工作内容和要求及检查与考核。2 此管理制度适用于本公司所有办公室卫生的管理二、定义1 公共区域：包括办公室走道、会议室、卫生间，每天由行政文员进行清扫；2个人区域：包括个人办公桌及办公区域由各部门工作人员每天自行清扫。1. 公共

18、区域环境卫生应做到以下几点：1) 保持公共区域及个人区域地面干净清洁、无污物、污水、浮土，无死角。2) 保持门窗干净、无尘土、玻璃清洁、透明一3) 保持墙壁清洁，表面无灰尘、污迹。4 )保持挂件、画框及其他装饰品表面干净整洁。5)保持卫生间、洗手池内无污垢，经常保持清洁，毛巾放在固定(或隐蔽)的地方。6)保持卫生工具用后及时清洁整理，保持清洁、摆放整齐。7)垃圾篓摆放紧靠卫生间并及时清理，无溢满现象。2. 办公用品的卫生管理应做到以下几点：1) 办公桌面：办公桌面只能摆放必需物品，其它物品应放在个人抽屉，暂不需要的物品就摆回柜子里，不用的物品要及时清理掉。2) 办公文件、票据：办公文件、票据等应分类放进文件夹、文件盒中，并整齐的摆放至办公桌左上角上。3)办公小用品如笔、尺、橡皮檫、订书机、启丁器等，应放在办公桌一侧，要从哪取使用完后放到原位。 4) 电脑：电脑键盘要保持干净，下班或是离开公司前电脑要关机。5)报刊：报刊应摆放到报刊架上，要定时清理过期报刊。6)饮食水机、灯具、打印机、传真机、文具柜等摆放要整齐，保持表面无污垢，无灰尘，蜘蛛网等，办公室内电器线走向要美观，规范，并用护钉固定不可乱搭接临时线。7)新 进设备的包装和报废设备以及不用的杂物