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文档简介

1、第4次作业三、主观题(共22道小题)39. 结合实例分析FIDIC合同条件的具体应用。 答:1.FIDIC合同条件适用的工程类别:FIDIC合同条件适用一般的土木工程,其中包括工业与民用建设工程、疏浚工程、土壤改善工程、道桥工程、水利工程、港口工程等。 2.FIDIC合同条件适用的合同性质:FIDIC合同条件在传统上主要适用于国际工程施工。但FIDIC合同条件第四版删去了文件标题中的“国际”一词,使FIDIC合同条件不但适用于国际性招标的工程施工,而且同样适用于国内合同(只要把专用合同条件稍加修改即可)。 3.应用FIDIC合同条件的前提:FIDIC合同条件注重业主、承包商、工程师三方的关系协

2、调,强调工程师在项目管理中的作用。在土木工程施工中应用FIDIC合同条件应具备以下前提:(1)通过竞争性招标确定承包商;(2)委托工程师对工程施工进行监理;(3)按照单价合同编制招标文件。40. 简述施工索赔的概念和产生原因 答:施工索赔在建筑市场上是承包商保护自身正当权益、补偿由风险造成的损失、提高经济效益的重要和有效手段。 产生的原因:1、业主违约。2、合同变更。3、不利自然条件和客观障碍。4、合同缺陷。5、工程师指令。6、国家政策及法律、法令变更。41. 索赔的分类有哪些?有何作用? 答:1、按索赔事件所处合同状态分类。2、按索赔依据的范围分类。3、按合同有关当事人的关系进行分类。4、按

3、照索赔的目的分类。5、按照索赔的处理方式分类。6、按索赔管理策略上的主动性分类,用来探讨各种索赔问题的规律及特点。42. 简述索赔的程序 答:1、发出索赔意向通知。2、收集索赔证据并提交索赔报告。3、工程师审核索赔报告。4、监理工程师与承包商进行索赔谈判。5、索赔争端的解决。43. 监理工程师如何审核承包商提出的索赔? 答:1、在接到承包商的正式索赔报告后,认真研究承包人报送的索赔资料。2、判定索赔成立的原则,与合同对照,造成费用增加或工期损失的原因,承包商按合同规定的程序提交了索赔意向通知和索赔报告,对索赔报告的审查。事态调查,损害事件原因分析。3、分析索赔理由。4、实际损失分析。5、证据资

4、料分析。44. 试述工期索赔的思路和方法。 答:对工期延长、实际工期、理论工期等工期的长短进行详细的论述,说明自己要求工期延长或加速施工费用的根据。45. 引起费用索赔的原因有哪些? 答:1、工程拖期索赔。2、施工范围变更索赔。3、加速施工索赔。4、施工条件变化索赔。 46. 试述费用索赔的思路和方法。 答:1、分项法 :分项法是按每个索赔事件所引起损失的费用项目分别分析计算索赔值的一种方法。这一方法是在明确责任的前提下,将索赔费用分项列出,并提供相应的工程记录、收据、发票等证据资料,这样可以在较短时间内给 给以分析、核实,确定索赔费用顺利解决索赔事宜。在实际中,绝大多数工程的索赔都采用分项法

5、计算。 2、总费用法 :又称总成本法,就是当发生多次索赔事件后,重新计算该工程的实际总费用。再从这个实际总费用中减去投标报价时的估算总费用,计算索赔余额,具体公式为:索赔金额=实际总费用-投标报价估算总费用。 3、修正总费用法:修正总费用法是对总费用法的改进,即在总费用计算的原则上去掉一些不合理的因素,使其更合理。修正内容如下(l)将计算索赔款的时段局限于受到外界影响的时间,而不是整个施工期。(2)只计算受影响时段内的某项工作所受影响的损失,而不是计算该时段内所有施工工作受的损失。(3)与该项工作无关的费用不列入总费用中。(4)对投标报价费用重新进行核算,按所受影响时段内该项工作的实际单价进行

6、核算,乘以实际完成的该项工作的工作量,得出调整后的报价费用。按修正后的总费用计算索赔金额的公式如下,索赔金额=某项工作调整后的实际费用-该项工作的报价费用。修正总费用法与总费用法相比有了实质性的改进,能够相当准确地反映出实际增加的费用。 47. 什么是反索赔?有何作用和意义? 答:反索赔是被要求索赔一方向要求索赔一方提出的索赔要求,目的是防止损失的发生,免除或减轻自己的赔偿要求,使自己不受或少受损失。48. 在承包商的合同管理工作中,应把索赔管理放在重要地位,并贯彻在工程合同管理的全过程。你认为承包商在合同管理工作种最主要的应做好哪些工作? 答:合同工程计量和支付工作 49. 某市越江隧道工程

7、全部由政府投资,该项目为该市建设规划的主要项目之一,且已列入地方年度固定资产投资计划,概算已经主管部门批准,征地工作尚未全部完成,施工图及有关技术资料齐全。现决定对该项目进行施工招标。因估计出本市施工企业参见投标外,还可能有外省市施工企业参加投标,故业主委托咨询单位编制了两个标底,准备分别用于本市和外省市施工企业投标价的评定。业主对投标单位就招标文件所提出的所有问题同意做了书面答复,并以备忘录的形式分发给各投标单位,为简明起见,采用表格形式,见下表。在书面答复投标单位的提问后,业主组织各投标单位进行了施工现场踏勘。在投标截止日期前十天,业主书面通知各投标单位,由于各种原因,决定将收费站工程从原

8、招标范围内删除。序号提问问题提问单位提问时间答复123 问:业主对投标单位进行资格预审应包括哪些内容?该项目施工招标在哪些方面存在问题或不当之处? 答:问题1:业主对投标单位进行资格预审应包括以下内容:投标单位组织与机构和企业概况;近3年完成工程的情况;目前正在履行的合同情况;资源方面,如财务、管理、技术、劳力、设计等方面的情况;其他资料(如各种奖励或处罚等)。 问题2:该项目施工招标存在5方面问题(或不当之处),分述如下:1.本项目征地工作尚未全部完成,尚不具备施工招标的必要条件,因而尚不能进行施工招标。2.不应编制两个标底,因为根据规定,一个工程只能编制一个标底,不能对不同的投标单位采用不

9、同的标底进行评标。3.业主对投标单位提问只能针对具体的问题做出明确答复,但不应提及具体的提问单位(投标单位),也不必提及提问的时间,因为按中华人民共和国招标投标法第二十二条规定,招标人不得向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况。4.根据中华人民共和国招标投标法的规定,若招标人需改变招标范围或变更招标文件,应在投标截止日期至少15天(而不是10天)前以书面形式通知所有招标文件收受人。若迟于这一时限发出变更招标文件的通知,则应将原定的投标截止日期适当延长,以便投标单位有足够的时间充分考虑这种变更对报价的影响,并将其在投标文件中反映出来。本案例背

10、景资料未说明投标截止日期已相应延长。5.现场踏勘应安排在书面答复投标单位提问之前,因为投标单位对施工现场条件也可能提出问题。50. 某钢筋混凝土框架式8层商业大厦工程项目,业主甲分别与监理单位乙和施工单位丙签订了施工阶段委托监理合同和施工合同。在委托监理合同中对于业主(甲方)和监理单位(乙方)的权利义务和违约责任的某些规定如下。 1、乙方在监理工作中应维护甲方的利益。 2、施工期间的任何设计变更必须经过乙方审查认可并发布变更令方为有效并付诸实施。 3、乙方应在甲方的授权范围内对委托的工程项目实施施工监理。 4、乙方发现工程设计中的错误或不符合建筑工程质量标准的要求时,有权要求设计单位更改。 5

11、、乙方监理仅对本工程的施工质量实施监督控制;进度控制和费用控制任务由甲方行 使。 6、乙方有审核批准索赔权。 7、乙方对工程进度款支付有审核签认权;甲方有独立于乙方之外的自主支付权。 8、在合同责任期内,乙方未按合同要求的职责认真服务,或甲方违背对乙方的责任时,均应向对方承担赔偿责任设工程委托监理合同的履行中,监理人执行监理业务时可以行使的权力包括( )。 9、由于甲方严重违约及非乙方责任而使监理工作停止半年以上的情况下,乙方有权终止合同。 10、甲方违约应承担违约责任,赔偿乙方相应的经济损失。 11、在施工期间工地每发生一起人员重伤事故,乙方应受罚1万元;发生一起死亡事故受罚2万元;发生一起

12、质量事故,乙方应付给甲方相当于质量事故经济损失5%的罚款。 12、乙方有发布开工令停工令复工令等指令的权利。问题:以上各条中有无不妥之处?若错误怎样修改才是正确的? 答:1、不妥,正确的应当是:乙方在监理工作中应当公正地维护有关方面的合法权益。 2、不妥,正确的应当是:设计变更的审批权在业主,任何设计变更须经乙方审查并报业主审查、批准、同意后再由乙方发布变更令,实施变更。 3、正确。 4、不妥,正确的应当是:乙方发现设计错误或不符合质量标准要求时应报告甲方,要求设计单位改正并向甲方提供报告。 5、不妥, 因为三大控制目标是相互联系 、相互影响的 监理规范 也规定应对三目标进行全面控制与管理。正

13、确的应当是:监理单位有实施工程项目质量、进度和费用三方面的监督控制权。 6、不妥,乙方仅有索赔审核权及建议权而无批准权。正确的应当是:乙方有审核索赔权除非有专门约定外,索赔的批准、确认应通过甲方。 7、不妥,正确的应当是:在工程承包合同议定的工程价格范围内,乙方对工程进度款的支付有审核签认权,未经乙方签字确认,甲方不得支付工程款。 8、正确。 9、正确。 10、正确。 11、不妥,正确的应当是:因乙方的过失而造成经济损失,乙方应向甲方进行赔偿,累计赔偿总额不应超出监理酬金总额 ( 扣除税金 ) 。 12、不妥,正确的应当是:乙方在征得甲方同意后,有权发布开工令。51. 某工程为8层框架结构,建

14、设单位与监理公司签订了施工阶段的监理合同,与承包商签订了施工合同。合同价为固定单价合同。本工程目前正在施工。如果监理工程师对承包商的施工质量有怀疑,监理工程师是否可以随时提出重新检验的要求? 答:可以的。监理,顾名思义,就是监督管理,监理的职责如下所述: 1、在专业监理工程师的指导下开展现场监理工作; 2、检查承包单位投入工程项目的人力、材料、主要设备及其使用、运行状况,并做好检查记录; 3、复核或从施工现场直接获取工程计量的有关数据并签署原始凭证; 4、按设计图及有关标准,对承包单位的工艺过程或施工工序进行检查和记录,对加工制作及工序施工质量检查结果进行记录; 5、担任旁站工作,发现问题及时

15、指出并向专业监理工程师报告; 6、做好监理日记和有关的监理记录,监理工程师就是对整个工程进行质量监督的,如有质疑,提出重新检验这是作为一个监理的职责好和义务。52. 1标题:合同履行中,管理混乱,最终导致了设计费支付产生纠纷上诉案。 2案情经过: (1)合同的签订:2004年7月,上海某企业发展公司(以下简称甲公司)与上海某房地产开发总公司(中块)合作开发某居住区。协议约定,由甲公司负责居住区中块总图和单体设计工作及费用。 此后,该公司将部分住宅工程分别委托上海市某建筑设计院设计。2004年10月,甲公司与某设计院(以下简称乙设计院)签订了住宅工程设计合同,房型为3种,建筑面积为7万平方米。

16、合同约定,设计方案包括方案设计、施工图设计两个阶段。甲公司应在2004年10月10日前向乙设计院提供方案设计所需的设计资料,乙设计院在7天内向甲公司提交方案设计供其认可,甲公司在收到初步设计文件后应尽快报有关部门审批,即使将有关部门的正式批准文件送达乙设计院,乙设计院根据有关部门对初步设计的审批意见,作必要的修改和调整,双方在完成上述工作后,乙设计院在15天内向甲公司提交平、立、剖施工图,30天内提交全套施工图。 设计费双方约定,单价为每平方米8.62元,单体重复利用需配套基础设计方案或局部修改的,按30%收设计费,完全可以套用的按20%收设计费,设计费暂估为18万元(按建筑面积结算),甲公司

17、向乙设计院支付20%的定金3.6万元,初步设计文件完成时,再支付设计费50%,另外双方还约定乙设计院对其完成的设计文件作技术交底、施工配合、参加个阶段验收。 (2)合同的履行及变更合同签订后,甲公司按约支付了定金3.6万元。2004年10月21日甲公司派驻现场的办事员王某向乙设计院提交单体设计要求,2004年11月3日在乙设计院的一份建筑平面图上,王某签字同意按此方案惊醒施工图设计。后乙设计院即在未经有关部门审批的情况下,开始施工图设计。乙设计院设计的施工图为6种房型,设计费325871元。 2004年11月15日,上述某房地产开发总公司为报送规划部门,申请规划许可证。由该公司人员李某直接从乙

18、设计院提取了该住宅楼的全套施工图,该公司留下自己需要的份数后,李某与2004年12月3日及12月5日将施工图交给了甲公司的王某。 2005年1月4日,乙设计院与甲公司签订补充合同,甲公司认可原合同的3种房型变更为6种,并按6种房型计算设计费,套用图纸暂按20%计算,如果以后地基处理出土不同,甲公司再付10%,其余条款按原合同执行。 (3)纠纷的产生 以后因甲公司内部情况发生变化,委托乙设计院设计的项目被撤销,对乙设计院设计的施工图已不再需要,双方为设计费支付发生纠纷并诉至法院。 3.法院的判决及处理 (1)一审法院判决:甲公司应支付乙设计院工程设计费192109.70元(已扣除3.6万元定金)

19、乙设计院不服原判上诉称,根据原建设部规定,小型核技术要求简单的建筑工程,可以“方案设计”代替“初步设计”,故原审认定上诉人设计程序违法缺乏依据;设计院与甲公司的补充合同证明甲公司应支付325871元,但原审法院未支持上诉人的诉请有失公正,请求撤销原判,判令甲公司支付设计费289871元,支付2004年11月16日起至执行导致的逾期付款违约金。 甲公司不服原判上诉称,乙设计院在未收到有关部门正式审批意见时,擅自提前进行施工图设计,求方案设计代替初步设计,而又未达到规定的深度,违反国家有关规定;乙设计院在完成施工图设计后,未将图纸直接交付甲公司,其应自己承担施工图设计的费用,故请求撤销原判,支持甲

20、公司的诉讼请求。 (2)二审法院审理结论及判决:原审法院认定的事实无误,有合同、补充合同、设计委托协议、设计图纸、签收单、调查笔录、庭审记录、咨询报告等证据佐证。另查,原建设部规定的“小型核技术要求简单的建设工程是指3000平方米一下的45级工程项目”。上述事实原有建设部1992年3月2日颁布的建筑工程设计文件编制深度的规定证实。故上诉人乙设计院接受委托设计的工程项目7万8万平方米,就每一建筑单体也在34005500平方米之间,因此,该项目显然不属于小型工程,乙设计院认为该项目可以“方案设计”代替“初步设计”缺乏依据;剑鱼合同约定的列入国家规定工程设计收费内容的设计修改、技术交底、施工配合等工

21、作实际没有事实及设计过程中未严格按照设计规范程序办理,方案设计成品不完整,深度不够等事实,乙设计院应承担一定的经济责任。 原审法院做出酌情减扣设计费的判决并无不当,乙设计院的上诉请求理由不足,不予支持。 上诉人甲公司对乙设计院完成施工图后出具的整个工程的设计收款通知未持异议,在以后的“补充合同”中承认设计院提供了6种组合的里面完全不同的房型,并明确按6种房型设计进入施工图设计一节,并非乙设计院单方面行为,而是双方约定,并有甲公司的联系人员直接授意下进行的,对此,甲公司应承担相应的经济责任。 鉴于工程项目不再实施的责任不是乙设计院造成,故甲公司应承担支付工程设计费的民事责任。甲公司的上诉请求理由

22、不成立,本院依法予以驳回。按照中华人民共和国民事诉讼法第一百五十三条第一款第(一)项之规定,判决如下: 驳回上诉,维持原判。上诉案件受理费人民币7608.10元,由乙建筑设计院、甲公司各半负担。 4.思考与讨论 上诉甲公司与乙设计院各自在合同的管理中应吸取怎样的教训? 法院的判决恰当吗?依据是什么? 勘察、设计合同履行过程中,如何建立有效的管理机制? 结合现行的“建设工程设计合同示范文本”就上述设计合同主要内容展开讨论。 答:问题1:当出现合同变更的时候,双方务必做好适当地沟通交流,对于出现问题的地方讨论得出最佳方案,切勿单方面的修改,造成不必要的困扰。 问题2:判决恰当,依据是中华人民共和国

23、民事诉讼法第一百五十三条第一款第一项之规定 问题3:建设工程勘察、设计合同的管理除承包人、发包人自身管理外,国家有关机构如工商行政管理部门、金融机构、公证机构、主管部门等依据职权划分,也可对勘察、设计合同行使监督权;建设行政主管部门应对勘察设计合同履行情况进行监督,签订勘察设计合同的双方,应当将合同文本送交工程项目所在地的县级以上人民政府建设行政主管部门或者委托机构备案。 问题4:甲方因下列原因可以进行设计变更,甲方根据需要进行设计变更,或者所提交资料作较大修改,设计人应及时修改设计、出图和办理相关手续。因变更造成乙方设计文件交付日期延误的,交付期相应顺延,需返工修改设计的,甲方应按乙方实际工

24、作量支付返工费。1、超出设计任务书范围变更设计项目、规模、标准、条件; 2、提交的基础资料错误或作较大修改; 3、在设计任务书范围内要求乙方优化设计方案。所以主要由甲方承担责任。53. 某承包商通过资格预审后,对招标文件进行了仔细分析,编制了投标文件,该承包商将技术标和商务标分别封装,在封口处加盖本单位公章和项目经理签字后,在投标截止日期前1天上午将投标文件报送业主。次日(即投标截止日当天)下午,在规定的开标时间前1小时,该承包商又递交了一份补充材料,其中声明将原报价降低4%。但是,招标单位的有关工作人员认为,根据国际上“一标一投”的惯例,一个承包商不得递交两份投标文件,因而拒收承包商的补充材

25、料。 开标会由市招投标办工作人员主持,市公证处有关人员到会,各投标单位代表均到场。开标前,市公证处人员对各投标单位的资质进行审查,并对所有投标文件进行审查,确认所有投标文件均有效后正式开标,宣读投标单位名称、投标价格、投标工期和有关投标文件的重要说明。 问:从所介绍的背景资料来看,在该项目招标程序中存在哪些问题? 答:(1)招标单位的有关工作人员不应拒收承包商的补充文件,因为承包商在投标截止时间之前所递交的任何正式书面文件都是有效文件,都是投标文件的有效组成部分,也就是说,补充文件与原投标文件共同构成一份投标文件,而不是两份相互独立的投标文件。 (2)根据中华人民共和国招标投标法,开标会应由招

26、标人(招标单位)主持,而不应由市招投标办工人员主持。 (3)资格审查应在投标之前进行(背景资料说明了承包商已通过资格预审),公证处人员无权对承包商资格进行审查,其到场的作用在于确认开标的公正性和合法性(包括投标文件的合法性)。 (4)公证处人员宣布所有投标文件均为有效标书是错误的,因为该承包商的投标文件仅有单位公章和项目经理的签字,而无法定代表人或其代理人的印鉴,应作为废标处理。即使该承包商的法定代表人赋予该项目经理有合同签字权,若没有正式的委托书,该投标文件仍应作废标处理。54. 某施工单位根据领取的200平方米两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸,采用低报价策略遍制了投标文件,并获得中标

27、。该施工单位(乙方)于某年某月某日与建设单位(甲方)签订了该工程项目的固定价格施工合同。合同为8个月。甲方在乙方进入施工现场后,因现金紧缺,无法如期支付工程款,口头要求乙方暂停施工一个月。乙方也口头答应。工期按合同规定期限验收,甲方发现工程质量有问题,要求返工。两个月后返工完毕,结算时,甲方认为乙方延迟交付工程,应赔偿违约金,乙方认为停工是甲方要求的,乙方为抢工期,加快施工才出现了质量问题,因此不应该乙方负责。甲方责任认为临时停工和不顺延工期是乙方答应的。乙方应履行承诺,负担责任。 问题: (1)该工程采用固定价合同是否合适? (2)该工程合同的变更形式是否妥当?此合同争议依据合同法法律规范如

28、何处理? 答:问题1:因为固定价格合同适用于工程量不大且能够较准确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目。该工程基本符合这些条件,故采用固定价格合同是合适的。 问题2:根据中华人民共和国合同法和建设工程施工合同(示范文本)的有关规定,建设工程合同应当采取书面形式,合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下,可采取口头形式,但事后应予以书面形式确认。否则,在合同双方对合同变更内容有争议时,往往因口头形式协议很难举证,而不得不以书面协议约定的内容为准。本案例中甲方要求临时停工,乙方亦答应,是甲、乙双方的口头协议,且事后并未以书面的形式确认,所以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议,

29、对此只能以原书面合同规定为准。在施工期间,甲方因资金紧缺要求乙方停工一个月,此时乙方应享有索赔权。乙方虽然未按规定程序及时提出索赔,丧失了索赔权,但是根据民法通则之规定,在民事权利的诉讼时效期内,仍享有通过诉讼要求甲方承担违约责任的权利。甲方未能及时支付工程款,应对停工承担责任,故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失,工期顺延一个月。工程因质量问题返工,造成逾期交付,责任在乙方,故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金,因质量问题引起的返工费用由乙方承担。55. 某工程项目,业主通过公开招标最重选择了一家承包单位承包该工程的施工任务。双方通过谈判,最终参照建设工程施工合同(范文文本)订立了施工总承

30、包合同。合同的部分条款如下:(1) 协议书的部分条款 1、工程概况 工程名称:某住宿单位用楼 工程地点:某市 工程内容:建筑面积1000平方米的框架结构商住两用楼 2、承保范围:某事建筑设计院的施工图所包括的土建,装饰,水暖电工程。 3、合同工期 开工时间2008年2月21 竣工时间 2009年8月31 合同工期总数为544日(扣除法定节假日13日) 4、质量标准 工程质量标准:达到甲方规定的质量标准 5、合同价款 合同总价为1460.4万元 9、乙方承诺的质量保修在该项目设计规定是用年限(50年)内,乙方承担全部保修责任。 10、甲方承诺的合同款支付期与方式 a.工期预付:开工前7日支付合同

31、总价的10%作为预付备料款。预付款不予回扣,直接抵工程款。 b.工程进度款:基础工程完工后支付15%,主题结构5层完工后,支付合同总价20%,主体结构全部封顶后,支付合同总价20%,工程基本竣工时。支付合同总价30%.为保证工程如期竣工,乙方不得因甲方资金暂时不到位而停工和拖延工期。 (2) 补充协议条款 1乙方按总监理工程师批准的施工组织设计组织设计组施工,乙方不应承担因此引起的工期延误和费用增加责任。 2甲方向乙方提供施工场地的工程地质和地下主要管网线路资料,供乙方参考使用。 3乙方不得将工程转包,但允许分包,也允许分包单位将工程再分包。问题 (1)本合同条款中有哪些方面不符合要求? (2

32、)假如在工程投标文件中,按工期定额计算出来的工程工期为450日。那么该工程的合同工期为多少天? 答:问题1:本合同条款中不符合要求之处包括:(1)合同工期总日历天数不应扣除法定节假日,应将法定节假日时间加到总日历天数中。(2)不应以甲方规定的质量标准作为该工程的质量标准,应该以建筑工程施工质量验收统一标准中规定的质量标准作为该工程质量标准。(3)质量保修条款不妥,应按建设工程质量管理条例的有关规定进行修改。(4)工程价款支付条款中的“基本竣工时间”不明确,应修订为明确具体的时间;“乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和拖延工期”条款显失公平,应说明甲方资金的暂时不到位在什么期限内乙方不得停工和

33、拖延工期,并且因规定逾期支付的利息如何计算。(5)补充条款第2条中,“供乙方参考使用”提法不当,应改为“保证资料(数据)真实、准确,作为乙方现场施工的依据”。(6)补充条款第3条不妥,不允许专业分包商再次分包(劳务分包除外)。 问题2:根据组成合同文件的解释顺序,合同协议书条款与投标文件在内容上有矛盾,应以协议条款为准,应认定合同工期目标为457d。(加上法定节假日的天数)。56. 某工程8层框架结构,建设单位与建立公司签订了施工阶段的监理合同,与承包商签订了施工合同。合同价为固定单价合同。本工程目前正在施工。工程施工时发生如下事件:目前工程已进入到试车阶段,总监理工程师要求监理工程师加强试车

34、管理,要处理好试车引起的各种问题。 问题: 单机无负荷试车,联动无负荷试车由谁组织? 承包人采购的设备由于设备制造原因试车达不到要求,修理、重新购置,拆除重新安装费用由谁承担? 由于承包人施工原因达不到要求,修改设计、拆除重新安装的费用谁承担?投料试车何时开始?承包人配合费用由谁支付? 答:问题1、单机无负荷试车:由承包人组织试车,并在试车前48小时以书面形式通知工程师。通知包括试车内容、时间、地点。承包人准备试车记录,发包人根据承包人要求为试车提供必要条件。试车合格,工程师在试车记录上签字。联动无负荷试车:由发包人组织试车,并在试车前48小时以书面形式通知承包人。通知包括试车内容、时间、地点

35、和对承包人的要求,承包人按要求做好准备工作。试车合格,双方在试车记录上签字。 问题2、由该设备采购一方(承包人)负责重新购置或修理,承包人负责拆除和重新安装。设备由承包人采购的,由承包人承担修理或重新购置、拆除及重新安装的费用,工期不予顺延;设备由发包人采购的,发包人承担上述各项追加合同价款,工期相应顺延。 问题3、承包人按工程师要求重新安装和试车,并承担重新安装和试车的费用,工期不予顺延。投料试车应在工程竣工验收后由发包人负责,如发包人要求在工程竣工验收前进行或需要承包人配合时,应征得承包人同意,另行签订补充协议。 57. 在某工程中,该工程装修材料由承包人负责采购。承包人提供了产品合格证明

36、,在材料设备到货前合同规定的时间通知工程师清点。但是工程师在清点时发现材料的实际质量与产品合格证明不符,提出要对材料进行试验,为此承包方提出试验费20000元的索赔报告。请问这样做是否正确? 答:不正确。工程师发现承包人采购并使用不符合设计标准要求的材料设备时,应要求承包人负责修复、拆除或者重新采购,由承包人负担发生的费用,由此延误的工期不予顺延,承包人需要使用代用材料时,应经工程师认可后方可使用,由此增减的合同价款双方以书面形式议定。58. (1)大陆法体例和案例法体例的区别点在哪里?各自的优缺点在哪里? (2)面对FIDIC格式合同,怎样才能无障碍地读下来? 很多人拿到FIDIC合同之后,

37、不知道如何去“读”这个合同,最简单的目录索引都觉得困难。出现这种困难的主要原因是FIDIC合同采用的是案例法体例编制方式。中国人习用大陆法体例编制的文件,阅读与检索习惯与案例法有很大的不同。初上手时,不能把握FIDIC合同思路。 用一个简单例子来说明一下两者的区别。 工程师听到现场巡视报告说混凝土工程质量有点问题,想去查看一下,于是口头通知承包商派人去一块去看,承包商回答:“昨晚刚浇筑过的混凝土,大家都在休息,请明天再来检查吧”。针对这样一种现场经常发生的问题,工程师该咋办呢?那么首先想到的是应该根据合同等有关文件找到有力的证据,要求承包商积极配合检查。如何查合同依据呢? 1、国内合同 第一反

38、应是到合同的“质量”块去查相关规定,因为这样的时间是与质量相关的。这个检索思路就是大陆法体例将事项抽象到“原则”后的思路。按建设部示范合同文本(GF-1999-0201),这应该是第四章“质量与检验”第十六条“检查和返工”第16.1款“随时接受工程师的检查检验,为检查检验提供便利条件。” 2、案例法思路 不用将事项抽象到“原则”,直接什么事项就去查合同的相应条款。本例,首先看这个事是什么事?是工程师要去检查工程的“生产设备.材料和工艺”。这是FIDIC合同的第七条。其中工程师想做的事是“检验”,这是第7.3款。该条款规定是:“雇主人员应在所有合理的时间内:(a)有充分机会进入现场的所有部分,以

39、及获得天然材料的所有地点;(b)有权在生产、加工和施工期间(在现场或其他地方),检查、检验、测量和试验所用材料和工艺,检查生产设备的制造和材料的生产加工进度。承包商应为雇主人员进行上述活动提供一切机会,包括提供进入条件、设备、许可和安全装备。此类活动不应解除承包商的任何义务与职责。 工程合同按“案例法”体例来编制,在国际上是一种传统。欧洲是大陆法体例的发源地,但几大国际通行的工程合同体系基本都以案例法体例编列。形成这种局面的主要原因,是项目的单件性。标准合同要良好匹配项目单件性,必须具有良好的条款可调整性。在大陆法体例的“原则性定义”夹缝中寻找条款适应项目的调整,没几个专业造价师、专业会计师、

40、专业律师,不可能做得好。案例法体例完成同样级别的调整,就要轻松的多了。案例法体例的文章阅读方式中国人还是要适应一下的。主要是调整一下长期养成的思维习惯。不要将事项归纳定性后再来索引,而是直接按“事项”脉络来索引,就可以了。调整合同也是同样的方法。案例法体例刚上手时会感觉有点别扭,在工程上实际用过以后,就会发现它的便利性。 关于目录,还有更深层的意义。目录实际是一个文章主旨的高度精简化的完整展示,同时又是一个思想由完全抽象向具体实践逐步展现的过程。 答:1、FIDIC合同条件在编排格式上统一化。新版中的通用条件部分均分为20条,条款的标题以至部分条款的内容能一致的都尽可能一致。四种新版合同条件的

41、使用范围大大拓宽,适用的项目种类更加广泛。与老版本相比较新版条款的内容作了较大的改进和补充。在编写思想上也有了新的变化。新版本尽可能地在通用条件中做出全面而细致的规定,便于用户在专用条件中自行修改编写。新版本对业主、承包商双方的职责、业务以及工程师的职权都作了更为严格而明确的规定,提出了更高的要求。新版合同条件在语言上比以前的老版本简明,句子的结构也相对简单清楚,因比老版本更易懂、易读。每一种FIDIC合同条件文本主要包括两个部分,即通用条件和专用条件,在使用中可利用专用条件对通用条件的内容进行修改和补充,以满足各类项目和不同需要。FIDIC系列合同条件的优点是,具有国际性、通用性、公正性和严

42、密性;合同各方职责分明,各方的合法权益可以得到保障;处理与解决问题程序严谨,易于操作。FIDIC合同条件把与工程管理相关的技术、经济、法律三者有机地结合在一起,构成了一个较为完善的合同体系。 2、许多国家在学习、借鉴FIDIC合同条件的基础上,编制了一系列适合本国国情的标准合同条件。这些合同条件的项目和内容与FIDIC合同条件大同小异。主要差异体现在处理问题的程序规定上以及风险分担规定上。 FIDIC合同条件的各项程序是相当严谨的,处理业主和承包商风险、权利及义务也比较公正。因此,业主、咨询工程师、承包商通常都会将FIDIC合同条件作为一把尺子、与工作中遇到的其它合同条件相对比,进行合同分析和

43、风险研究,制定相应的合同管理措施,防止合同管理上出现漏洞。FIDIC在编制各类合同条件的同时,还编制了相应的“应用指南”。在“应用指南”中,除了介绍招标程序、合同各方及工程师职责外,还对合同每一条款进行了详细解释和说明,这对使用者是很有帮助的。另外,每份合同条件的前面均列有有关措词的定义和释义。这些定义和释义非常重要,它们不仅适合于合同条件,也适合于其全部合同文件。59. 某建设项目业主与承包商签订了工程施工承包合同,根据合同及附件的有关条文,对索赔内容有如下规定。 1、因窝工发生的人工费以25/工日计算,监理方提前一周通知承包方时不以窝工处理,以补偿费支付4元/工日。 2、机械设备台班费:塔吊300元/台班;混凝土搅拌机70元/台班;砂浆搅拌机30元/台班。因窝工而闲置时,只考虑折旧费,按台班费70%计算。 3、因临时停工一般不补偿管理费和利润。 于6月321日,施工

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