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文档简介
1、黑龙江省专业技术人员继续教育知识更新培训2013年公需课程作业说明:所以级别的学员均需完成下列作业。作业提交时间以网站通知为准。1结合案例分析网络游戏装备是否属于知识产权保护对象?答:案情介绍:李某在两年时间里,在一个名叫“红月”的游戏里积累 和购买了各种虚拟装备,这些装备使他一度驰骋在虚拟世界的战场上。8年 2月的一天,当他再次进八游戏时,却发现白己在服务器的账号里所有的虚 拟装备丢失,其中包括自己最心爱的3个头盔、1个战甲和2个毒药等物品。于是,李某先与游戏运营商交涉,希望找到盗走其武器的玩家,结果游 戏运营商以“玩家资料属个人隐私,不能提供”为由拒绝。李某又到公安 机关报案,也没有得到解
2、决。他用一纸诉状将游戏运营商北京北极冰科技 发展有限公司告上北京市朝阳区人民法院的法庭。经法院审理认为,玩家与网络游戏运营商双方形成消费者与服务者的关系,由于原、被告 之间没有签定其他的合同文本,双方之间所形成的消费者与服务者的权利、 义务关系即应适用我国合同法和消费者权益保护法等有关法律规定。被告 在安全保障方面存在欠缺,应承担由此导致的相应的法律后果。网络游戏装备,虽然虚拟装备是无形的,且存在于特殊的网络游戏环 境中,但并不影响虚拟物品作为无形财产的一种,获得法律上的适当评价 和救济。玩家参与游戏需支付费用,可获得游戏时间和装备的游戏卡均需 以货币购买,这些事实均反映出作为游戏主要产品之一
3、的虚拟装备具有价 值含量。所以网络游戏装备属于知识产权保护对象。2、知识产权与其他私法上的权利相比有什么特点?答:知识产权是多种民事权利中的一种,与一般有形财产所有权、债权 等其他民事权利相比,它有一些不同的特征。(一)权利客体的无形性知识产权客体是非物质化的劳动产品,即信息类无体物。它的存在不具 有一定的形态(如固态、液态、气态),不占有一定的空间,没有一定的质 量,人们对它的占有不是实在的具体的控制,而是表现为认识和利用。信息类无体物总是要通过一种物的形态表现出来。如作品内容无形的, 但表现出来或者是一本书,或者一幅画,或者是通过其它人们能看见的形 式表现出来。技术是无形的,但表现形式可以
4、是产品。知识产权客体的无 形性决定了侵权赔偿计算、转让价款计算的特殊性,这些价值的定量计算 问题要远比有形财产的相关问题复杂的多。知识产权客体的无形性是知识产权的最基本特征,它是探索一切知 识产权问题的出发点。(二)权利内容的双重性法权利有四个要素:主体、客体、内容和目的。根据权利的目的,可把民事权利分为精神权利和经济权利。所谓精神权利是指以非物质的精神利 益为目的的民事权利;所谓经济权利是指以物质利益为目的的民事权利。 大多数知识产权的权利内容中既有精神权利,也有经济权利,这与有形财 产权一般主要体现经济权利内容有明显的不同。知识产权的精神权利主要体现在两个方而:第一,知识产权权利人追求 精
5、神利益,如署名、获得荣誉奖等等;第二,当知识产权权利人同时也是 成果完成人时,其完成人身份是不能改变的,既使知识产权经过多次转让, 完成人身份也不能发生变化。知识产权从理论上说也是一种财产权,它的 经济权利内容必然是不可缺少的。知识产权权利人通过权利的行使,可获 得相应的经济利益,知识产权的经济权利可以转让、继承。(三)权利的依法认定性知识产权因国家主管机关依法确认或授予而产生, 这是由于知识产权客 体的非物质性所决定的。纯粹无形财产没有形体,不占据空问,所有人不 能实际控制,客观上可以由多人使用,所以知识产权专有性必须通过法律 确认。知识产权权利人要想正常地按照自己的意愿行使无形财产的占有、
6、 使用、收益和处分权能,一般要依靠法律的特别保护,即通过国家主管机 关授予专有权。正因为知识产权要由国家机关认定, 所以大部分知识产权的产生要经过 中请和批准登记程序,如专利权、商标权等。这既有利于权利的确认,又 有利于权利的管理。当然,由有一部分知识产权可以或只能自然产生而不 需要履行任何程序,如著作权、商业秘密权等。(四)权利的独占性知识产权是一种独占性权利,具有排他性和绝对性,这一点与一般有体 物的所有权相类似。即这种权利为权利人所专有,权利人垄断这种专有权 利并受到严格保护,权利人以外的第三人不得侵犯这种权利,未经权利人 的同意,不能享有或使用这种权利,权利人对这种权利可以自己行使,也
7、 可转让他人行使,并从中收取报酬。(五)权利的地域性根据现有的国际公约和国际惯例, 有形财产的所有权一般是没有地域限 制的,即这种所有权在不同的国家都给予确认。也就是说无论是一个公民 从一国移居男一国而转移的财产,还是一个法人因投资、贸易从一国进入 另一国的财产,都照样归权利人所有,不会发生财产所有权失去法律效力 的问题。知 |只产权则不是如此,在一国依法取得的知识产权一般仅在本国 有效。(六)权利的时问性 对于有形财产来说,只要该财产没有灭失,相应的财产权就存在,当该 财产不存在时,相应的财产权就必然消失,这是合理的。而对于无形财产 而言,无形财产本身是不会灭失的,如果财产不灭失独占权就存在
8、,则就 有问题了。 对知识产权的保护旨在采取特殊的法律手段调整因纯粹无形财 产的创造、使用而产生的社会关系,既要促进科学文化知识的广泛传播, 又要注重保护智力劳动者的合法权益,协调知识产权独占性与无形财产社 会性的矛盾。知识产权时间限制的规定即反映了建立知识产权法律制度的 这种社会需要绝大多数知识产权的有效期法律都有明确的规定,如我国专利法规定发明专利的保护期为20年,自申请之日起计算。也有的知识产权保护期是不 确定的,如技术秘密的保护期即是如此。3、什么是著作权?公益性广告的广告词有无著作权?答:著作权,也称版权,指基于文学、艺术和科学作品依法产生的权 利。著作权有广义和狭义之分,二者均包括
9、人身权利和财产权利两部分。 广义的著作权包括邻接权,狭义著作权仅指作者对作品享有的权利。文字作品是受著作权法保护的对象之一。公益性广告的广告词具有独 创性,是受著作权法保护的文字作品,依法享有该作品的著作权。4、我国著作权法对职务作品的著作权主体是如何规定的?答:职务作品指公民为完成法人或其他组织工作任务所创作的作品。依照我国著作权法的规定,职务作品著作权的归属分为以下几种情况:1、一般的职务作品,著作权由作者享有,单位在业务范围内有优先使 用权。职务作品完成后两年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与 单位使用的相同方式使用该作品。两年的期限从作者向单位交付作品之日起计算2、主要是利用法人
10、或其他组织物质技术条件创作,并由法人或非法人 单位承担责任的工程设计、产品设计图及其说明、计算机软件、地图等职 务作品,或法律、政治法规规定或合同约定著作权由法人或其他组织享有 的职务作品,作者享有署名权,其他权利由法人或其他组织享有,法人或 其他组织可以给予作者奖励。3、由法人或其他组织主持,代表法人或其他组织意志,并由法人或其 他组织承担责任的职务作品,法人或其他组织视为作者,并享有著作权人 的权利。5、什么是邻接权?答:邻接权,又称作品传播权,是指作品传播者对其传播作品过程中 所作出的创造性劳动成果所享有的权利。邻接权体现了对传播作品过程中 付出的创造性劳动的保护,具体包括表演者的权利、
11、音像制作者的权利、 广播组织者的权利和图书出版者的权利。6、各邻接权人的权利有哪些?答:1、表演者权表演者权,是指表演名依法对其表演所享有的权利。表演名的权利包 括: (1) 表明表演者身份;(2) 保护表演形象不受歪曲;(3) 许可他人从现场直播和公开传送其现场表演;(4) 许可他人录音录像并获得报酬;(5) 许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品,并获得报酬;(6) 许可他人通过信息网络向公众传播其作品,并获得报酬。 表演者权也应在法律规定的期限内受到法律的保护。其中,人身权的 保护期不受限制,财产权的保护期为 50 年,截止于该表演发生后第 50 年 的 12 月 31 日。同时,表
12、演者在享有权利的同时也应当承担相应的义务: (1) 表演他人作品,应取得著作权人的许可并支付报酬; (2)表演演绎作品,应 分别取得演绎作品著作权人和原作品著作权人许可并支付报酬。2、音像制作者权 音像制作权,是指录音、录像制作者对其制作的录音录像制品享有的 权利。录音录像制作过程中,制作者付出了创造性劳动,理应受著作权法 保护。录音、录像制作者享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向 公众传播并获得报酬的权利,即享有复制权、技行权、出租权和信息网络 传播权。这些权利的保护期为 50 年,截止于该制品首次制作完成后第 50 年的 12月 31日。音像制作者应承担下述义务:(1) 使用他人作
13、品制作音像制品应取得著作权人许可并支付报酬;(2) 使用演绎作品应分别取得演绎作品著作权人和原作品著作权人许可 并支付报酬;(3) 录音制作名使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音 制品,可不经著作权人许可,但应史付报酬;(4) 应同表演者订立合同并支付报酬。3、广播组织者权 广播组织者权是指电台、电视台的广播组织对其编制的广播、电视节 目依法享有的允许或禁止他人进行营业性的传播、录制和复制的权利,以 及因授权许可他人使用而获得报酬的权利。广播组织者对其制作的广播、电视节目享有许可他人将其播放的广播 电视转播,以及许可他人将其播放的广播电视录制在音像载体上及复制音 像载体的权利。上述
14、权利的保护期为 50 年,截止于该广播电视首次播放后 第 50 年的 12 月 31 日。广播电视组织者的义务包括:(1) 播放他人未发表的作品,应取得著作权人许可并支制报酬;播放他 人已发表作品,可不经著作权人许可,但应支付报酬;(2) 播放已出版的录音制品,可不经著作权人许可,但应支付报酬;(3) 播放他人电影作品, 应取得制片者许可并支付报酬; 播放录像制品, 应取得录像制作者许可并支付报酬,还应取得著作权人许可并支付报酬。4、出版者权 出版者权指出版者对其出版的图书、报刊的版式、装帧设计享有的权 利。出版者的权利包括:(1) 专有出版权 图书出版者对著作权人交付出版的作品,在合同约定的
15、期限内享有专 有出版权,他人不得出版该作品。(2) 版式设计权 出版者对其出版的图书、期刊等的版式、装帖设计享有许可或禁止他 人使用的权利。该权利的保护期为 10 年,截止于使用该版式设计的图书、 期刊首次出版后第 10年的 12月31日。(3) 文字修改权 图书出版者经作者许可,享有对作品修改、删节的权利;报社、期刊 社,有权不经作者同意,对作品作文字性的修改、删节。(4) 先载权和转载权 作品的新颖性直接关系到报刚的声誉,订户的多少和发行量的大小, 因此,著作法第 32条第 1款规定:“著作权人向报纸、期刊社投稿的, 自稿件发出之日起 15 日内未收到报社通知决定刊登的,或自稿件发出之日
16、起 30 日内未收到期刊社通知决定刊登的,可以将同一作品向其他报社、期 刊社投稿, 双方另有约定除外。 ”除先载权外, 报社、期刊社还享有转载权。 著作权法第 32 条第 2 款规定:“作品刊登后,除著作权人声明不得转 载,改编的外,其他报刊可以对该作品转载或者作为文稿、资料刊登的权 利,但应当按照规定向著作权人支付报酬。 ”出版者的义务包括:(1) 图书出版者出版图书应当和著作权人订立出版合同并支付报酬。(2) 图书出版者应当按照合同约定的出版质量、期限出版闻书;(3) 图书出版者重印、再版作品的,应当通知著作权人并支付报酬。图 书脱销后,出版者拒绝重印、再版的,著作权人有权终止合同;(4)
17、 出版演绎作品,应分别取得演绎作品著作权人和原作品著作权人许 可并支付报酬。7、什么是合理使用?合理使用应当具备哪些条件?答:合理使用是指对已经发表的作品,非著作权人根据法律规定,可 以不经著作权人许可,也不向其支付报酬而使用作品的行为。在进行合理使用时,应指明作者姓名、作品名称,并且不得侵犯著作 权人的其他权利。而且,合理使用的作品一般必须是已发表的,对于未发 表的作品,一般不得进行合理使用。8合理使用的情形有哪些?答:1、为个人学习、研究或者欣赏,使用他人已经发表的作品;2、为介绍、评论某一作品或者说明某一问题,在作品中适当引用他人 已经发表的作品;3、为报道时事新闻,在报纸、期刊、广播电
18、台、电视台等媒体中不可 避免地再现或者引用已经发表的作品;4、报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期 刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时 事性文章,但作者声明不许刊登、播放的除外;5、报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上 发表的讲话,但作者声明不许刊登、播放的除外;6、为学校课堂教学或者科学研究, 翻译或者少量复制已经发表的作品, 供教学或者科研人员使用,但不得出版发行;7、国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品;8、图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本 的需要,复制本馆收藏的作品;9、免费
19、表演已经发表的作品,该表演未向公众收取费用,也未向表演 者支付报酬;10、对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄 影、录像;11、将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的 作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行;12、将已经发表的作品改成盲文出版。上述合理使用的情形也适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、 广播电台、电视台的权利的限制9、侵犯著作权的行为有哪些?答:侵犯著作权的行为指未经著作权人许可又无法律依据,擅自使用他人享有著作权作品的行为。根据我国著作权法第47条的规定,侵犯著作权,应当承担民事责 任的行为包括:(1)未经著作权人许可,发表其作品
20、的;(2)未经合作作者许可,将与他人合作创作的作品当作自己单独创作 的作品发表的;(3)没有参加创作,为谋取个人名利,在他人作品上署名的;(4)歪曲、篡改他人作品的;(5)剽窃他人作品的;(6)未经著作权人许可,以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法 使用作品,或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的,本法另有规定的 除外;(7)使用他人作品,应当支付报酬而未支付的;(8)未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、 计算机软件、 录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可,出租其作品或 者录音录像制品的,本法另有规定的除外;(9)未经出版者许可,使用其出版的图书、期刊的版式设计的;(
21、10)未经表演者许可,从现场直播或者公开传送其现场表演,或者录制其表演的;(11) 其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。10、侵犯著作权应当承担什么责任?答:(一)侵犯著作权的民事责任侵犯著作权的行为指未经著作权人许可又无法律依据,擅自使用他人 享有著作权作品的行为。根据我国著作权法第 47条的规定,侵犯著作 权,应当承担民事责任的行为包括:1、未经著作权人许可,发表其作品的;2、未经合作作者许可,将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的 作品发表的;3、没有参加创作,为谋取个人名利,在他人作品上署名的;4、歪曲、篡改他人作品的;5、剽窃他人作品的;6、未经著作权人许可,以展览、摄制电
22、影和以类似摄制电影的方法使 用作品,或者以改编、翻泽、注释等方式使用作品的,本法另有规定的除 外;7、使用他人作品,应当支付报酬而未支付的;8未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、 录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可,出租其作品或 名录音录像制品的,本法另有规定的除外;9、未经出版者许可,使用其出版的图书、期刊的版式设计的;10、未经表演者许可,从现场直播或者公开传送其现场表演,或者录 制其表演的;11、其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。对侵犯著作权的行为,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔 礼道歉、赔偿损失等民事责任。其中,赔偿损失是著作权
23、保护中最常见、 最有效的制裁方式之一。侵权人赔偿损失的数额,应当按照权利人的实际 损失给予赔偿;实际损失难以计算的,可以按照侵权人的违法所得给予赔 偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利 人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的,由人民法院根据侵权行 为的情节,判决给予五十万儿以下的赔偿。(二)侵犯著作权的行政责任 侵犯著作权的行政责任指国家著作权行政管理机关依照法律规定对侵 犯著作权的行为给予的行政制裁。根据我国著作权法第 48 条规定,应当承担行政责任或者刑事责任 的侵犯著作权的行为包括:l 、未经著作权人许可,复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过 信息网络
24、向公众传播其作品的,本法另有规定的除外;2、出版他人享有专有出版权的图书的;3、未经表演者许可,复制、发行、录有其表演的录音录像制品,或者 通过信息网络向公众传播其表演的,本法另有规定的除外;4、未经录音录像制作者许可,复制、发行、通过信息网络向公众传播 其制作的录音录像制品的,本法另有规定的除外;5、未经许可,播放或者复制广播、电视的,本法另有规定的除外:6、未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意避开或者破坏 权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的 权利的技术措施的,法律、行政法规另有规定的除外;7、未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意删除或者改变
25、 作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的,法律、行政法规另有规定 的除外;8制作、出售假冒他人署名的作品的。对于上述侵犯著作权的行为,侵权人除应承担民事责任外,由著作权 行政管理机关还可以责令停止侵权行为,没收违法所得,没收、销毁侵权 复制品,并可处以罚款;情节严重的,著作权行政管理部门还可以没收主 要用于制作侵权复制品的材料、上具、设备等。(三)侵犯著作权的刑事责任侵犯著作权的刑事责任指行为人的侵权性情节严重,触犯刑律,构成犯罪的,应依法对其处以刑罚。根据我国著作权法第48条规定,侵犯著作权的行为情节严重,构成犯罪的,应当依照刑法的规定承担相应的刑 事责任。11、根据我国专利法的规定,专利
26、分为几种?答:专利权客体,又称专利法保护的对象。根据我国专利法的规定,是 指依法授予专利权的发明创造。即依法以专利形式保护的发明创造成果。 笼统的讲,专利保护的客体即是各种发明创造;具体地看,这些发明创造 按专利的种类又可分为发明专利、实用新型专利、外观设计专利、植物专 利,等等。我国规定了发明、实用新型、外观设计三种专利。12、我国专利法明确规定不保护的客体有哪些?答:专利法是保护发明创造的法律。一般说来,凡是具备授予专利权实 质条件的发明创造均可以作为专利权的客体,予以保护。但是,有些客体 实际上不属于发明创造;有些客体虽属于发明创造,按照法律规定也不能 作为专利权的客体。究竟哪些客体不受
27、专利法的保护,取决于我国的经济、 技术发展水平及其专利法的具体规定。我国专利法第5条和第25条明确规定了不授予专利权的发明创造和领 域。它们按其性质可以分为以下三类:(1)违反公共秩序的发明创造。(2)不属于专利法上的发明创造。(3)不宜授予专利权的发明创造。13、发明创造获得专利权的实质条件是什么?答:授予专利权的发明创造应当具备的条件包括形式条件和实质性条 件两个方面。形式条件是指应当以专利法及其实施细则规定的格式,书面 记载在专利申请文件上,并依据法定程序履行各种必要的手续。实质性条件是指授予专利权的发明和实用新型应当具备:(1) 新颖性:具有新颖性的发明创造,应符合以下三方面的条件:
28、在申请日前,没有同样的发明创造在国内外出版物上公开发表过。这里的 出版物,不但包括书籍、报刊、杂志等纸件,也包括录音带、录像带及唱 片等音、影件。 在国内没有公开使用过,或者以其他方式为公众所知。 所谓公开使用过,是指以商品形式销售、或用技术交流等方式进行传播、 应用乃至通过电视和广播为公众所知。 在该申请提交日以前,没有同样 的发明或实用新型由他人向专利局提出过申请,并且记载在以后公布的专 利申请文件中。所以,在提交申请以前,申请人应当对其发明创造的新颖 性作调查,对明显没有新颖性的,就不必申请专科。( 2)创造性 创造性是指申请专利的发明创造同日前的现有技术相比,发明要具有 突出的实质性特
29、点和显著进步,实用新型要有实质性特点和进步。( 3)实用性 实用性是指该发明创造能够在工农业及其它行业的生产中批量制造, 或能够在产业上或生活中应用,并能产生积极的效果,增加经济效益。专 利法规定,授予专利权的外观设计,应当同申请日以前在国内外出版物上 公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同或者不相近似。14、什么是专利申请的先申请原则?答:由于专利权是一咱独占权、排他权,因此同一发明一般只能确定 一位专利权享有人,如果有两人或两人以上的人就同一发明申请专利,如 何确实专利权人成为专利法需要解决的问题。所谓先申请原则是指两个或两个以上的申请人就同样的发明申请专利 时,专利授予最先申请的人
30、。先申请原则最大的优点在于可以简化手续, 提高工作效率。15、专利权人享有哪些权利?答:专利权是指在法律规定的有效期间内,专利权人对其发明创造所 享有的各项专有权利的总和。专利权作为知识产权的一种,应当具有知识 产权的共有特征,它的权利内容也有精神权利和经济权利两方面。但专利 权的精神权利很少,所以,人们在使用专利权概念时,往往主要是指经济 权利。专利权的精神权利主要是发明人、设计人的身份权。(一)独占实施权独占实施权,是指专利权人对专利发明创造享有的独占利用的权利。 它是专利权的基本内容。我国专利法规定,任何单位或者个人未经专 利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、使用、许
31、诺销售、销售、进口其专利产品,或者使用其专利方法以及使用、许诺销 售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。(二)进口权进口权,是指专利权人享有独占进口其专利产品或者包含专利产品的物 品,或者进口用专利方法直接获得的产品的权利。(三)转让权转让权,是指专利权人有权以买卖、赠与、交换等形式将专利权转移 给他人的权利。(四)实施许可权实施许可权,是指专利权人有权许可他人实施其专利的权利。专利的 实施许可是专利权利用的主要方式,也是专利权人的一项重要权利。专利的实施许可,既可以是独占许可,也可以是独家、普通的许可, 还可以是分许可或交叉许可。(五)使用标记权使用标记权,是指专利权人有权在其专利产品
32、或该产品的包装上标明 专利标记和专利号的权利。专利权人还有权要求其他被许可人在销售专利 产品时使用专利标记。16、产品专利和产品专利权利内容上有什么区别 ?答:产品专利包括产品发明专利和实用新型专利。 其实施权的内容包括 制造、使用、许诺销售、销售该项专利产品的权利。方法专利指的是方法发明专利,其实施权的内容包括使用该项专利方 法以及使用、许诺销售、销售依照该专利方法直接获得的产品。17、我国专利法对专利权人的权利规定了那些限制?答:答:除专利权的时间限制和地域限制外,我国现行专利法对专利权 还作了其他的限制性规定,主要有以下几种:(1)强制许可。我国现行专利法规定了三种形式的强制许可,它们是
33、:防止专利权滥用的强制许可,即具备实施条件的单位以合理的条件请求 发明或者实用新型专利权人许可实施其专利,而未能在合理长的时间内获 得这种许可时,国务院专利行政部门根据该单位的请求,可以给予实施该 发明专利或者实用新型专利的强制许可的一种法律制度;为公共利益目 的的强制许可,是指在国家出现紧急状态或者非常情况时,或者为了公共 利益的目的,国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专 利的强制许可的一种法律制度;交叉强制许可,是指一项取得专利权的 发明或者实用新型(第二专利)比前已经取得专利权的发明或者实用新型 (第一专利)在技术上先进,其实施又有赖于第一专利实施的,国务院专 利行政部门
34、根据第二专利权人的请求,可以给予实施第一专利的强制许可。 在给予第二专利权人实施第一专利的强制许可的情况下,国务院专利行政 部门根据第一专利权人的请求,也可以给予实施第二专利的强制许可。这 样的两种强制许可被称为交叉强制许可。(2)不视为侵犯专利权的行为。主要有:专利权的穷竭,是指专利权人自己或者许可他人制造的专利产品(包括依据专利方法直接获得的产 品)被合法地投放市场后,任何人对该产品进行销售或使用,不再需要得 到专利权人的许可或者授权,且不构成侵权,在专利理论中这种制度就是 专利权穷竭。先用权人的实施,是指在专利申请日以前已经制造相同产 品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备,并
35、且仅在原有范 围内继续制造、使用的,不构成侵权。它是对专利权的一种限制,其实质 就是以申请日为时间界限,使专利权人的利益和先用权人的利益都能得到 合理保护。临时过境,是指通过我国领陆、领水或领空的外国运输工具 为其自身需要而使用在我国享有专利权的机械装置和零部件的,无须得到 我国专利权人的许可,也不构成侵权。为科学或实验目的而使用专利产 品或者专利方法。(3)国家指定实施许可,是指国有企业事业单位的发明专利,对国家利益或者公共利益具有重大意义的,国务院有关主管部门 和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院的批准,可以决定在批准的范 围内推广应用,允许指定的单位实施,由实施单位按照国家规定向专利权
36、 人支付使用费。18、专利侵权的救济途径是什么?答:我围专利法有关条文规定,当专利权人的权利受到不法侵害时,可 以请求专利管理机关进行处理,也可以直接向人民法院起诉。(一)请求专利管理机关处理所谓专利管理机关,是指国务院有关主管部门和各省、自治区、直辖市、 开放城市、计划单列市和经济特区人民政府设立的专利管理机关。专利管 理机关是指有权处理侵权案件的行政机关。因此,在发生专利纠纷时,专 利权人和利害关系人可以请求侵权行为地区或侵权单位的上级主管部门的 专利管理机关处理。对专利管理机关作出的处理决定不服时,可以在收到 通知之日起15日匈向人民法院起诉。期满不起诉的,该处理决定即具有法 律效力,如
37、不履行,专利管理机关可以请求人民法院强制执行。(二)向人民法院起诉当专利权受到非法侵犯时,专利权人或者利害关系人可以直接向人民法 院起昕,也可以在专利管理机关作出处理决定后,对其不服再向人民法院 起诉。由于这类纠纷案件所涉及到科技的复朵性,为保证审判质量,最高 人民法院确定,专利侵权案件由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的 中级人民法院和经济特区的中级人民法院作为第一审法院,各省、自治区、 直辖市的高级人民法院为第二审法院。各省、自治区的高级人民法院根据 实际需要,经最高人民法院同意,可以指定本省、自治区的开放城市或设 有专利管理机关的较大城市的中级人民法院作为审埋其辖区山的专利侵权 案件的
38、一审法院。19、如何在本职岗位更好地利用商标权,维护商标权人和自身的合法 权益?答:商标权是指商标所有人依法对其商标所享有的专有权。所谓商标是指商品生产者或者经营者用以标明自己所生产或经营的商品和服务者提 供的服务,与他人生产或经营的同类商品和提供的同类服务相区别的标记。第一,对他人商标注册情况的监控。商标权人应通过自己的商标管理 部门或商标代理机构对商标局的商标公告检索,了解他人中请和注册商标 情况。如发现有可能和自己的注册商标发生冲突,对自己的商标权可能构 成损害的注册或中请,要依据商标法及其实施条例通过商标异议、 争议和诉讼主张权利。第二,对他人的商标使用行为监控。对正在发生的商标侵权,
39、商标权 人要根据情况的不同采取不同的法律保护措施。对一般商标侵权的,如果 情况很紧急,建议通过工商行政管理机关实行行政保护,其特点是及时、 效率高,可以对当事人米取一定的强制措旆,但行政保护不能就民事损害 赔偿做出决定,只能调解。如果案件比较复杂,涉及的金额比较火,建议 通过法院民事诉讼程序解决,其特点是程序性强,主要是就侵权民事损害 赔偿做出判决。在诉讼开始后,商标权人可以依据商标法证据保全等 措施。如果是商标假冒,就涉及到是否涉嫌犯罪的问题。商标权人在不确 定的情况下,可以先通过工商行政管理机关进行处理,如果涉嫌犯罪,由 上商行政管理机关移送公安机关处理或联合执法然后移送公安机关处理。 如
40、果比较确定涉嫌犯罪,对隋况比较复杂,情节比较严重的,建议通过公 安机关侦查,其特点是法律手段比较有力和全而,能对付各种复杂和困难 的情况;如果情况比较简单,情节显著轻微,可向法院自诉解决,由法院 直接受理。对商标侵权假冒行为有管辖权的工商机关和公安机关包括假冒行为发生地、伪造擅自制造商标的销售地等地的工商机关和公安机关。20、为什么商标法对商标所使用的文字图形有所限制?答:答:商标是生产经营者在其商品或者服务上使用的,由文字、图 形、字母、数字、三维标志、颜色组合,以及上述要素的组合构成的,具 有显著特征、便于区别商品或服务来源的专用标记。商标具有如下特征:(1)商标是用于商品或服务的标记;(
41、2)商标是区别商品和服务来源的标记;(3)商标由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合,及其上 述要素的组台构成的;(4)商标具有显著特征。21、商标的申请如何能和已注册商标有明显区分的同时,又能让消费 者产生某种品牌联想?答:商标权注册中请中要注意和已有注册商标的区分,如果在你中请 的商标中容易造成和他人知名商标造成混淆,已经获得商标权的企业会提 出异议中请,商标中请者就容易被驳回中请。中请人不服驳回申请、不予 公告的商标,可阻向商标评审委员会提出复审,对其决定不服,还可向法 院起诉。同时要注意此案中两个企业同属于商标注册的同一类商品,即衣 服鞋帽类。如果注册到食品类、家具娄,耐克公司就
42、不会对其商标注册这 么敏感。当然发过来说,很多知名企业也麻该注意其他企业措便车的商标 注册行为,进一步保护自身利益。汉字研究中有种说法叫“同形同宗、同音意通”,家中有豕,象中也有 豕,字,目上的近似使商标在视觉上不易分开,现实中就可能使消费者发 生误认误购,在投入巨资进行商业开发之前,排除这种风险就显得非常必 要。商标侵权中最常见的体现就是同类商品上使用相似的商标,使用相同 商标的可能性在现实中很少,因为那样容易辨别,很轻易就能被认定为假 冒商标行为。但是利用相似商标则完全不需要担心,而且本案中还是拥有 商标权的相似注册商标,则迷惑性更为显著。此案中衡量是否侵权的一个 重要标准就是是否能够造成
43、消费名的误认,造成购买商品的混淆。22、如何在市场中保护自 己的商标不被仿冒和混淆?答:对于名牌企业或厂家来说,要加强自我保护。在为其商品或服务 申请注册商标时要注意同时申请联合商标。联合商标是指同一商标所有人, 在自己相同的商品上注册几个近似的商标或在自己的同类不同的商品上注 册几个近似的商标。例如,在申请注册 娃哈哈”这个商标时可以同时申请注 册哇哈哈”、娃哈”、娃娃哈”、哈哈娃”等商标。这样的商标不以使用为 目的,而是用来防御别人对自己的名牌商标的仿冒和威胁,不给违法分子 以可乘之机。同时,在商标侵权发生后也就有了比较可靠的法律保障。另 外,名牌企业或厂家还要加强其商标的显著性和独创性,
44、加强防伪认证体 系,尽量不给仿冒者留下空子。23、谈谈商标山寨现象背后的我国商标权保护?答:自2003年起,由山寨机引发的各种山寨现象蔓延到了整个社会, 山寨正式进入全民时代。而“山寨现象”蔓延的背后却隐藏着我国在知识 产权保护方面存在的问题。“山寨”产品泛滥,严重侵犯他人知识产权是当 前一个很现实,也是丞待解决的经济问题和社会问题。然而我国在知识产 权保护方面的法律还很不完善,对现实中许多侵犯知识产权的山寨现象的 侵权认定较为模糊,不能很好的对山寨侵权行为加以规范和引导。因此只 有不断完善和发展我国知识产权保护的制度和法律,才能抑制“山寨现象” 的蔓延,从而加强我国知识产权的保护,弘扬创新精
45、神,树立尊重他人的 知识产权的意识。让知识产权的创新成为中华民族发展的不竭动力,让知 识产权成为推动我国发展的有力武器。24、人民法院对商标驰名的事实予以认定,但应该以什么为基本证据?答:某一商标是否为中国驰名商标,主要标准是该商标在相关公众中 享有较高的声誉并为相关公众所熟知。根据商标法第 14 条规定,认定 驰名商标应当考虑下列因素:1、相关公众对该商标的知晓程度根据驰名商标认定和保护划定第 2 条第 2 款的规定,相关公众包 括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者,生产前述商品或 者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。 比如,使用某商标的商品或者服务是
46、属于计算机信息技术领域,而与计算 机信息技术领域相联系的众多人员对该商标的知晓程度,就是“相关公众 对该商标的知晓程度” 。不与计算机信息技术领域相联系的众多人员知晓或 者不知晓该商标,并不影响该商标被认定为驰名商标。也就是说,驰名不 是指为所有人所认知或者在所有社会公众中均有很高的知名度,而是指在 相关的消费名中驰名就可以,即不必“广为人知” 。2、该商标使用的持续时间 商标权利人利用和行使商标专用权的主要方式是使用其商标。商标不 论注册与否,只有使用才能在交易中体现其价值,才能把商标的无形财产 权转化为物质财富。对于未注册商标,只有不断使用才能体现其商标的存 在,才有可能通过使用产生显著性
47、,从而在相关公众中产生知名度,否则, 公众就无从了解该商标,更谈不上驰名了。对十注册商标权利人,使用商 标是其应履行的义务。因此,把商标使用的持续期限作为认定驰名商标的 一个因素也是非常必要的。根据驰名商标队定和保护规定第 3 条第 2 项的规定,证明该商标使用持续时间的有关材料,包括该商标使用、注册的历史和范围的有关材料3、该商标的任何宣传工作的持续时问、程度和地理范围市场竞争同益激烈的今天,不论是商品的生产商还是服务的经营者, 都把宣传、推销自己的产品作为重中之重,宣传力度不断加大,特别是随 着通信技术、信息网络技术的发展,电视、广播、网络,报同等各种宣传 媒体的宣传效果越来越明显,不少公
48、众对某个品牌商标的知晓,来源于生 产商或者经营者的各种广告宣传。因此,通过了解对一个商标任何宣传工 作的持续时间、程度和地理范围,就可以比较明确地得知该商标在一定区 域内公众的知晓程度。根据驰名商标认定和保护规定第 3条第3项的规定,证明该商标 的任何宣传工作的持续时问、程度和地理范围的有关材料,包括广告宣传 和促销活动的方式、地域范围、宣传媒体的种类以及广告投放量等有关材 料。25、你认为身边的哪些商品商标可以称为驰名商标?根据你自己所在 岗位分析,驰名商标对你的单位有没有促讲作用?答:海尔、西门子等可以成为驰名商标。“驰名商标”至少在以下三方面对单位大有利处:好处一:维权不用愁反不正当竞争
49、法中知名商品的保护中特别指出:禁止他人擅自使用其特有的名称、包装和装潢。凡获得黑龙江省著名商标认定的,本市工商行政管理机关可依据职能,对被认定的商标扩大保护到企业字号,即禁止他人在相同或相关行业内将著名商标用作企业字号。工商行政管理机关 在日常的市场检查中,将著名商标列为重点,开展经常性的专项执法活动。好处二:做大品牌打造市场“驰名商标”有益于企业扩大商标的社会知名度和市场影响力。 许多著名商标企业纷纷通过申请“著名商标”来推动企业制定实施商 标发展战略。同时,被认定为“著名商标” ,给企业争创中国“驰名商标” 创造了有利的条件。好处三:企业发展后劲足 认定和保护著名商标,对促进经济的可持续发
50、展具有积极的促进作用。 那么对于驰名商标的申请对企业有和作用呢 ?首先,商标注册方而,驰名商标享受的是跨类保护。 商标法第十三 条第二款规定:“就不相同或者不相类似的商品申请请注册的说法是复制、 摹仿或者翻泽他人已经在中国注册的驰名商标,误导公众,致使该驰名商 标注册人的利益可能设计论述的,不予注册并禁止使用。 ”其次,企业名称的登记方面的保护。 驰名商标认定不合保护规定第十三条规定“当事人认为他人将其驰名商标自己企业名称登记,可能欺骗公众或者对公众造成误解的,可以向企业名称登记主管机关申请撤销及企 业名称登记,企业名称登记主管机关应依照企业名称蛩记规定处理” 。驰名商标的保护在一般商标保护之
51、上。其作用也是不可忽视的。26、技术信息是否属于商业秘密?答:商业秘密具有以下四个基本特征:1、秘密性。商业秘密首先必须是处于秘密状态的信息,不可能从公开的渠道所获悉。关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定 规定:不为公众 所知悉,是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。”即不为所有者或所有 者允许知悉范围以外的其他人所知悉,不为同行业或者该信息应用领域的 人所普遍知悉。2、实用性。商业秘密与其他理论成果的根本区别就在于,商业秘密具 有现实或潜在的实用价值。商业秘密必须是一种现在或者将来能够应用于 生产经营或者对生产经营有用的具体的技术方案和经营策略。不能直接或 间接使用于生产经营活动的信息,不具有
52、实用性,不属于商业秘密。3、保密性。即权利人采取保密措施,包括订立保密协议,建立保密制 度及采取其他合理的保密手段。只有当权利人采取了能够明示其保密意图 的措施,才能成为法律意义上的商业秘密。4、价值性。是指该商业秘密自身所蕴含的经济价值和市场竞争价值, 并能实现权利人竟记利益的目的。只有同时具备四个特征的技术信息和经营信息,才属于商业秘密。商业秘密权的客体一一技术信息和经营信息,本身世具有其个性特征。在商业秘密中,技术秘密的创造性有高有低,经营信息通常无明显的创造性,在确定项信息是否属于商业秘密时,其秘密性和价值性成为关键。技 术信息属于商业秘密。27、商业秘密的特征是什么?答:商业秘密权是
53、指商业秘密的权利人依法对商业秘密享有的占有、 使用、收益和处分的权利。从民事权利体系的构成来看,商业秘密权应 当属于一种新型的知识产权。因为,商业秘密权所保护的商业秘密,无 论是技术信息,还是经营信息,都是一种处于秘密状态下的智力成果, 很多国家都将其纳入知识产权范围并加阻保护。商业秘密权具有知识产 权的本质特征,是对创造性成果给予保护的权利形态,但商业秘密权不 同于一般的知识产权,具有以下的独有特征:1、商业秘密权的权利主体不是单一的。同样的商业秘密可能既为甲 所掌控,也为乙所掌控,并且二者均采取了保密措施,同一商业秘密的 多个权利主体都可以对商业秘密进行占有、使用、处分和收益;2、商业秘密
54、权的客体一一技术信息和经营信息,本身也具有其个性 特征。在商业秘密中,技术秘密的创造性有高有低,经营信息通常无明 显的创造性,在确定一项信息是否属于商业秘密时,其秘密性和价值性 成为关键;3、商业秘密权的保护期限不具有确定性。商业秘密权的保护期限在 法律上没有规定,期限的长短取决于权利人的保密措施是否得力及商业秘密是否被公开,只要商业秘密不被泄漏出去,其就一直受到法律的保 护。4、商业秘密权的确立无须国家审批,自商业秘密产生之日自动取得。与此不同的是,专利权、集成电路布图设计权、植物新品种权等创造性 成果权的取得,往往需要经过国家机关的审批,具有国家授予的特点。 之所以出现这样的差异,主要因为
55、商业秘密具有秘密性,不可能由国家 来审批。28、商业秘密的权利人享有哪些权利?答:1、占有权商业秘密的占有权,是指权利人对商业秘密实际上的控制与管理。 权利人对商业秘密实际上的控制与管理,是商业秘密带来竞争优势的前 提。这种控制与管理包括采取合理的保密措施,防止他人采取不正当手 段获取、泄露与使用。2、使用权使用权是指权利人依照商业秘密的性质和用途对商业秘密加以利 用。权利人有权依法使用自己的商业秘密,他人不得干涉。在法定或者 当事人约定的情况下,非权利人也可以使用该商业秘密。3、收益权收益权即收取商业秘密带来的利益。权利人有权通过自己使用或者 许可他人使用获得相应的经济利益,也可以通过转让商
56、业秘密,从受让 人那里获得经济利益。权利人还可以将商业秘密作为投资,在生产经营 中获得经济利益。收益权一般由权利人行使,他人行使商业秘密时,除 法律或合同另有规定外,收益归权利人所有。4、处分权处分权是指商业秘密的权利人有权处分自已的商业秘密。例如:放 弃对商业秘密的占有、对商业秘密不再采取保密措施、赠与或转让商业 秘密等。应急预案现场处置方案一)、触电事故现场处置方案第一节 事故特征1.1 危险程度分析a 人直接与带电体接触的触电事故:按照人体触及带电体的方式和电流通过人体的途径,此类事故可分为单相触电和两相触电。单相触电是指人体在地面或其他接地导体上,人体某一部分触及一相带电体而发生的事故
57、。两相触电是指人体两处同时触及两 带电体而发生的事故,其危险性较大。此类事故约占全部触电事故的40% 以上;b 与绝缘损坏电气设备接触的触电事故:正常情况下,电气设备的金属外壳是不带电的,当绝缘损坏而漏电时,触及到这些外壳,就会发生触电事故,触电情况和接触带电体一样。此类事故占全部触电事故的50% 以上;c 跨步电压触电事故:当带电体接地有电流流入地下时,电流在接地点周围产生电压降,人在接地点周围两脚之间出现电压降,即造成跨步电压触电。1.2 事故类型 人体因电流通过所受的伤害可分电伤和电击两种 , 其对人体的伤害如下: 电伤:电伤是因为触电而使人体的外表局部受伤,有灼伤和电烙印等。这种触电往往因电火花或电弧的发生而造成,会引起刺痛的感觉。 电击:电击是指触电伤亡事故。当人体与有电导体接触时,有电流通过人体,电流产生的热将人体表皮烧伤,发生水泡,这样皮肤电阻骤然减低,电流加大;在大电流通过人体时,神经细胞受伤,产生局部麻痹,使触电人不能自我脱离险境,被电“吸住”; 电流对人体的伤害进一步加重,至使有一部分电流通过心脏,引起心脏或呼吸器官发生麻痹,造成死亡事故。1.3 事故发生的区域 变压器区域、配电室、车间等生产装置区域。1.4 事故可能发生的季节 触电事故有明显的季节性:一般
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