正当防卫和紧急避险

1、正当防卫正当防卫内容提要内容提要：v一、正当防卫的概念和特点一、正当防卫的概念和特点v二、正当防卫成立的条件二、正当防卫成立的条件v三、防卫过当及其刑事责任三、防卫过当及其刑事责任v四、无过当防卫四、无过当防卫蹊跷撞车案蹊跷撞车案 第第2020条条 为了使国家、公共利益、本人或者他人的为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重

2、大损害的，应当正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。 一、正当防卫的概念和特点（一）概念（一）概念 正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进或者他人的人身、财

3、产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取对不法侵害人造成或者行的不法侵害，而采取对不法侵害人造成或者可能造成损害的方法，制止不法侵害的行为。可能造成损害的方法，制止不法侵害的行为。（二）特点（二）特点1.客观上正义、合法2.主观上不具有危害社会的意图 是法律赋予公民同违法犯罪行为做斗争的重要法律武器，对人民群众来说也是一项权利权利，是受国家法律保护的正当行为。二、正当防卫的成立条件起因条件起因条件时间条件时间条件正当正当防卫防卫主观条件主观条件对象条件对象条件限度条件限度条件（一）（一）起因条件起因条件：存在现实的不法侵害：存在现实的不法侵害 三个特征：三个特征：v不法性不法性v侵害性侵害性

4、v现实性现实性 不法性不法性 v1.1.不法侵害是否仅限于不法侵害是否仅限于犯罪行为犯罪行为？是否包括？是否包括一般一般违法行为？违法行为？v2.2.是不是可以对是不是可以对任何任何违法行为和犯罪行为都可以违法行为和犯罪行为都可以进行正当防卫？进行正当防卫？ 进攻性进攻性破坏性破坏性紧迫性紧迫性不法侵害v3.3.对于对于不具有刑事责任能力不具有刑事责任能力的人的侵害能否的人的侵害能否进行正当防卫？进行正当防卫？【20142014年司法考试题年司法考试题】严重精神病患者乙正在严重精神病患者乙正在对多名儿童实施重大暴力侵害，甲明知乙是严对多名儿童实施重大暴力侵害，甲明知乙是严重精神病患者，仍使用暴

5、力制止了乙的侵害行重精神病患者，仍使用暴力制止了乙的侵害行为，虽然造成乙重伤，但保护了多名儿童的生为，虽然造成乙重伤，但保护了多名儿童的生命。命。侵害性侵害性 对于对于动物动物的侵害能否进行正当防卫？的侵害能否进行正当防卫？v两种情形：两种情形：（1 1）野生动物和家养的牲畜基于）野生动物和家养的牲畜基于本能本能而侵害他人，而侵害他人，被害人进行反击的，如何认定？被害人进行反击的，如何认定？前者紧急避险，后者正当防卫。前者紧急避险，后者正当防卫。（2 2）饲主）饲主唆使唆使其饲养的动物侵害他人，被害人进行其饲养的动物侵害他人，被害人进行反击的，如何认定？反击的，如何认定？动物的行为视为主人侵害

6、行为的动物的行为视为主人侵害行为的延伸延伸，成为主人，成为主人进行不法侵害的进行不法侵害的工具工具，成立正当防卫。，成立正当防卫。对对过失过失的不法侵害能否进行正当防卫的不法侵害能否进行正当防卫？ 现实性现实性 客观上并不存在现实的不法侵害，但行为人误以为存在不法侵害，因而进行防卫的，属于假象防卫假象防卫。 有过失有过失无过失无过失过失犯罪过失犯罪 意外事件意外事件承担刑事责任承担刑事责任不承担刑事责任不承担刑事责任【20132013年司法考试案例分析题年司法考试案例分析题】 甲与余某有一面之交，知其孤身一人。某日凌晨，甲与余某有一面之交，知其孤身一人。某日凌晨，甲携匕首到余家盗窃，物色一段时

7、间后，未发现可盗甲携匕首到余家盗窃，物色一段时间后，未发现可盗财物。此时，熟睡中的余某偶然大动作翻身，且口中财物。此时，熟睡中的余某偶然大动作翻身，且口中念念有词。甲怕被余某认出，用匕首刺死余某，仓皇念念有词。甲怕被余某认出，用匕首刺死余某，仓皇逃离。逃跑中，因身上有血迹，甲被便衣警察程某盘逃离。逃跑中，因身上有血迹，甲被便衣警察程某盘查。程某上前拽住甲的衣领，试图将其带走。甲怀疑查。程某上前拽住甲的衣领，试图将其带走。甲怀疑遇上劫匪，与程某扭打。甲的朋友乙开黑车经过此地遇上劫匪，与程某扭打。甲的朋友乙开黑车经过此地，见状停车，和甲一起殴打程某。程某边退边说：，见状停车，和甲一起殴打程某。程某

8、边退边说：“你们不要乱来，我是警察。你们不要乱来，我是警察。”甲对乙说：甲对乙说：“别听他的别听他的，假警察该打。，假警察该打。”程某被打倒摔成轻伤。程某被打倒摔成轻伤。问题问题：甲、乙两人是否要承担刑事责任？：甲、乙两人是否要承担刑事责任？（二）时间条件：不法侵害正在进行 不法侵害已经开始尚未结束不法侵害已经开始尚未结束开始时间开始时间：已经着手实施侵害行为：已经着手实施侵害行为 但在不法侵害的威胁十分但在不法侵害的威胁十分紧迫紧迫的情况下，也视为的情况下，也视为不法侵害已经开始不法侵害已经开始 张某的次子乙经常打骂张某。一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说，乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并

9、掏出身上的水果刀刺向张某。张某逃，乙紧追。张某的长子甲见状，拿扁担将乙打昏在地。张某回过身来，捡起地上的石头猛砸乙头，致其死亡。n问：张某是否构成正当防卫？问：张某是否构成正当防卫？（二）时间条件：不法侵害正在进行侵害行为已经完成侵害行为已经完成危害结果已经发生危害结果已经发生不法侵害归于失败不法侵害归于失败不法侵害者已被制服不法侵害者已被制服结束时间结束时间 不法侵害结束时间的延伸不法侵害结束时间的延伸 在财产性违法犯罪的情况下（如抢劫、在财产性违法犯罪的情况下（如抢劫、抢夺、盗窃、敲诈），行为虽然已经既遂，抢夺、盗窃、敲诈），行为虽然已经既遂，但被当场发现并同时受到追捕的，一直延续但被当场

10、发现并同时受到追捕的，一直延续到不法侵害人将其所取得的财物藏匿至安全到不法侵害人将其所取得的财物藏匿至安全场所为止，追捕者可以适用正当防卫。场所为止，追捕者可以适用正当防卫。 防卫不适时防卫不适时v（1 1）事前防卫）事前防卫v（2 2）事后防卫）事后防卫防卫不适时不构成正当防卫防卫不适时不构成正当防卫认识因素认识因素 意志因素意志因素防卫人认识到不法侵害正在进行防卫人认识到不法侵害正在进行 防卫人出于防卫人出于保护合法权利保护合法权利免受正在免受正在进行的不法侵害的目的进行的不法侵害的目的（三）（三）主观条件主观条件：出于正当的防卫意图v【2011】7乙基于强奸故意正在对妇女实施暴乙基于强奸

11、故意正在对妇女实施暴力，甲出于力，甲出于义愤义愤对乙进行攻击，客观上阻止了乙对乙进行攻击，客观上阻止了乙的强奸行为。的强奸行为。 问题：甲是否成立正当防卫？问题：甲是否成立正当防卫？ 甲想杀乙，当众辱骂乙，乙气急举棍甲想杀乙，当众辱骂乙，乙气急举棍打甲，甲拿出早已准备好的菜刀将乙砍打甲，甲拿出早已准备好的菜刀将乙砍死。死。 甲与乙商定，二人赤手相斗，胜者与丙女相甲与乙商定，二人赤手相斗，胜者与丙女相恋。二人在约定时间与地点赤手空拳互殴一阵恋。二人在约定时间与地点赤手空拳互殴一阵后，乙突然掏出尖刀刺向甲。甲在逃跑过程中后，乙突然掏出尖刀刺向甲。甲在逃跑过程中拾起一块石头，砸向乙的头部，致乙死亡。

12、拾起一块石头，砸向乙的头部，致乙死亡。 （四）四）对象条件对象条件：针对不法侵害者本人 某甲在街上闲逛，看到某乙持枪瞄准某丙意某甲在街上闲逛，看到某乙持枪瞄准某丙意欲非法剥夺某丙的生命，在这种紧急情况下，欲非法剥夺某丙的生命，在这种紧急情况下，某甲拿起棍子将某乙打昏在地。某甲拿起棍子将某乙打昏在地。问：某甲是否构成正当防卫？问：某甲是否构成正当防卫？ 张三：正当防卫；张三：正当防卫；乙：乙： 故意杀人故意杀人 甲持刀追杀乙，乙逃跑，甲持刀追杀乙，乙逃跑，路遇甲路遇甲5 5岁的女儿，遂掐岁的女儿，遂掐住其脖子，要甲住手。甲住其脖子，要甲住手。甲不听警告，乙将其女掐死。不听警告，乙将其女掐死。甲抱

13、女痛哭，乙趁机跑掉。甲抱女痛哭，乙趁机跑掉。 张三被甲乙追杀，甲乙张三被甲乙追杀，甲乙对张三形成合围之势，甲对张三形成合围之势，甲从背后抱住张三，乙从前从背后抱住张三，乙从前面用匕首刺杀张三。当乙面用匕首刺杀张三。当乙的匕首此过来时，张三猛的匕首此过来时，张三猛一转身，抓过甲来抵挡匕一转身，抓过甲来抵挡匕首，甲被乙刺死。首，甲被乙刺死。故意杀人故意杀人 （五）限度条件（五）限度条件 没有明显超过必要限度，造成重大损害没有明显超过必要限度，造成重大损害 1.新旧刑法关于限度条件的重大改变新旧刑法关于限度条件的重大改变7979刑法第刑法第1717条第条第2 2款规定：款规定：“正当防卫超过必要限度

14、正当防卫超过必要限度造成造成不应有的危害不应有的危害的，应当负刑事责任；但是应当的，应当负刑事责任；但是应当酌情减轻或者免除处罚。酌情减轻或者免除处罚。”新刑法在一定程度上扩大了公民的防卫权新刑法在一定程度上扩大了公民的防卫权。现行刑法第现行刑法第2020条第条第2 2款规定：款规定：“正当防卫正当防卫明显明显超过必超过必要限度造成要限度造成重大损害重大损害的，应当负刑事责任，但是应当的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。减轻或者免除处罚。”2.如何理解如何理解“必要限度必要限度”？判断标准：判断标准：足以制止不法侵害的继续进行。足以制止不法侵害的继续进行。 并非凡是超过必要限度的，都

15、是防卫过当。并非凡是超过必要限度的，都是防卫过当。 “一般一般”超过必要限度，依然是正当防卫，不超过必要限度，依然是正当防卫，不构成防卫过当；只有构成防卫过当；只有“明显明显”超过必要限度，超过必要限度，造成重大损害的，才是防卫过当造成重大损害的，才是防卫过当。90后少女捅死性侵大叔后少女捅死性侵大叔v2011年年5月晚上，小惠打算从广州火车站乘车前月晚上，小惠打算从广州火车站乘车前往厦门，但未买到当天的票，因无钱住宿，小惠往厦门，但未买到当天的票，因无钱住宿，小惠轻信主动搭讪的轻信主动搭讪的“好心大叔好心大叔”杨某，跟随对方到杨某，跟随对方到出租屋休息，却遭遇性侵犯，小惠在慌乱间，用出租屋休

16、息，却遭遇性侵犯，小惠在慌乱间，用从墙上取下的匕首将杨某捅死。从墙上取下的匕首将杨某捅死。 三、防卫过当v1.1.是对正当防卫制度的不正确运用，是一种犯罪是对正当防卫制度的不正确运用，是一种犯罪行为，应当承担刑事责任。行为，应当承担刑事责任。v2.2.防卫过当不是一个独立的罪名。防卫过当不是一个独立的罪名。v3.3.对防卫过当所造成的重大损害，应为对防卫过当所造成的重大损害，应为重伤以上重伤以上的人身伤害结果。的人身伤害结果。v4.4.罪过形式以过失为主，但也不排除间接故意。罪过形式以过失为主，但也不排除间接故意。邓玉娇案邓玉娇案 20092009年年5 5月月1010日晚日晚8 8时许，湖北

17、省巴东县野三关镇时许，湖北省巴东县野三关镇政府邓贵大、黄德智等政府邓贵大、黄德智等3 3名工作人员酒后在该镇雄风名工作人员酒后在该镇雄风宾馆梦幻城消费时，黄德智误以为包房中的邓玉娇是宾馆梦幻城消费时，黄德智误以为包房中的邓玉娇是洗浴区服务员，要求邓提供异性洗浴服务。遭到拒绝洗浴区服务员，要求邓提供异性洗浴服务。遭到拒绝后，邓贵大将邓玉娇拦住并两次推坐在沙发上，邓玉后，邓贵大将邓玉娇拦住并两次推坐在沙发上，邓玉娇用水果刀起身向邓贵大刺击，致其左颈、左小臂、娇用水果刀起身向邓贵大刺击，致其左颈、左小臂、右胸、右肩受伤；黄德智上前阻拦时，邓玉娇又将之右胸、右肩受伤；黄德智上前阻拦时，邓玉娇又将之刺成

18、轻伤。后邓贵大因伤势严重经抢救无效死亡。事刺成轻伤。后邓贵大因伤势严重经抢救无效死亡。事后，邓玉娇主动拨打后，邓玉娇主动拨打110110报案。报案。邓玉娇案新闻报道邓玉娇案新闻报道四、无过当防卫 刑法第刑法第2020条第条第3 3款：正在进行行凶款：正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。不属于防卫过当，不负刑事责任。司机遭飞车抢夺司机遭飞车抢夺 狂追两公里不慎撞死两歹徒狂追两公里不慎撞死两歹徒 200

19、7 2007年年8 8月月1616日下午日下午2 2时左右，一商务车司机在番禺南村市新路北段时左右，一商务车司机在番禺南村市新路北段717717号李锦记汽车美容中心前洗车时，遭遇两歹徒飞车抢夺。事主驾车追赶撞号李锦记汽车美容中心前洗车时，遭遇两歹徒飞车抢夺。事主驾车追赶撞上摩托车，双双掉进七星岗公园附近河沟。两歹徒当场身亡。上摩托车，双双掉进七星岗公园附近河沟。两歹徒当场身亡。 弱女子持刀扎死闯舍者弱女子持刀扎死闯舍者 吴吴金金艳艳在法庭上在法庭上 2003 2003年年9 9月月1010日凌晨两点，三男子日凌晨两点，三男子入室寻仇。孙金刚殴打小尹并撕扯她入室寻仇。孙金刚殴打小尹并撕扯她的睡衣

20、，吴金艳见状下床劝阻，孙金的睡衣，吴金艳见状下床劝阻，孙金刚又转身打她，并一把扯开吴金艳的刚又转身打她，并一把扯开吴金艳的睡衣。吴金艳顺手从床头柜上摸起一睡衣。吴金艳顺手从床头柜上摸起一把水果刀（削苹果用的，刀刃长把水果刀（削苹果用的，刀刃长1 14 45 5厘米），朝孙金刚乱划，把孙金厘米），朝孙金刚乱划，把孙金刚左臂划伤，孙捂着胳膊退出去。李刚左臂划伤，孙捂着胳膊退出去。李光辉见状，从桌上拿起一把铁挂锁光辉见状，从桌上拿起一把铁挂锁（长（长1111厘米，宽厘米，宽6 65 5厘米，重厘米，重550550克），举起来要砸吴金艳，吴金艳持克），举起来要砸吴金艳，吴金艳持刀刺向李光辉，李光辉左胸

21、被刺中后刀刺向李光辉，李光辉左胸被刺中后倒地，并因急性失血性休克死亡。倒地，并因急性失血性休克死亡。 五、关于正当防卫的其他问题五、关于正当防卫的其他问题防卫装置防卫装置是否危及是否危及公共安全公共安全是否超过是否超过防卫限度防卫限度聋哑人私拉电网聋哑人私拉电网 女孩偷摘柑橘触电身亡女孩偷摘柑橘触电身亡 解析：聋哑人何某不构成正当防卫。（1）果园所在地属于公共地带，其防卫行为并不是针对特定的不法侵害人，而是不特定的公众；（2）私拉电网的行为也超过了必要的限度。拉电网只是为了不让别人偷摘果树上的橘子，但强大的电流有可能将人电死，给侵害人造成的损害程度远远超过了所要保护的法益。（3）未设立警示牌，

22、起到提醒的义务。果农私拉电网电死他人果农私拉电网电死他人 过失以危险方法过失以危险方法危害公共安全罪危害公共安全罪窃贼入室盗窃受惊坠楼窃贼入室盗窃受惊坠楼 ：窃贼盗窃犯罪在先，但罪不致死，窃贼盗窃犯罪在先，但罪不致死，被告高居被告高居2929楼，一旦报警器突然鸣叫必楼，一旦报警器突然鸣叫必然会导致窗台上的窃贼受激烈惊吓坠楼然会导致窗台上的窃贼受激烈惊吓坠楼身亡，这个严重后果被告完全能够预见，身亡，这个严重后果被告完全能够预见，所以判决被告有过错，需向受害人家属所以判决被告有过错，需向受害人家属（原告为窃贼哥哥）支付补偿金、丧葬（原告为窃贼哥哥）支付补偿金、丧葬费合计费合计1919万万8 8千元

23、，而对原告主张的被千元，而对原告主张的被告的刑事责任不予支持。告的刑事责任不予支持。 一、紧急避险的概念和意义 是指为了使国家、公共利益、本人或者他人是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一较小合法权益的行为。不得已采取的损害另一较小合法权益的行为。实质含义：实质含义：牺牲较小的利益，来保全较大的利益牺牲较小的利益，来保全较大的利益两利相权取其重，两利相权取其重，两害相权取其轻。两害相权取其轻。人的本能：人的本能：二、紧急避险的构成要件（一）起因条件（一）起因条件合法权益遭受损害危险合法权益遭受损害危险人的不法侵害人的不法侵害自然灾害自然灾害造成的危险造成的危险动物的袭动物的袭击击人的生理疾患人的生理疾患危险来源危险来源二、紧急避险的构成要件（二）时间条件（二）时间条件危险正在发生或迫在眉睫，危险正在发生或迫在眉睫，对合法权益形成紧迫的、直接的危险对合法权益形成紧迫的、直接的危险避险不适时避险不适时事前避险事前避险事后避险事后避险不是紧急避险不是紧急避险二、紧急避险的构成要件（三）（三）对象条件对象条件第三者的合法权益第三者的合法权益（四）（四）主观条件主观