国际商法复习整合

1、第一章 导论一、国际法与国际商法的渊源什么是国际法：调整国家边界以外的所有行为，而不论其行为性质是共行为还是私行为。1.国际法的渊源：（1）条约与公约条约：两个或两个以上的国家之间具有法律拘束力的协议。公约：由联合国之类的国际组织发起的国家间具有法律拘束力的协议。（2）习惯法：一些规则已存在很长时间或者已被广泛接受，这类规则被称为习惯法。（3）国内法：一般法律原则（4）判例法院在审理国际纠纷时，需要参考各国法律普遍接受的一般原则。2.国际商法渊源：条约；国内法（英美法系、大陆法系各有不同）；国际惯例二、大陆法系，英美法系的概念，特点1.英美法系的概念：英美法系又称普通法系。是指英国中世纪以来的

2、法律，特别是它以普通法为基础的、与以罗马法为基础的民法法系相比较而存在的一种法律制度。特点： (1)以英国为中心，英国普通法为基础；(2)以判例法为主要表现形式，遵循先例；(3)变革相对缓慢，具有保守性；(4)在法律发展中，法官具有突出作用；(5)体系庞杂，缺乏系统性；(6)注重程序的"诉讼中心主义"。2.大陆法系的概念： 大陆法系（Continental Family）一般是指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系总称。其命名由来是由于该法系首先出现并形成与欧洲大陆，具有法典特征，因此，又称法典法系。 特点：强调成文法的作用；把全部法律区分为公法与私法；各国都

3、进行大规模的法典编纂工作（法典法系）；司法判决（判例法）不是主要的法律渊源，而仅仅是对法律的注释。三、什么是国际商法国际商法是指调整国际间的贸易关系以及与贸易有关的其他各种关系的法律法规。四、 国际商法选用原则1. 当事人意思自治 法律： 强制性：宪法、刑法； 选择性：通常是商业法律。 2. 习惯法 ：不仅是贸易术语，还有习惯做法 3.条约 4.国内法： 合同约定 审判地原则 第二章 买卖法注：联合国国际货物销售合同公约：1988年1月1日公约生效，现有81个成员国，英国不属于。一、CISG公约的适用公约适用的内容：货物（Goods）即：CISG是货物销售合同 不包括：为个人、家庭或生活消费购

4、买的货物。 拍卖、为强制执行而进行的买卖或其他法律授权的货物买卖。 其他货物买卖：债券、股票等；船舶、飞机等；电力。 二、保留的条款第1条 第1款（b） 如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。第11条 买卖合同无需以书面订立或书面证明，在形式方面也不受其他条件限制。 三、合同的达成（重点章节）（1）什么是国际货物销售合同？ 国际货物销售合同，或称国际货物买卖合同，又称外贸合同、进出口合同，是买卖双方经过磋商，就一笔货物的进出口交易达成的协议。 (当事人意思自治原则)（2）要约概念：要约是向特定人发出的，表明要约人将要按一定价格买卖特定货物意图的建议。 如：形式发票（a pro forma

5、Invoice）特点a. 确定性 公约第14条：一个建议如果写明货物并且明示或默示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格，即为十分确定。 公约第55条：如果合同已有效的订立，但没有明示或暗示价格或规定如何确定价格，在没有任何相反表示的情况下，双方当事人应视为已默示地引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销售的通常价格。b. 特定性：向一个或一个以上的特定当事人发出的建议。（报纸上刊登的广告不属于要约，公约规定 要约的生效公约第24条：为公约本部分的目的，公约中所谓的“送达”对方，系指用口头通知对方或通过任何其他方法送交对方本人，或其营业地或通讯地址，如无营业地或通讯地址，则送交对方惯常

6、居住地。 要约生效的条件1.公约要求要约应向一个或一个一个以上的特定人提出2.要约的内容必须十分确定，即至少包括货物的名称，货物的数量，或确定数量的方法，货物的价格或确定价格的方法。3.要约人须有当其要约被承诺时即受其约束的意思。要约的撤回与撤销 CISG公约规定：未表明不可撤销的要约，可以在要约人发出承诺之前任何时间予以撤销。 1.投邮主义与到达主义 2.撤销要约的限制：投标案例 （3） 合同的达成：承诺承诺（acceptance）是送达要约人的，表明受要约人同意要约的陈述或行为。承诺的形式：分为3种：口头形式；书面形式；发货或付款的行为。 公约要求：承诺需要通过惯常方式发出 迟到的承诺（接

7、受） 由于不可抗力等外因导致承诺的迟到，则受要约人要通知并询问要约人原要约还是否也有效，若无回应，则默示有效。 由于受要约人主动超过有效期（内因），则承诺无效，但要约人也可表示接受。若接受后有非实质变更，要约方需要在合理时间内做出反对表示，否则合同成立。非实质变更：包装 实质变更：价格、付款、数量与质量、交货的时间与地点、当事人赔偿责任范围、争议的解决办法（5） 有效的合同a. 对于显失公平的合同，法律不干预（有证据表明对方是欺诈行为除外）。b. 对于不符合“道德”的合同，合同的有效性由国内法决定。（英美法系予以承认）四、公约违约种类以及补救方法根本性违约：一方当事人违反合同的结果，如使另一方

8、当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果（一）违约1.根本性违约 救济方式：撤销合同 2.轻微违约 救济方式：其他救济措施（如损害赔偿、要求减价等，不能解除合同）（二）预期违约：指在合同规定的履行期到来以前，已有事实根据预示合同的一方当事人将不会履行合同义务。救济方式： 1.中止合同（暂时），要求对方提供履约保证。 2.若无履约保证，则终止合同。 （三）事实违约1.卖方违约：不交货延迟交货交付的货物与合同不符 救济方式不交货买方可要求继续履约A. 继续交付

9、原定货物；B. 交付替代品。延迟交货给卖方一段合理的额外时间，使其继续履行合同。交货与合同不符替换与修理货物；接受货物，但要求减价要求损害赔偿。减价方式：公约第75条：如果合同被宣告无效，而在宣告无效后一段合理时间内，买方已以合理方式购买替代货物，或者卖方已以合理方式把货物转卖，则要求损害赔偿的一方可以取得合同价格和替代货物交易价格之间的差额以及按照第七十四条规定可以取得的任何其他损害赔偿公约第76条：如果合同被宣告无效，而货物又有时价，要求损害赔偿的一方，如果没有根据第七十五条规定进行购买或转卖，则可以取得合同规定的价格和宣告合同无效时的时价之间的差额以及按照第七十四条规定可以取得的任何其它

10、损害赔偿但是，如果要求损害赔偿的一方在接收货物之后宣告合同无效，则应适用接收货物时的时价，而不适用宣告合同无效时的时价2.买方违约： 不付款 延迟付款 不收取货物 救济方式： 要求买方履行义务 规定一段合理时间供买方履行义务 根本性违约，卖方可以撤销合同 拖欠金额的，需要支取利息 损害赔偿：同卖方违约救济。赔偿方式：合同价与市价之间的差额来赔。当卖方因买方无理拒收转而低价转售货物时，买方还是要以合同价与市价的差额来赔。综上所述，卖方对货物的处理方式不影响索赔。第三章 票据法1. 票据的定义票据是出票人本人允诺或者委托他人见票时或在约定的日期支付确定的金额给持票人的有价证券。2. 什么是票据关系

11、，什么是非票据关系票据关系 票据关系是指由票据行为引起的票据上的权利义务关系，是指当事人之间基于票据行为而发生的债权债务关系票据权利票据权利是持票人请求付款和向前手追索的权利持票人为票据权利人票据权利相对于基础权利具有独立性票据义务票据义务是为满足票据权利而付款或清偿的义务付款人或被追索人为票据债务人有担保时，担保人也是票据债务人非票据关系指与票据行为密切相关，但在法律上不产生票据权利和义务的关系。非票据关系又分为票据原因关系和票据资金关系。票据原因关系：票据行为作出的原因，如买卖、借贷、赠予、设定担保或委托等。票据资金关系：汇票或支票的付款人、汇票的承兑人与出票人或者其他的资金义务人之间存在

12、的关系。票据关系与非票据关系既相分离，又相联系。3. 票据行为的特征有哪些（P187）a) 要式性 票据行为都是严格的要式行为，由法律规定其必备方式，如必须采用书面形式，背书只能作于票据或粘贴上，行为人必须签具本名方生效力等。b) 文义性 c) 独立性 一张票据涉及到多个票据行为时，各行为独立发生效力，互不影响。d) 抽样性 4. 票据本身的特点是什么（七个法律特征）1.票据是完全有价证券 2.票据是金钱证券 3.票据是文义证券 4.票据是无因证券 5.票据是要式证券 6. 票据是设权证券 7.票据是流通证券 本章票据仅指：汇票/本票/支票5. 汇票，本票，支票的含义与区别汇票： Bill o

13、f Exchange/Postal Order/Draft/Money Order汇票是由出票人签发的，要求付款人在见票时或在一定期限内，向收款人或持票人无条件支付一定款项的票据。 本票： Promissory Notes本票是一个人向另一个人签发的，保证即期或定期或在可以确定的将来的时间，对某人或其指定人或持票人支付一定金额的无条件书面承诺。 支票： Cheque，Check 支票是出票人签发，委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。 6. 票据权利和义务有哪些，以及如何取得。 票据权利是持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款

14、请求权和追索权。 票据权利的取得：（1）原始取得 持票人因出票人的行为或出自善意而从无权处分票据的人取得票据权利。 票据善意取得条件： 从无票据权利人处取得票据 以票据法规定的转让方式取得票据 出于善意取得票据是支付对价取得票据（2）继受取得a. 持票人从有正当处分权的人那里依背书转让或交付程序而取得票据的，为继受取得。（票据法上的继受取得）b. 持票人非依据票据法的规定，而是通过普通债权转让的方式取得票据权利。（非票据法上的继受取得）如公司合并、继承税收、赠与等。第3章 国际货物运输法一、什么是国际货物运输国际货物运输是指不同国家之间的当事人为了完成货物运输目的，采用一种或多种运输方式，把货

15、物从一国的某一地点运至另一国的某一地点的运输。实质：标的物的转移 二、海上运输合同的总类有哪些，每种代表什么意思1.班轮运输（Liner Transport）：件杂货运输合同，又称零担运输合同，承运人负责将货方交运的货物运至指定的港口，而由货方支付运费的合同。 该合同通常是班轮运输采用的方式。 2.租船合同（Charter parties）：航次租船（Voyage Charter），期租船（Time Charter），光船出租（Bareboat Charter/ Charter by Demise） 3.海上货物运输包运合同：亦称海上货物运输总合同，它是指承运人负责一定数量的货物，在约定的时间

16、，分批经海路从一国港口运至另一国港口，而由托运人或收货人支付运费的合同。4.多式联运合同：指多式联运经营人以两种以上的运输方式，把货物从接收地运至目的地交付收货人，并收取全程运费的合同。 三、提单的特点与种类（P208）提单的特点：运输合同的证明；货物收据；物权凭证提单的种类：1.按货物是否已装船：已装船提单，收货待运提单2.按收货人的抬头：记名提单(Straight B/L)，不记名提单(Open B/L)和指示提单(Order B/L)3. 按提单上有无批注：清洁提单(Clean B/L)和不清洁提单(Unclean B/L 或 Foul B/L)4. 按运输方式：直达提单(Direct

17、B/L)，海上联运提单(Though B/L 或Transshipment)，多式联运提单(Combined transport document or B/L或 Multimodal document or B/L)5. 特殊类型提单：（1) 倒签提单 （Anti-dated B/ L, Back date B/L）：是指承运人应托运人的要求在货物装船后，提单签发的日期早于实际装船完毕日期的提单。 如何发现倒签提单：装运港出港记录；航海日志。（2）预借提单(Advanced B/ L)：是指承运人接管货物后，在没有装船或在装船过程中，应托运人的请求即时签发的提单。即该提单签发日期早于货物实际

18、装船完毕的日期。其余规定同倒签提单。倒签提单与预借提单的共同点：托运人通常以出具保函的形式，请求承运人签发提单时将实际装船日期提前，以符合信用证的请求，便于托运人结汇。“错误”提单（伪造提单）绝对严格的责任 承运人有责任将货物交付给正确的提单持有人。 提单须上交全部正本。四、海牙规则时效上如何规定，赔偿限额1.诉讼时效：1年2责任期限：钩至钩原则。具体指货物从挂上船上吊机的吊钩到卸货时下吊钩为止。3. 赔偿限额：承运人对每件货物灭失或损坏的最高赔偿限额为100英镑。4. 承运人免责条款：（1） 货损不是由于不适航引起的。（2）船长、水手、引水员以及雇员在导航、船舶管理上的行为、判断、失误。（承

19、运人若解除船长的指挥权，而直接通过电讯设备来管理船舶，则不免责。）（3）火灾：若火灾时由于开航前（时）承运人的雇员没有恪尽职责，那么，就不能免责。若船舶适航，而由于装卸工人等与适航无关的原因引起火灾，则承运人免责。（4）承运人无法预计的危险或海难。五、汉堡规则1.诉讼时效：2年，在规定诉讼时效后，承运人仍然有不少于3个月的时间向第三者追偿。2.责任期间：港至港原则。解决了货物从交货到装船和从卸船到收货人提货这两段没有人负责的空间，明显地延长了承运人的责任期间。3.与海牙规则相比做了哪些改进？海牙规则汉堡规则责任基础不完全过失原则推定的完全过失原则赔偿限额不超过每件或每单位100英镑每件或每货币

20、单位835特别提款权或每公斤2.5特别提款权（取高值）货物的定义范围较窄（不包括活动物，甲板货）范围大（包括活动物，甲板货，集装箱，托盘）公约适用范围只适用于缔约国所签发的提单适用于两个不同缔约国间的所有海上运输合同；被告所在地、提单签发地、装货港、卸货港、运输合同指定地点，其中任何一个缔约国都适用承运人的责任期间钩至钩港到港诉讼时效一年二年，并且保留90天追陪诉讼时效 6、 鬼船（极其重要）1. 含义：指的是像幽灵一样来无影、去无踪，没有身份和固定的船名的船舶。通常是指在对船舶管理松散和缺乏监督的方便旗国家注册，与托运人订立合同后改变航线，在异地抛售货物、再通过伪造船舶证书、油漆船身等方法使

21、从远船从法律和形态上消失，再以新身份进行欺诈的船舶。其实质就是利用鬼船身份窃取托运人的货物以牟取非法收益的行径。2. 风险：通过以低于市场价的运费，招揽更多的货物，引诱那些贪图便宜的买主。最终将装载于船上属于他人的货物偷偷出售，谋取利益。货主面临货物灭失的风险。3. 如何防范鬼船对于鬼船欺诈，托运人或货主应该积极进行防范。具体措施包括以下几方面： （1）选择合适的贸易条件，注意投保的险别，防止漏洞的发生。 对船长及船员的恶意行为所造成的损失，一般的险别并不对其承保。若采用伦敦保险协会海运货物保险条款，则应投保ICC（A）或者其他险别,但同时加保“恶意附加险”。承保范围涵盖鬼船欺诈。若采用我国保

22、险条款，则应该投保交货不到险，该险承保自货物装上船舶时开始，不论由于任何原因，如货物不能在预定抵达目的地的日期起六个月以内交讫，保险公司同意按全损予以赔付，但该货物之全部权益应转移给保险公司。被保险人保证已获得一切许可证。所有运输险及战争现象下应予负责的损失。（2）了解船方的财务状况和声誉，选择资信情况好的承运人。 鬼船的船东实际上是皮包公司，有时在开始行动的前两天才建立，并且采用临时性的办公地点。如果之前能够对其资信情况进行详细调查，是完全可以避免受骗的。（3）CFR和CIF条件下的买方，应充分利用船舶确认制度保护自己。 船舶确认制度，是指在CFR和CIF条件下，租船由卖方负责，根据ICC国

23、际贸易价格术语的规定：“卖方应谨慎认真地选择船舶和承运人，安全地把货物送到目的港。”我国大部分外贸公司根据这一惯例，制定了船舶确认制度。为保证卖方所租船舶经济上合适，政治上可靠，买方对卖方所租的船舶进行确认。如果没有经过买方确认，卖方擅自租用船舶则一切后果由卖方承担。在信用证结汇条件下，没有经过买方确认，则丧失顺利结汇的权利。 （4）若货船已经“消失”，应积极通过各种渠道进行调查和追踪。 鬼船欺诈人窃取货物后总要找时机“销赃”，如果能够利用广泛的关系建立起追踪的网络，那么追回货物的可能性还是很大的。可以求助国际海事局，本国的商务部门和外交部门，与自己有业务来往的公司，乃至一切可以调动的关系。（

24、5） 加强装船监督及时掌握船舶的航运动态。由于国际海事欺诈与海上运输密不可分，因此，防范欺诈的关键在于船舶的使用和监督。货物在装运港装船时，可派人核查货物及船舶。货物启航后，买方应随时了解船舶航向，定期向承运人或船东查询船舶动态。如有异常情况，应立即报告保险公司，尽快开展调查工作。第四章 保险法一、保险合同的种类（P220），内容（P223）,当事人（P221）保险合同是投保人与保险人约定保险权利与义务关系的协议当事人：保险人，被保险人，投保人，保险经纪人二、保险的主要原则有哪几个，分别是什么（一）保险利益原则 （重点）（二）最大诚信原则 （三）补偿原则 （四）近期原则 （五）自愿原则 (不做

25、要求)保险利益：也称可保利益，是指投保人或保险人对于保险对象所享有的经济利益。规定了赔偿最高限额保险利益的成立条件:合法的利益可用金钱估计的利益确定的利益保险利益的确定财产保险的投保人对经济利益具有保险利益：A.物权；B.合同；C.依法应当承担的民事赔偿责任。保险利益的时效保险合同订立时被保险人对保险标的具有保险利益但保险事故发生时不具有保险利益的，保险人不承担保险责任；保险合同订立时被保险人对保险标的不具有保险利益但发生保险事故时具有保险利益的，保险人应当依法承担保险责任。三、保险人从什么时候开始承担责任四、保险相关当事人保险人，被保险人，投保人，保险经纪人五、代为求偿与委付的责任，含义，内

26、容，两者的比较委付制度是国际海上货物运输保险中所独有的法律制度。它与代位求偿权制度一起已为海上保险业所广泛采用。 目前，各国法律都普遍承认 委付和代位求偿制度。委付是指保险标的物造成推定全损时，被保险人将该标的物的一切权利转移给保险人，而请求保险人赔偿全部保险金额的法律行为。委付制度成立条件： 1.委付必须以保险标的物的推定全损为条件。 2.委付必须以保险标的物的整体性为条件。 3.委付必须将保险标的物的一切权利转移给保险人。 4.委付必须经保险人承诺方能生效。 代位求偿权是指保险标的物的损失是由第三者行为造成时，被保险人向保险人处取得赔偿金后，把向第三者追偿的权利转让给保险人，保险人有权向过

27、失责任方提出补偿的权利。 代位求偿权的条件： 1.保险标的物的损失是由第三者造成的。 2.保险标的物的损失包括全部损失或部分损失。 3.被保险人遭受保险标的物损失后未向加害人索赔。 4.保险人向被保险人支付赔偿金。委付和代位求偿权的关系：1.委付适用于推定全损索赔过程中，而代位求偿权适用于全部损失或部分损失的理赔后。 2.委付是将保险标的物的所有权及其他有关的权利和义务转移于保险人，而代位求偿权是保险人取得向第三者追偿的权利； 3.委付是保险人取得保险标的物的所有权和其他权利后，向被保险人支付保险赔款，而代位求偿权是以保险人向被保险人支付赔偿为前提。 中国人民保险公司海洋运输货物保险条款（CI

28、C）保险的种类：平安险，水渍险，一切险1. 平安险（Free from Particular Average）平安险1.被保险货物在运输途中由于恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害造成整批货物的全部损失或推定损失。2.由于运输工具遭受搁浅、触礁、沉没、互碰、沉没、流冰或其他物体碰撞以及失火、爆炸等意外事故造成货物的全部或部分损失。3. 在运输工具已经发生搁浅、触礁、沉没、焚毁等意外事故的情况下，货物在此前后在海上又遭受恶劣气候、雷电、海啸等自然灾害所造成的部分损失。4.在装卸或转运时由于一件或数件整件货物落海造成的全部或部分损失。5.被保险人对遭受承保责任内危险的货物采取抢救、

29、防止或减少货损的措施而支付的合理费用，但以不超过该批货物的保险金额为限。6.运输工具遭受海难后，在避难港由于卸货所引起的损失，以及在中途港、避难港由于卸货、存仓以及运送货物所产生的特别费用。7.共同海损的牺牲分摊和救助费用。8.运输合同订有“船舶互撞责任”条款，根据该条款规定，应由货方偿还船方的费用。水渍险（With Particular Average）责任范围：FPA承保的全部责任在运输过程中，由于恶劣气候、雷电、海啸、洪水以及地震等自然灾害造成的部分损失。一切险（all risks）。责任范围：平安险和水渍险的全部责任保险货物在运输中由于外来原因所致的全部或部分损失。它是国际海上货物运输保险中承保责任范围最大的一种基本险别。除外责任被保险人的故意行为或过失造成的损失；属于托运人责任所引起的损失；在保险责任开始前，被保险货物已存在的品质不良或数量短差所造成的损失；被保险货物的自然损耗、本质缺陷，以及市价跌落、运输迟延所引起的损失或费用；战争险和罢工险条款规定的责任及除外责任伦敦保险业协会保险条款（ICC）1. 1984年新协