《公司法》完善的心得--司法范文

1、公司法完善的心得-司法 范文概要本文从公司设立条件、公司上市融资、公司 法人治理结构、股东权益保护、债权人权益保护这五个方面 对公司法的完善修改作了初步的探讨。关键词公司制 度责任权利公司法正文当前，随着我国经济体制的深化， 各类公司在济济中所发挥的作用越来越大，然而，现行公 司法与现实情况有许多相悖的地方，已经阻碍了公司的进一步发展，因而，有必要对公司法进行补充完善。一。 公司设立条件1承认一人公司现行公司法规定，除国 有独资外，设立有限责任公司，法定股东数应在250人之间，发起设立股份有限公司发起人不低于5人。这已成为影响很多个人或个人财产未作界定的家庭投资办公司的积极 性，也限制了既有公

2、司设立全资子公司， 不符合培育市场主 体、 引导刺激民间投资的原则。从我国公司实践来看，实质 意义上的一人公司仍大量存在，同时其存在又处于非法状态， 或变相状态，这些公司缺乏法律上的安全感，反而不利于对 其规范。因此，新公司法应当建立一人公司制度，明确 一人公司的法律地位。为此，现行公司法中设立有限责 任公司最低人数的限制及国有独资公司的条款应作相应修 改，并为保护公司相对人利益的需要，新公司法应对一 人公司的资本、治理结构、会计制度等作相应规定。2调整法定注册资本制度现行公司法采取的是法定注册资本制度，并明确规定了注册资本最低限额，其中以生产经营为 主的公司，法定资本最低限额50万，以商品批

3、发及商业零 售为主的30万元，从事科技开发、咨询、服务性的公司则 应不低于10万；股份有限公司最低限额1000万元。因民间 资本较为分散，资金门坎过高，限制了民间资本的进入。现 行公司法要求注册资本与实缴资本必须一致也形成了过 高的门坎。要求公司在成立之初就需一次缴清巨额出资，导 致筹资困难和资金闲置，造成资源浪费。同时，在此制度方 面，对中国公司和外资公司要求上内外有别，三资企业实行 “授权资本制” ，中资公司则实行“法定资本制” ，不符合国 民待遇原则、不利于中资公司的发展、不符合WTC规则的要求。应降低公司注册资本最低限额或废除法定最低注册资本 制度、采授权资本制（即公司的注册资本额虽在

4、有关部门登 记且记载于公司章程，但出资是否缴足与公司设立无关）或 折衷授权资本制（即注册资本为在公司登记机关登记的数额， 但允许分期出资到位）。3.取消转投资限制现行 公司法 第12条规定，公司对外“累计投资额不得超过本公司净资 产的50”。转投资是公司的财产支配和自主经营行为，本 应服从公司经营战略和盈利追求的需要，但基于严格法定资 本制的要求，为了维护资本的稳定和不变，现行公司法对公 司对外转投资的比例亦予以限制。这一限制不仅违背了公司 经营的客观需要，而且与中国股份制改革和国企公司化的实 际情况完全脱节。几乎多数国有企业在改制为股份公司时， 都不能不突破这一比例的限制。应取消公司对外投资

5、比例的 限制性条款，改由公司自主确定其对外投资的数额和比例。4.放宽出资形式限制现行公司法规定的出资方式有货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权五种，只允 许这几种有限的的出资形式，将股权、债权、劳务、信用等 具有经营功能和财产价值的权利排除在外，一方面不利于鼓 励投资、促进财富利用的最大化，另一方面也与国际上发达 国家关于公司出资形式允许宽泛灵活的趋势相悖。应允许第1页股权、债权、信用、劳务等出资。现行公司法限制 工业产权、非专利技术作价出资的金额在公司注册资本中的 最高比例，要求不超过有限责任公司和股份有限公司注册资 本的百分之二十，也应予以修改。无形资产作价入股的问题 也应得到充分

6、考虑。5.改革经营范围制度现行公司法 第11条要求，“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登 记。公司应在登记的经营范围内从事经营活动” ，严重削弱 了公司权利能力与行为能力。1993年之后最高人民法院开始 解放思想，对经营范围采取较为宽松的解释方法，取得了成 全合同当事人、 尽量使合同有效、 加快商事流转的社会效果。 最高人民法院1999年12月关于适用合同法若干问题的解 释第10条规定，“当事人超越经营范围订立合同，人民法 院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以 及法律、行政法规禁止经营规定的除外” 。放松对经营范围 的法律管制乃大势所趋。6.简化设立程序现行公司法 对股份公

7、司设立一律采取审批制；对有限公司设立原则上采 取登记制，例外采取审批制。为保护投资自由，各类公司设 立应以准则设立为原则，许可设立为例外。进一步取消不合 理的登记前置审批程序，扩大登记制适用范围。7.明确控 股公司与集团公司法律地位现行公司法没有关于集团公 司的规定，投资公司、控股公司也仅在第12条出现过这两 个词，没有任何相关规定。公司的发展实践表明，集团公司 作为一种与市场经济相适应的新兴产业组织，在提高国际竞争力、带动国民经济结构调整上正在发挥日益巨大的作用。 建立在资本纽带基础上的，包括各级国有资产管理公司、各 种工业投资公司和信托投资公司、资产经营公司和投资银行 以及深沪股市由于市场

8、和企业结构调整形成的控股公司在 内的各种控股公司不断出现，控股公司作为一种新兴的企业 形态，不仅在微观上通过资本运作可以给投资人带来巨大收 益，而且在宏观上也将通过资本市场担当产业结构调整的生 力军。因此，修改后的公司法有必要对集团公司和控股 公司的法律地位作出明确规定。8.明确出资人或发起人责 任现行公司法第97条规定了股份公司发起人的三种民 事责任，而未规定有限公司发起人的责任。新的公司法 应对公司设立不成时的设立债务和费用负担、出资返还责任，以及公司成立后有过错的发起人对公司所负的民事赔偿责 任作出更具体的规定。同时，现行公司法第208条、209条规定：公司的发起人、股东虚假出资、抽逃出

9、资的，应承 担行政责任与刑事责任，但这两条均未涉及民事责任的承担。 考虑到上述两种行为极易损害公司及其债权人的利益，故有 必要规定在此种情况下行为人应承担的民事责任。另外，现 行司法解释中关于验资机构对债权人和投资者的民事责任的规定也应纳入新公司法。9.确立公司设立纠纷诉讼 制度公司设立过程中， 经常发生因发起人出资不实引起的纠 纷， 公司设立失败引起的纠纷，公司成立后因不符合设立条 件被否定法人人格引起的纠纷等，现行公司法对此规定 不够明确，新公司法应确立公司设立纠纷诉讼制度。1 0.明确公司设立中的责任现行立法上对于筹建中的团体的 权利能力没有规定，建议增加规定公司设立过程中以公司名 义进

10、行的活动由成立后的公司承继等。11.重视章程的作 用合理规范公司章程内容强制性和任意性的规定，发挥当事 人的主动性和创造性，明确公司章程、细则对董事等权限的限制与对外公示的效力问题，明确发起人、设立人之间的协 议与公司章程的规范效力问题。 二、公司上市融资1.股票发 行第2页现行证券法对股票公开发行采取的是核准制， 而现行公司法的许多条款体现了股票公开发行审批制的 色彩，例如第84条（发起人公开募集股份）、第86条（国务院证券管理部门行使股票公开发行审批权） 、第131条（股 票溢价发行审批） 、第139条（公开发行新股审批） 、第221条（证券监管部门违法审批的法律责任）等，应根据证券 法规

11、定的股票发行核准制作相应修改。2.适度降低企业上市门坎修改连续三年盈利的限制条款，使大批成长型企业获 得上市机会。3.赢利计算现行公司法第152条关于上市 条件中赢利业绩连续计算的规定区别对待民营企业和国有 企业，有违平等原则，使不同所有制性质的企业在证券市场 上处于不平等地位。应予修改。4.二板市场二板市场的推出 已只是一个时间问题，但现行公司法实际已成为其运作 的法律障碍。现行公司法规定的上市公司规模足以让广 大中小企业望市兴叹，这种规定与二板市场格格不入。在国 际上，二板市场是针对中小企业提供的一个入市门坎较低的 直接融资渠道。由于二板市场的宗旨是为广大中小企业提供 融资服务，因此， 公

12、司法的修改应充分考虑二板市场的 实情，对二板市场上市的条件另作规定。5.退市重组近年退市公司重组问题弄的非常热闹，但各种重组模式都感受到了 公司法的阻击，更谈不上公司法对退市公司重组的 引导和规范。象郑百文就采取了原股东默示同意出让50股 份的做法。但是出让50的股份必须要大家自愿,否则就侵犯 了别人的财产权，这就出现了一个问题,如果有些人不愿意 出让，这种模式就是不合法的。而要通过发行新股引入新投 资者又会遇到现行公司法第137条即公司发行新股必须 具备的条件之一是公司在最近三年内连续盈利,并可向股东 支付股利的障碍。因此,应考虑退市公司重组的问题，三、 公司法人治理结构1.股东大会现行 公

13、司法 将股东会视为 公司权力机构，但不少公司股东大会存在着形式化、“大股 东会”化现象，为确保股东大会更民主、公开、公平和公正，公司法修改时应强化股东的股东大会召集请求权或召集 权；限制大股东的表决权（在大股东的权益与小股东的权益 发生冲突时） ；建立利害关系股东表决权排除制度；明确董 事、监事、经理等高管人员出席股东大会的义务；确认股东 知情权、提案权、质询权；规范委托投票制度；建立强制性 的董事监事选举累积投票制度；允许股东就股东大会决议提 起撤销之诉或无效确认之诉；赋予新闻媒体旁听采访上市公 司股东大会的权利。2.董事会依现行公司法第三章第二 节，董事会是公司有关事项的意思决定机关和合议

14、制业务执 行机构，可以说董事会是一个公司的中心，董事会选任及运 作机制关系到股东权益和公司治理的有效性。 根据实践需求， 公司法修改应考虑以累积投票制选任董事会成员以使董 事会制度有利于保护中小股东的利益；考虑股东大会闭会期 间对特定情形下中止董事职权、填补董事会空缺的规定； 同 时更加明确董事的义务， 包括董事的诚信义务，对董事长的 职权和义务也应作出更明确的规定。另外，考虑建立独立董事制度，也应考虑到独立董事制度与监事会制度的协调问题。3.监事会依我国公司法第三章第四节之规定，监事会是 对公司财务会计及业务执行进行监督的常设合议制机构。 公司法修改中应重新设计监事会制度，扩充监督职权， 强

15、化监督手段，赋予监事会代表公司向违反诚信义务、侵害 公司利益的董事和经理提起诉讼的主体资格，赋予监事会以 公司费用聘请会计、审计人员和律师提供专业协助的权力。4.经理第3页为突出公司法对股东权益的保护，防止内 部人控制问题， 公司法修改时应考虑取消对经理职权的 规定，转由董事会授予。5.法定代表人现行 公司法 将董 事长或执行董事规定为公司法定代表人。这种公司法定代表 人一元化规定容易导致公司经营活动僵化和代表权限过分 集中。因此， 公司法修改应考虑将公司法定代表人的一 元化或多元化的选择权交由公司自主决定并在公司章程中 予以明确。6.控制股东的诚信义务实践中，广大中小投资者 对控制股东利用资

16、产重组等方式攫取公司财产、把子公司视 为“取款机”、坑害公司和中小股东利益的行为深恶痛绝。 公 司法修改时应考虑控制股东对公司和其它股东的诚信义务。 这样有助于防止大股东滥用权利，以其优势地位损害小股东 或公司的利益。可规定股东违反诚信义务时的损害赔偿责任， 以确保大股东履行诚实信用的义务。7.司法介入机制公司 法的修改，应针对股东、董事、经理等的民事责任可诉性不强，缺乏可操作性等问题，呼应实践的要求并借鉴国外经 验，引入必要的司法介入机制。进一步完善现行公司法 第61条董事、经理竞业禁止的规定、第63条职务违法损害 赔偿的规定、第111条股东诉讼权的规定。明确权利主张人 的范围和顺序，明确对

17、权利主张人的利益补偿和损害赔偿请 求权。8.期权制度期权制度作为一种保护投资人利益、激励 经营者的机制，在世界范围内得到广泛运用。期权制度也是 我国公司制度的一项重大改革措施， 但现行公司法第149条明确规定，除为减少公司资本而注销股份或者与持有本公 司股票的其它公司合并之外，公司不得收购本公司的股票， 这已成为我国公司推行期权制度的法律障碍。为与国际惯例 接轨，满足实际需要， 公司法修改时应对上述条文进行 调整，允许公司在为实行股票期权激励制度的情况下回购本 公司股份。9解散、清算现行公司法只是规定了公司 强制解散的几种情形，清算程序简单，权责不清，需要补充 规定公司自愿解散的程序及效力，明

18、确清算的主体、清算中 公司的地位、清算组的地位、清算的规则、公示催告的后果 等。四、股东权益保护1.完善股东代位诉讼制度股东代位诉 讼权利，是在公司董事、监事、经理执行职务，不法损害公 司利益时， 如果公司怠于追究上述董事、 监事、经理的责任， 符合一定条件的股东能代表公司向人民法院提起诉讼的权 利。为更好保护股东权益，有必要予以完善。2.建立股东民 事索赔机制当中小股东的利益受到侵害时， 他们在法律上得 不到必要的救济，这是我国现行公司法在中小股东权益 保护方面的一大缺陷。新公司法应考虑建立投资者民事 索赔机制。3.规范关联交易限制关联交易，增设大股东关联 交易损害公司和其它小股东利益的救济

19、规定。 加强对公司非 理性行为的规范， 如母子公司间的担保和其它关联担保。4.建立激励与约束机制为确保公司经营者谋求公司利益与股 东利益的最大化，新公司法应建立经营者的激励与约束 机制。5.取消强制性税后提取公益金的规定现行 公司法规定公司应在税后利润中提取5-10作为法定公益金用于职 工集体福利， 否则处以罚款 （第第4页177、180、216条）。这一规定不符合公司法理；与国际通行的公司法律和会计制 度相悖，难与国际资本市场接轨；从税负角度，增加了缴纳 所得税的基数，损害了公司股东的合法权益。公司法修 改时对此也应予以考虑。6 完善财务会计制度加强公司财 务会计报告的公示,加强公司财务会计的监督管理，赋予监 事聘用外部审