沉默权移植与刑事证明标准的重构

1、沉默权移植与刑事证明标准的重构一、刑事沉默权制度的沿革及移植沉默权应遵循的原则沉默权有三层含义：不被强迫自证其罪；有权拒绝陈述；不因拒 绝陈述而被作出不利于己的法律推定。 这一制度源于十七世纪英国的 利尔伯案件，利尔伯以 “自己不能控告自己 ”为由，对司法人员的讯问 保持沉默， 得到了最高立法机构的认可， 被告人的沉默权遂成为英国 刑事法律原则之一，并在 1898 年的刑事证据法中得以明确。美 国最早移植了这一制度。美国宪法修正案第五条规定： “任何人不得 被迫自证其罪 ”，此后又通过判例从程序上对被追诉人的沉默权提供 了切实的保障，将告知被追诉人有权保持沉默纳入著名的米兰达规则， 凡违反被追

2、诉人沉默权所取得的证据为无效证据。二战以后， 人权保障问题逐渐走向国际化， 刑事沉默权制度在各 国得到普遍的确立。 1966年12月16日，第 21届联合国大会通过的 公民权利和政治权利国际公约第十四条规定： “任何人不被强迫 作不利于他自己的证言或强迫承认犯罪。 ”世界刑法学协会第十五届 大会关于刑事诉讼法中的人权问题的决议第十七条规定： “被告 人有权保持沉默。 ”此外， 1985年11月 25日我国参与制定的联合 国少年司法最低限度标准即北京规则 ，也作了相应的规定。我国刑事诉讼法第四十三条规定了严禁刑讯逼供和以威胁， 引诱、欺骗以及其他非法的方法收集证据，但并没有赋予被告人沉默权。相

3、反，我国实行的是 坦白从宽，抗拒从严”的刑事政策，我国刑事诉讼 法第九十三条规定，犯罪嫌疑人应当承担如实供述的义务。这些规定， 与我国长期以来形成的强职权主义的诉讼模式和国家权力本位主义 是一致的，无疑这对迅速、及时地查明犯罪事实，惩罚犯罪，保护人 民，维护社会秩序起到了极为重要的作用。但也应该看到，供述义务 不仅违背了无罪推定原则和举证规则，也无助于取证行为的合法化和 文明化，并且助长了对犯罪嫌疑人口供过分依赖的心理， 这种过分依 赖，正是刑讯逼供屡禁不止的原因之一。再者，坦白从宽，抗拒从严”意味着犯罪嫌疑人犯罪后要么选择坦白，获得从宽处理，要么选 择不坦白，被从严惩处，没有中间道路可走，这

4、与罪刑相适应原则不 符。随着刑事诉讼法的修订颁行，以及一些新的司法理念的植入，我 国加大了保护犯罪嫌疑人权利的力度，诉讼模式由公、检、法三家相 互协调配合，共同追诉犯罪，犯罪嫌疑人只相当于刑事诉讼的客体的 强职权主义向控辩双方相互对抗、 法院居中裁判，犯罪嫌疑人相当于 相互对抗的一级的当事人主义转化 （严格地说，我国目前的诉讼模式 应属于职权主义与当事人主义的混合模式），赋予犯罪嫌疑人沉默权 正是出于保护人权，维持抗辩平衡的需要。任何人不受强迫自证其罪原则以及由此衍生的沉默权是现代法 治国家刑事司法制度的一项重要内容， 有助于保障犯罪嫌疑人、 被告 人作有罪供述的自愿性， 体现了对犯罪嫌疑人、

5、 被告人人格尊严和自 由意志的尊重， 为犯罪嫌疑人、 被告人充分行使辩护权提供了程序性 保障，反映出一国刑事程序中犯罪嫌疑人、 被告人的人权状况和刑事 诉讼文明与进步的程度。有学者甚至认为： “沉默权制度是人类通向 文明的斗争中最重要里程碑之一。 ”1998年 10月 15日，我国正式签 署加入了公民权利和政治权利国际公约 ，国际条约是我国法律的 重要渊源之一， 而且国际法优于国内法， 刑事沉默权将被引入我国刑 事诉讼之中。当然，我们在移植某项法律制度时， 应该考虑到我国经济、 政治、 文化发展水平，考虑到社会的承受能力。在移植刑事诉讼制度时，尤 其应该考虑到刑诉法打击犯罪和保障人权这两项基本

6、任务； 考虑到国 家、被害人、被告人三者的利益平衡；考虑到法的公平、效率、秩序 等价值的综合实现。否则， “在淮南为橘，移入淮北则为枳 ”，达不到 移植的效果。刑事沉默权的移入，必然会引起现有的刑事制度的变化， 本文重点探讨沉默权对我国刑事制度中诉讼证明标准的影响以及我 国刑事诉讼证明标准所应作的相应调整。二、我国刑事诉讼证明标准的重构刑事诉讼的证明标准是指刑事诉讼中各诉讼主体提出证据对案件情况等待证事实进行证明所应达到的程度要求。 我国刑事诉讼强调 “以事实为依据，以法律为准绳 ”，刑事诉讼的证明标准采取的是彻底 真实的客观标准，即在认定案件事实时必须做到 “事实清楚，证据确 实充分 ”。其

7、标志是： 1.据以定案的证据均已查证属实； 2.案件事实均 有必要的证据予以证明； 3.证据之间、证据与案件事实之间的矛盾得 到合理的排除； 4.得出的结论是惟一的，排除了其他的可能性。这一 客观标准是建立在一切案件事实都是可以绝对查清的这一理论基础 之上的，带有很强的理想主义色彩， 在我国以前强职权主义诉讼模式 下，对引导司法人员努力追求案件的客观真实、 减少冤假错案发挥了 积极的作用。但是，我们应该看到，刑事诉讼证明要求 “结论惟一， 排除一切可能 ”是非常困难的。诉讼证明是司法人员通过对搜集到的 证据材料进行分析、 判断和推理来重现案件事实。 由于证明材料具有 有限性，逻辑推理具有主观性

8、和间接性， 重现案件事实并不等于案件 事实本身，因此，要实现绝对性认识是十分困难的。英国大不列颠 百科全书称： “由于取得证据的方法有显著不同和区别，证据只能 产生程度不同的概然性，而不会有绝对真理的意义。 ”实行沉默权制度后， 由于犯罪嫌疑人、 被告人没有义务向司法人 员提供证明材料，往往会导致 “可靠的和有价值的证据的丧失 ”，要达 到“事实清楚和证据确实充分 ”的要求将更加困难， 特别是一些犯罪分 子利用沉默权制度对抗司法机关的追诉， 以逃避惩罚， 要求证据排除 一切其他的可能性几乎没有可能。 我国现行刑事证据证明标准因其理 论上的理想主义， 实践中往往会促使司法人员去尽力追求一种不可企

9、 及的真相， 甚至采用刑讯逼供等非法手段， 不但导致司法资源的大量 浪费，影响了诉讼效率价值的实现， 而且严重侵犯了犯罪嫌疑人的合 法权益，也损害了司法的公正和权威。因此，我们在引入刑事沉默权 制度的同时，必须对我国的诉讼证明标准进行重构。笔者认为：我国 刑事诉讼的证明标准应该采取客观确证性与高度概然性相结合的双 重标准。客观确证性就是我国现有的证据证明标准。 事实清楚， 证据确实 充分，这一标准应该作为我国刑事证据证明的最高标准。概然性，是 一种可能的状态， 高度概然性就是极有可能， 指获取的证据非常接近 本来事实， 这是刑事诉讼证明的最低标准， 规定这种双重证明标准的 理由是：1.客观确证

10、性和高度概然性体现了唯物主义和辩证法的有机统一。一方面，世界是可以认识的， 司法人员经过收集大量的充分的证 据，通过分析判断，能够确证待证的事实， 得出惟一的、排他的结论； 另一方面，世界又是复杂多变的，存在着我们不认识的事物，只能得 出高度概然性的结论。有人认为，客观确证性和高度概然性，是两种 完全不同的标准， 两者具有不可兼容性， 不能同时作为刑事诉讼的证 明标准。这种观点值得商榷，因为它违背了具体问题具体分析的原则。 任何证明标准都是与具体的案件联系在一起的。 大陆法系的证明标准 只有一个： “你获得内心确信了吗？ ”这种内心确信是对具体个案的内 心确证。显然， 法官在自由心证时，不可能对所有案件都奉行一个标 准。英美法系国家的证明标准是 “排除合理怀疑 ”。合理怀疑是审判人 员对控告的事实缺乏道德上的确信， 对有罪判决的可靠性没有把握时 所存在的心理状态。 排除合理怀疑并不等于排除一切怀疑， 只是要求 被排除的怀疑能够说得出理由，摆得出道理，经得起理性论证。英美 法系国家证明标准还有一条重要的原理 -犯罪的性质越严重，必要证 据的最低要求就越高。 大陆法系