浅谈实际出资是否为取得股东资格决定性条件

1、浅谈实际出资是否为取得股东资格决定性条件【摘要】我国公司法规定，股东应当按期足额缴 纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。但实际出资是否 为取得股东资格的决定性条件呢，以下对股东资格确定的实 质要件说进行了论述，并阐述了两种理论观点及对观点的评 述。【关键词】实质要件说隐名出资人股东资格一、股东资格确定的实质要件说股东资格确定的实质要件说是各国公司法及其相关的 理论研究关于公司股东资格的确定有两种标准之一，另外一 种是形式要件说。股东资格确定的实质要件说是指是否履行出资义务作 为确定股东资格的标准。对于缴纳出资与公司股东资格取得 之间的关系，各国立法大多未作明确规定。一般而言，采法 定资本制的

2、国家对此有较为严格的规定，而采授权资本制的 国家对此要求较为宽松。不在股东出资和股东资格之间建立 一一对应的关系，是多数国家的立法通例。这是因为，投资 者尽管有出资的事实，但可能因公司未能成立而不能获得股 东资格，也可能因其转让股份而丧失股东资格。对于出资与 股东资格之间的关系，韩国学者李哲松教授认为，股份公司 的股东'与其说是因为出资而成为社员（股东），还不如说 是因取得资本构成单位的股份而成为社员。股份的取得是成 为股东资格的前提。对此不得有例外，于此不同的其他约定 都是无效的”。很明显“因取得股份而成为股东”与“出资 而成为股东”具有极大的区别。出资可能取得股份，但出资 只是取得

3、股份的一种形式，如果存在赠与等其他法律事实， 当事人也可以不出资而取得股份。二、隐名股东的地位隐名股东的地位问题，也是以出资作为标准来确定股东 资格的问题。所谓隐名股东是指虽然未被公司章程等文件记 载为公司股东，但为实际出资人的人。因为实际出资人不显 现在股东名册、公司章程以及工商登记簿等文件中，当隐名 出资人、名义股东、公司及相关第三人之间发生纠纷时，究 竟是名义股东还是隐名股东具有股东资格？负有出资义务 并承担责任？应适用什么标准或证据来确认股东资格？尤 其在隐名股东在进行股权转让时，若存在出资瑕疵，名义股 东和隐名股东如何承担相应的法律责任？这些问题均涉及 诸多利害关系人的利益，亟待从立

4、法上进行规范和解决。大 陆法系国家普遍缺乏对隐名出资人的股东资格的相关制度。关于这一问题，法理上存在两种不同的学说：实质说。实质说认为无论出资行为的名义人是谁，事实 上做出出资行为者应成为权力、义务主体，即将实际出资人 视为公司股东。实质说主张股东向公司出资行的行为是以表 意为特征的民事行为，在认定股东资格时，只要双方意思表 示达成一致，就不应当否定其法律约束力。其理论依据是， 在显明股东与隐名股东之间存在一个契约，这个契约就是隐 名股东“借用”显明股东的名义。法律应当尊重这种协议， 因为他是当事人意思自治的体现。同时，确认隐名股东为真 正的股东有利于做到名实相符。形式说。形式说认为，法律上应

5、当将名义上的股东视为 股东。其理论依据是：其一，公司行为是团体行为，如果否 认名义股东的股东身份，则很可能导致公司的行为（如股东 会议决议）无效，从而影响交易安全。其二，如果确认实际 出资人或者股份认购人为股东，将会极大地增加公司的负 担，使公司卷入这种烦人的纠纷之中。施天涛认为，形式说更为可取，这不仅是为了提高商事 交易的效率，更为了保护交易的安全。但是有一例外，如果 公司明知实际出资人或者认购股份人的身份，并且已经认可 其以股东身份行使股东权利的，如果不存在违法强行法规定 的情形，则可以认定实际出资人或者股份认购人为股东。赵旭东认为，实际出资人似乎因“向公司出资”而应当 成为公司的股东，但

6、实质上，该“出资人”并不能被认定为 公司股东，因为他并没有在章程上记载而没有向公司出资的 资格。因此，因隐名出资造成的名义出资与实际出资人不一 致，一般应当认定名义出资人具有股东资格。但是，名义出 资人应当履行其与实际出资人订立的有关出资协议约定的 义务。应当指出，并非在所有隐名出资的情况下，只有名义 出资人才能被认定为股东。当隐名股东要求公司承认其实际 股东地位时，公司章程有特别规定或者其他大部分股东认可 实际出资人为股东的，应当认定实际出资人具有股东资格。 当隐名股东与显明股东就股东资格发生争议时，司法机关应 当综合考虑公司名册、公司章程或工商登记的记载、隐名股 东与显明股东的代持股协议、隐名股东的实际出资证明等事 实，对隐名股东的实际股东地位加以确认。三、结论综上所述，以上观点关于隐名出资人的股东资格认定均 存在缺陷。但相比较而言笔者更赞同形式说，认为不论实际 出资人是谁，取得股东资格的关键在于是否具备公司股东的 形式要件，在股东资格认定上应坚持重形式的立法原则和司 法政策。这样做的好处，强调股东的公示、公信等形式要件, 在公司内部可更加稳定地维护股东之间和股东与公司之间 的权利义务关系，保护善意股东的利益。在公司外部，可保 护交易安全和善意第三人的利益。形式说不要求公司探求显 名出资人背后的真实情况，隐名出资人与显名出资人的协 议，只在相对人之