第2章国际贸易实务中的法律问题

1、第2章 国际贸易实务中的法律问题 2国际贸易中的法律适用问题帮公约中关于违反合同的补救办法六种常用贸易术语FOB、CFR、CIF和FCA、CPT、CIP的风险、责任、费用的划分界限。国际贸易既是商业行为也是法律行为，其法律的约束力主要来源于合同的约定。由于各国对合同关系的规定各不相同，使得国际贸易业务中的合同不仅可以适用本国的法律，也可以适用其他国家的法律，在履行合问和处理争议过程中还可能受到相关国际公约和国际贸易惯例的约束。如我国的涉外经济合同法第五条规定："合同当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。当事人没有选择的，适用与合同关系最有密切关系的国家的法律。中华人民共和国法律未作

2、规定的，可以适用国际惯例。"第六条规定："中华人民共和国缔结或者参加的与合同有关的国际条约同中华人民共和冒法律有不同规定的，适用该国际条约的规定。但是，中华人民共和国声明保爵的条款除外。"可见，只有熟悉国际贸易业务中的规则，才能在实际操作中真正做到国际化和规范化。21 国际贸易中的法律适用国际贸易实务环节繁多，业务关系错综复杂。这些业务环节的完成，通常都要根据壤参照有关的条约和惯例，当发生争议提交仲裁或诉讼时，还要按照有关的仲裁规则与诉讼隽鲢剩办理。因此，国际贸易中的法律关系实际上是一种国际民事法律关系，这就涉及这种荚系究竟依据什么法律产生以及用什么法律进行调整的

3、问题，即通常所说的法律适用问题，这是一个比较复杂的问题。例如，中国某进出口公司与法国某公司订立一个买卖货物的合同，这个合同的订立，究竟要根据中国的法律还是法国的法律?合同有效订立以后，执行合厨中一旦发生争议究竟要在哪个国家的法院起诉?法院应该遵照哪个国家的法律进行判决?如此等等，都会在实践中经常遇到。211冲突法当法律关系出现冲突时，冲突双方都希望选择对自己有利的法律规范，国际上对此现象专门拟定了一套原则，这就是冲突法。1)冲突法的概念在国际经济贸易法律关系中，由于涉及不同国家的不同法律规定会形成一种法律抵触现象。例如，英、法两国商人磋商一笔交易，英商发出一个实盘，有效期为两天，法商在第二天下

4、午发出接受电报，该电报于发盘有效期内到达英商营业地点，但英商声称已于第二天上午撤销实盘。在这种情况下，法商坚持合约已经成立，理由是按照法国国内法的规定，在规定的有效期限内，发盘不能任意撤销。英商则坚持合同并未成立，理由是根据英国国内法，一个无对价的发盘是可以随时撤销的，这样，英国法和法国法在交易实践中就产生了法律的冲突。国际经济贸易法律关系中的冲突法就是在因各国民事法律规定不同而发生法律冲突的情况下，指定以何种法律作为调整某一涉外民事法律关系标准的法律适用法。当今各国在处理涉外合同的法律适用问题上大都遵循"意思自治原则"。2)意思自治原则意思自治原则就是根据当事人的意思，由

5、他们自己协议决定适用于合同的法律。它包含以下几个方面的含义：一是当事人在不妨碍他人行使权力的基础上，有权根据自己的意愿决定是否订立合同或者变更终止合同；二是有权根据自己的意愿选择交易对方订立合同；三是有权在法律许可范围内选择采用何种合同形式订立合同。对于当事人订立合同的自由，任何人都不得非法干预，不能强迫当事人订立、变更或终止合同。3)法律适用条款的限制在国际贸易的合同中，除标的物、价格、运输、保险、支付、商检、免责条款外，还有法律适用条款，即在合同中注明"本合同适用××国法律"。法律适用条款的确定是当事人双方在合同签订中自由选定的。当事人可以根据合同性

6、质、类型等实际情况自主选择适用的法律，可以选择当事人所在国共同参加的国际公约，也可以是一方国家的法律或者国际惯例。尽管有些学者认为当事人选择法律的自由是不应该受任何限制的，但自这一原则提出时起，绝大多数法学家都认为当事人选择法律的自由是有限制的，并随着国家对经济生活干预的加强而系统化和制度化了。大致说来，限制体现为两个方面：(1)国家法律中的强制性规定不能依当事人的意思而排除其适用，如我国合同法第七条即规定："当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。"也就是说意思自治原则首先要受合法性、公共利益原则的限制。此外，我

7、国法律还规定，当事人选择的法律不能是冲突法，必须是实体法。(2)当事人不能选择与合同毫无联系的法律。也就是说，当事人选择某一法律时，必须有一种合理的根据。如我国与日本某一商人成交，在交易过程中，可以选择中国或日本的相关法律，也可以约定某一国际公约或国际惯例，但不能依据与本项交易完全无关的其他国家的法律。212管辖权处理一个涉外民事案件，必须同时解决两个问题：一个是法律适用问题，即根据冲突规范确定准据法(即处理争议的依据法)；另一个问题是法院是否受理这一案件，即管辖权问题。1)管辖权问题国际贸易诉讼中的管辖权问题，是指国内法院审理具有涉外因素的经济贸易案件的权限。它主要解决不同的国际经济贸易案件

8、应由何国法院审理的问题。管辖权的确定在国际经济贸易诉讼中具有重要的意义。因为，司法管辖分为国内管辖和国际管辖两种，凡具有某些涉外因素的案件，都属于国际管辖的范畴。对于这类案件确定其司法管辖权，是国内法院受理国际经济贸易案件的前提：只有确定某国法院对某国际经济贸易案件具有管辖权，该法院才有权审理这一案件。否则，即使受理，其判决也得不到他国的承认。再者，它直接关系到案件的结局，影响到当事人的利益。因为审理案件法院的所属国不同，其援用的法律也不同，从而对案件所做的判决也不相同。所以，在国际民商事诉讼中，当事人往往力争由本国法院审理案件，以维护自身的利益。不同国家对如何划分涉外民事案件的管辖权有不同的

9、分类标准，大多数国家都根据"属地管辖"和"属人管辖"这两个标准来确定法院的管辖权。凡是根据人或事物的所在地或诉讼原因发生地来行使管辖权的称为属地管辖；凡是根据当事人的国籍归属来行使管辖权的称为属人管辖。因此，在国际经济贸易纠纷的诉讼中，如果诉讼的当事人或其财产、诉讼的标的物、产生争议的法律关系或法律事实中有其中的一项是在某国境内或者发生在该国境内，或者当事人一方具有该国国籍时，该国就可能据此认为它对该案件有管辖权。由于各国法律或判例对管辖标准的规定不一致，有时可能出现两个或两个以上的法院都认为自己对同一涉外民商事案件有管辖权，或者都认为自己没有管辖权的情

10、况，这种情况称为管辖冲突。为了解决管辖冲突，可以用"协议管辖"的办法。所谓协议管辖就是指以双方当事人在争议发生之前或争议发生之后，用协议的方式来确定他们之间的争议应由哪一个国家的法院来管辖。协议管辖可以是明示的，也可以是默示的。明示的协议管辖，是指双方当事人在合同上或以其他书面文件明白表示他们同意把争议提交某个法院管辖的意思。默示的协议管辖是指原告向无管辖权的法院起诉时，如被告不提出元管辖权的抗辩而应诉，在这种情况下，即可以认为被告已默示同意接受该国法院的管辖。但在诉讼中，如有一方缺席，即不得视为默示同意。此外，有些国家的法律还规定在特定范围内的民商事案件中，本国无条件保留

11、其受理诉讼和做出裁决的权力，从而排除其他国家法院对这类案件的权力，这种管辖称为专属管辖。例如，各国一致规定，不动产诉讼专属不动产所在地的法院管辖。根据我凰法律规定，位予我国的不动产诉讼，在我国港口作业中发生的诉讼以及因登记而发生的诉讼，都属我国专属管辖。依照大多数国家的法律或审判实践，在民商事诉讼中，一般都认为被告住所地国家的法院有管辖权，所以原告提起诉讼时，应当向被告所在地国家的法院起诉，这就是"以原就被"的原则。2)关于民事案件管辖权的国际公约为了解决各国在管辖权问题上的冲突，国家之间缔结了一些双边或多边的国际条约或公约，对涉外民事案件的管辖权进行规定。如1952年的关

12、于统一船舶碰撞中民事管辖权方面若干规则的公约，1958年的国际间销售动产协议管辖公约以及1968年由欧共体各国签订的关于国际管辖权和执行法院判决的公约等。欧共体关于国际管辖权和执行法院判决的公约是目前在管辖权方面规定得较为详细、完整的一个公约。该公约将各缔约国的民事管辖权统一规定为由被告住所地所在国法院管辖的原则，取消了成员国间歧视性的域外管辖的原则，但各缔约国对住在缔约国以外的被告仍适用各国现行有效的关于涉外民事案件管辖权的规定。公约还规定了特殊管辖权和专属管辖权，如合同引起的争议，由债务履行地法院管辖；法人分支机构行为引起的诉讼，由分支机构所在地法院管辖；不动产的物权诉讼，由不动产所在地法

13、院管辖；法人行为或清算的诉讼，由其住所地法院管辖；专利、商标案件由注册国法院管辖等。此外，公约也允许当事人在不违反专属管辖的情况下，通过书面协议，选择缔约任何一方的法院管辖。3)国外判决的可执行性一一国际司法协助国际司法协助是指两个或两个以上国家之间，为了在司法上互相协作和帮助，达到顺利办理案件的目的，彼此接受对方的委托，代理对方法院进行某些诉讼行为，如调查取证、传送有关文件以及对外国法院判决的承认和执行等。国际司法协助一般根据有关国家立法、双边的司法互助协定或有关国际公约中的规定进行。国际司法协助可以通过外交途径、领事途径和法院途径三种方式提出。根据一般的国际实践及国内法的规定，履行外国法院

14、委托的程序和方式应适用履行地国家的法律规定，因为一国法院的诉讼行为被认为是属于该国行使司法权范围内的活动，只能依据一国的法律。履行地国家发现外国法院委托存在下述情况时，可以拒绝履行：(1)对法院委托文件的真实性有怀疑；(2)委托履行的行为不属于该国司法机关的职权范围；(3)委托履行的行为与履行地国家的主权和安全不相容；(4)委托履行的行为是履行地国家法律所禁止的诉讼行为；(5)不存在互惠。213国际贸易仲裁在国际贸易中，由于当事人的利益冲突以及法律制度、文化传统等因素的差异，争议的产生是不可避免的。由于法律诉讼时间长、程序复杂、费用昂贵，交易双方更愿意选择一种简捷有效的争议处理方式。国际贸易仲

15、裁作为解决国际贸易争议的一种方法，由来已久，特别是近几十年，普遍被当事人在处理国际贸易纠纷中采用，在国际贸易合同中一般都订有仲裁条款。1)仲裁的含义和特征仲裁(Arbitration)又称公断，是指争议双方当事人根据事前或事后所达成的协议，自愿将争议交付第三者，由第三者按一定程序做出裁决，以解决争议的一种方法。仲裁是依照法律和仲裁规则程序裁定争议，因而仲裁裁决是最终裁决，具有法律约束力，当事人双方必须执行裁决。仲裁与司法诉讼相比，具有显著特点(见表21)。裁机构、按规定仲裁至争议裁决的过程。各国仲裁法律、仲裁庭的仲裁程序并不一致。我国的中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则规定其程序大致如图21所

16、示。当事人一方申请仲裁时，应向仲裁委员会提交签名仲裁申请书。该申请书应包括：申诉人和被诉人的名称、地址；申诉人所依据的仲裁协议；申诉人的要求及所依据的事实和证据。申诉人向仲裁委员会提交仲裁申请书时，需预缴一定数额的仲裁费。仲裁费一般按争议价值的011收取，最终由败诉方承担。如果委托代理人办理仲裁事项或参与仲裁时，应提交书面委托书。仲裁机构对申请书进行审查，以确认仲裁手续是否符合要求，所需证件是否齐备，争议是否属于仲裁协议范围，该争议是否被处理过以及仲裁时效是否过期等。凡符合要求者，即可受理，否则不予受理。仲裁员一般为三人，申诉人和被诉人各自在仲裁委员会仲裁员名册中指定一名仲裁员，并由仲裁委员会

17、主席指定第三名仲裁员为首席仲裁员，共同组成仲裁庭审理案件。双方当事人也可在仲裁员名册中共同指定或委托仲裁委员会主席指定一名仲裁员为独任仲裁员，成立仲裁庭，单独审理案件。仲裁员实行回避制度。被指定的仲裁员如果与案件有利害关系，应当自行向仲裁委员会提出回避申请，其决定由仲裁委员会主席做出。仲裁员因回：避或其他原因不能履行其职责时，仲裁委员会应按照原程序，重新指定仲裁员。当事人所指定的仲裁员，并不代表当事人的利益，而是按照仲裁程序，独立公正地审理案件，当事人对仲裁员如有要求和意见时，须以书面形式，通过仲裁委员会转递仲裁员。仲裁庭审理案件，一般按照先调解、后审理的程序进行，包括开庭、调解、收集证据和保

18、全措施裁定、裁决等内容。保全措施裁定又称临时性保护措施，是指在仲裁开始后至做出裁决前的时期内，对当事人的财产进行临时性的强制保全措施。仲裁裁决应自仲裁庭组成之日起6个月内以书面形式做出。仲裁裁决应说明裁决所依据的理由，写明裁决是终局的、做，出裁决书的日期与地点，并由仲裁员署名等。由于仲裁是建立在双方当事人自愿基础上的，故一般情况下当事人承认其效力并能自动执行。如果一方当事人拒不执行仲裁裁决，另一方当事人可以向法院提出申请，请求法院强制执行。不过，各国对本国裁决和外国裁决是区别对待的。对本国裁决的承认与执行，几乎所有国家都规定了比较简易的程序。由于承认与执行外国裁决不但关系到双方当事人的切身利益

19、，有时还涉及两个国家的国家利益，故各国多附加限制条件，如要求互惠，或外国仲裁裁决不得违背本国公共秩序等。22 联合国国际货物销售合同公约国际公约是两个以上国家缔结的多边条约，在空问范围内适用于缔约国家的所有领域。国内法院在审理国际经济贸易纠纷的案件时，应当遵守国际公约的规定，承认国际公约的效 力。如果国际公约的规定同国内法律的规定有所不同，也应该信守国际公约的义务，适用匿际公约中的规定。1988年1月1日生效的联合国国际货物买卖合同公约(简称公约)是目前适用裂围最广的国际货物买卖规范。尽管其在合同合法性等问题上仍未做出明确规定，在某种翟度上还不能看成是一部完善的国际货物买卖统一法，但从其灵活性

20、、获得普遍接受的程度雨对国际贸易产生的巨大影响来说是任何一部国内法或国际惯例所不能比拟的。221公约的适用范围公约第一条第一款规定："本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的赏物买卖合同：(a)如果这些国家是缔约国。或(b)如果国际司法规则导致适用某一缔约国雕法律。"可见公约对货物买卖的"国际性"的认定是以营业地在不同国家为标准的，当事八没有营业地则以其习惯居住地为准，也就是说，假如甲、乙双方订立了货物买卖合同，只要甲、乙双方的营业地处于不同国家，那么无论甲、乙国籍相同还是不同，其合同都是国际货物买卖合同；反之，如果甲、乙双方的营业地处于相同国家

21、，即使甲、乙双方国籍不同，该合同也为国内货物买卖合同，不适用于公约。我国在核准加入公约时，遵守(a)的规定，例如甲方营业地处于A国，乙方营业地处于B国，A国和8国都为公约缔约国，那么甲乙双方订立的货物买卖合同适用于本公约。但对(b)进行了保留，即如果甲方营业地处于A国，乙方营业地处于8国，假如A、B两国或其中一国为非缔约国，而甲乙双方订立的货物买卖合同根据有关国际司法规则，适用于C国的法律，C国是缔约国，此种情况我国规定公约是不适用的。公约第二条规定了不适用于公约的销售：(a)供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是供任何这种

22、使用；(b)经由拍卖的销售；(c)根据法律执行令状或其他令状的销售；(d)公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；(e)船舶、船只、气垫船或飞机的销售；(f)电力的销售。另外，公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳动力或其他服务，也不适用于在货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任。222合同成立的规则国际货物销售合同成立与其他合同样，是双方当事人意思表示一致的结果。合同成立的要件可分为实质性要件与形式要件两类。实质性要件是指合同必须通过一方提出要约(实盘)，另一方对要约表示承诺(有效接受)而成立。发盘与接受作为合同成立的基本规则，公约对这两项行为进行了详细的规定，相关内容将在第4章

23、介绍。形式要件就是公约所认可的合同的形式。按照公约的规定，只要是双方意思一致的表示，任何形式的买卖合同都是有法律约束力的。合同的成立、更改或终止，要约或承诺或者其他意思表示无需以书面形式订立或证明，可以采取包括证人在内的任何方法证明。我国在核准加入公约时对此条款提出了保留，即我国有关当事人在订立国际货物买卖合同时必须采用书面形式。223合同当事人的权利和义务买卖双方的权利和义务是公约的核心内容，但公约中关于买卖双方义务的规定都是属于非强制性的规定。买卖双方可以排除其适用或做出不同的规定。只有当买卖合同对某些事项没有规定，而该合同又适用公约时，这些权利义务条款才有效。1)卖方的义务根据公约的规定

24、，卖方的主要义务有两项：一是交付货物，二是交单。交付货物是指卖方自愿移转货物占有权，使货物的占有权从卖方手中转移到买方手中。公约规定，如果合同中具体规定了交货地点和时间，应按照合同中的地点和时间交货，当合同中未对交货地点和时间做出规定时，应按合同所对应的法律处理。如果买卖合同涉及货物的运输，卖方应把货物移交给第一承运人，以运交给买方。也就是说如果在合同中要求卖方把货物运送给买方，但并未对交货地点做出规定，那么卖方只要把货物移交给第一承运人，即使存在多个承运人，卖方也只需把货物交给第一承运人，即完成交货义务。如果合同中没有规定具体的交货地点，又不要求卖方运输，但双方当事人在订立合同时已知道这些货

25、物是在某一特定地点，或将在某一特定地点制造或生产，卖方应在该地点把货物交给买方处置，即完成了交货义务。在其他情况下，卖方的交货义务是在其订立合同时的营业地点把货物交买方处置。所谓交给买方处置是指卖方采取一切必要行动，做好交货前的准备工作，如将货物适当包装、印刷运输标志、发出装运通知等，让买方能够取得货物。如果卖方将货物交给仓库或承运人照管，并把相关单据交给买方，此时尽管买方并未得到真实货物，也可认为已经把货物交给买方处置。公约的上述规定只在买卖合同没有对交货地点进行具体规定时才适用，如果已经在合同中使用了某种国际贸易术语，那么交货地点将根据贸易术语而确定，例如，"FOB纽约港&quo

26、t;则表明卖方在装运港纽约港交货。公约第三十三条规定：如果合同中规定了交货日期，或从合同中可以确定交货日期，则卖方应在该日期交货；如果合同中规定有二段时间，或从合同中可以确定一段时间，除非情况表明应由买方选定一个日期外，卖方可在该段时间内任何时候交货。例如采用FOB术语成交，由买方租船定舱，此时只能由买方决定交货日期，并通知卖方。此外，公约还规定如果没有确定具体交货时间，则应在订立合同后的一段合理时间内交货，至于合理时间的解释，由法院根据货物的性质及合同的其他规定决定。交单是卖方有义务按照合同规定的时间、地点和方式向买方移交有关货物的单据，如提单、保险单、商业发票、品质检验证书、进出口许可证、

27、领事签证、原产地证书等。这些单据是买方提取货物、办理报关手续、转售货物以及向承运人或保险公司请求赔偿的必要文件，而且卖方提交单据是买方付款的对等条件。因此在国际货物买卖中，单据的交付是卖方一项十分重要的义务。卖方除了应该按时交货和交单外，还应该对货物的品质及权利提供担保，即对其所售货物的质量、规格、包装、特征或适用等承担责任，并保证对其所交付的货物享有合法的权利，没有第三人就该项货物提出任何权利或要求。例如卖方将一批涉嫌商标侵权的货物销售出去，商标所有者提出异议，责任应由卖方承担。2)买方的义务，国际货物买卖中买方的主要义务也有两项：支付货款和受领货物。按照公约的规定，买方支付货款的义务涉及以

28、下几方面的问题：(1)履行必要的步骤和手续如按照合同的规定向银行申请信用证或银行付款保函，在实行外汇管制的国家，须向政府部门申请进口许可证及所需外汇等等。这些手续在国际贸易中十分重要，是买方付款的准备工作，也是买方付款的前提和保证。如果买方没有完成这些步骤和手续，导致无法付款，就构成买方违反付款义务，买方应承担责任。(2)确定货物的价格 一般情况下双方当事人在合同中规定了货物的价格或确定价格的方法，例如，"单价每吨1 000英镑"或"按提单日期的国际市场价格计算"，买方应按合同规定的价格付款或根据合同规定的计算价格的方法计算出的价格付款。但是也有例外的情

29、况，如果合同已有效订立，但没有明示或暗示地规定如何确定价格，双方当事人应引用订立合同时此种货物的通常价格，合同中未明确按毛重还是净重时，应按净重计算。(3)付款地点如果合同中已规定了买方付款的地点，买方应在合同中规定的地点付款。如果合同中对买方付款的地点未作规定，买方应在移交货物或单据的地点或卖方的营业地付款。但是，如果由于卖方营业地在订立合同后发生变动而引起买方支付货款时增加了费用，则由卖方承担。(4)付款时间 如果合同中规定了买方付款的时间，则买方应按照合同规定的时间付款。如果双方当事人在合同中未对付款时问做出规定，买方必须于卖方按照合同要求将货物或控制货物处置权的单据交给买方处置时支付价

30、款，卖方可以支付价款作为移交货物或单据的条件。如果买方在未有机会检验货物前，无义务支付价款，除非这种机会与双方当事人议定的交货或支付程序相抵触。如按CIF条件成交时，通常是交单在先、验货在后，此时买方无权要求付款前先验货。买方到期付款的义务是自动执行的，无需卖方催告或办理任何手续。根据公约第六十条的规定，买方收取货物的义务主要包括：采取一切理应采取的行动，以便卖方能交付货物；在卖方按照合同规定交货时接收货物，如果买方无理拒收货物，由此产生的额外费用应由买方承担。224违反合同的补救办法买卖合同成立后，当事人一方违反合同，必然会对他方当事人造成损害。受害的一方要求违反合同的当事人对他的行为负责，

31、采取措施弥补损失，以维护自己的合法权益，这在法律上称为对违反合同的补救办法。1)卖方违反合同的补救方法卖方违反合同主要有多交货、早交货、迟交货、不交货及交付货物与合同不符等情况。根据公约的规定，如果卖方违约，买方可以要求卖方履行义务，除非买方已采取与此要求相抵触的某种补救方法。也就是说，当卖方违反合同不履行某些义务时，买方可以要求卖方实际履行该义务，例如卖方不交货，买方可以要求其交货。同时，买方还可以采取其他补救措施，但不得与要求卖方履行义务相抵触，否则就不能采取这种补救方法。买方可以采取下列补救措施：(1)规定一段合理时限的额外时间，让卖方履行其义务该措施主要是针对卖方迟延交货这一违约行为。

32、如果卖方迟延交货，只要这种迟延交货没有构成根本违约，买方不应立即宣告合同无效，而是给卖方一定的宽限期，要求卖方在这段宽限期内交货。但是如果买方已经采取了与这一要求相抵触的其他补救办法(如在宽限期内从他处购得合同项下的货物)，就不能再要求补交货物。(2)要求卖方交付替代物 只有货物不符合合同的情形相当严重，已构成根本性违约 时，买方才可以要求交付替代货物。也就是说如果货物不符合合同，但不符合合同情形并不严重，没有构成根本性违约，那么买方就不能采取要求卖方交付替代物的补救方法，而只能要求卖方赔偿损失、修补货物或减价等。(3)要求卖方对货物进行修理如果货物不符合合同，买方可以要求卖方通过修理对不符合

33、合同之处进行补救。这种补救方法一般适用于货物不符合合同的情形不太严重，可以通过修理达到合同中所要求的货物的目的。但是如果这种做法是不合理的，例如修理费用过高或者货物为相当精密的仪器，即使经过修理也无法达到原来的精密程度，此时就不能采用修理的补救方法。修理所需的费用应由卖方承担。(4)要求减价如果货物不符合合同，不论价款是否已付，买方都可以要求减低价格。该措施适用于虽然货物与合同不符，但买方不愿意退还货物和撤销合同以及买方因为种种原因不能或不愿要求损害赔偿时。如果卖方对所交货物进行了补救，买方就不得再减低价格。减价应按实际交付的货物在交货时的价值与符合合同的货物在当时的价值两者之间的比例计算。例

34、2合同规定一等品的货物，合同价值为900万美元，货物运到目的地后发现严重受损，为三等品。一等品在当时的价值为1000万美元，而实际交付的货物在当时的价值为700万美元，买方可要求减价多少？实际交货与合同要求货物的比例为7001000，所以，买方实际应交付900×70-630万美元。(5)宣告合同无效如果卖方违反合同的严重程度达到根本性违约，或者在买方规定的合理时限内卖方仍不交货或声明他将不在买方规定的期限内交货，买方才能采取宣告合同无效即撤销合同这种补救方法。如果卖方只交付一部分货物或者交付的货物只有一部分符合合同规定，对于该种情况，买方一般无权宣告合同无效，只可以要求卖方限期补交、

35、减低价格以及要求损害赔偿等。只有在卖方完全不交货或不按合同规定交付货物构成根本违反合同时，买方才可宣告整个合同无效。买方宣告合同无效时必须在合理时间内做出，否则就丧失了宣告合同无效的权利。(6)暂时拒收货物如果卖方在规定的日期前交付货物，买方可以收取货物，也可以拒绝收取货物。即对于提前交货，买方有收与不收货物的选择权。由于卖方提前交货，涉及买方是否已对收取货物做好准备工作及仓储费用等问题，因此买方可以拒绝收取货物，但当卖方按照交货时问再次提交货物时，买方就无权拒收了。(7)多交货物的处理如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物，即卖方超量交货时，买方可

36、以只收合同中规定的数量的货物，而拒收多交的部分；也可以收取合同规定的数量加上部分多交的货物或者全部的货物。对于买方收取的多交部分的货物必须按合同价格付款，即不能以任何理由对该部分加价或减价。超过合同规定的货物如果超过比例在规定的溢短装比例范围内，不能视为卖方超量供货，不适于此规定。(8)要求损害赔偿公约认为损害赔偿是一种主要的补救办法，它不因其他补救办法而丧失。因此即使买方已经采取撤销合同或要求替代物，但仍然有权要求卖方赔偿因其违反合同所造成的损失。如果买方已经宣告撤销合同，并在合同撤销后的一段时间内以合理方式购进替代物，则买方可以要求合同价格与替代物交易价格的差额以及因卖方违约而产生的其他损

37、害赔偿；如果买方撤销合同后没有购进替代物，而此项货物又有时价，则可以取得原合同规定的价格与合同撤销时的货物价格差额以及因卖方违约而产生的其他损害赔偿。如果买方接收货物后不要求减价，则可以按接收货物时的时价与合同规定的价格之间的差额要求赔偿。例3有一份CIF合同，出售大米1000吨，合同规定的大米为一级大米，每吨200美元，卖方实际交货的品质为二级大米。交货时一级大米的价格跌为100美元吨，二级大米的价格为75美元吨，如果买方接受货物后可要求赔偿多少?买方接受货物后可要求赔偿金额-(20075)×1000=125000美元买方违反合同的补救方法买方违反合同主要包括不付款、延迟付款、不收

38、取货物或延迟收取货物。根据公约的规定，买方违反合同时，卖方可以采取以下的补救方法：(1)规定一段合理时限的额外时间，让买方履行义务也就是说，当买方的迟延履行义务的行为不构成根本违反合同时，卖方一般不能宣告合同无效，而可以给买方一段合理的宽限期让其履行义务，如果买方在这一宽限期内仍然不履行义务，卖方才可以宣告合同无效。另外卖方既然给买方一定的宽限期让其履行义务那么他就不得在这段时间内对违反合同采取任何补救方法，除非买方声称他将不在所规定的时间内履行义务。但是买方迟延履行义务毕竟是一种违约行为，所以卖方可以在给予宽限期的同时对由此产生的损失要求损害赔偿。(2)宣告合同无效如果买方违反合同已构成根本

39、性违约，或者买方在限期内不履行支付价款或收取货物的义务，或者声明他将不在所规定的时间内这样做时，卖方才可以宣告合同无效。但如果买方在限期内履行了义务，或并未构成根本性违约时，卖方不能要求撤销合同。(3)自行订明规格如果根据合同规定由买方订明货物的形状、大小或其他特征，而他在议定的日期或在收到卖方的要求后一段合理时间内没有订明这些规格，则卖方在不损害其可能享有的任何其他权利的情况下，可以依照他所知道的买方的要求，自己订明规格。此项规定主要是针对按合同规定应由买方订明货物的规格的情况，如果买方没有按照合同的规定及时订明规格，卖方可以自己订明规格，只要卖方把订明规格的细节通知买方，而买方在收到通知后

40、没有在合理时间内定出不同规格，则卖方所定规格具有约束力。(4)要求支付利息如果买方没有支付价款或任何其他拖欠金额，卖方有权对这些款额收取利息，即当买方未支付价款或迟延付款时，卖方有权要求买方支付利息。(5)要求损害赔偿在一般情况下，当买方不付款或不收货时，卖方为减少损失会将货物折价转卖给其他买主，此时，卖方可以要求买方赔偿货款的差额以及因买方违约产生的损失。卖方要求损害赔偿的权利不因其已采取上述补救方法而受到影响。对违反合同一方可以采取的办法纵然很多，但最终采用什么办法要根据受损性质、受损程度、各方责任等综合考虑，并且需要提供各种证明文件等，所以，买卖双方应尽量按合同履行各自的义务，避免纠纷。

41、23 2000年国际贸易术语解释通则在国际贸易的发展过程中某些国际民间组织，如国际商会、国际法协会等经过长期努力，分别制定、解释了一些习惯做法的规则，这些规则在国际上被广泛采用。因此，国际贸易惯例是指国际贸易业务中反复实践的习惯做法，经国际组织加以编纂与解释所形成的规则。国际贸易惯例本身不是法律，它对贸易双方不具有强制性。只有在当事人承认并在实际业务中采用时，才对当事人有约束力。其具体内容也可由当事人在采用时加以补充或更改。如果合同做出与惯例不同的规定，在处理合同争议时，应以合同规定为准。同时，如果当事人之间对某一问题没有列出明确规定，也未注明该合同适用某项惯例，双方发生争议时，仲裁机构或司法

42、机关往往会引用某一国际惯例进行裁决。国际贸易术语(Trade Terms)又称价格术语、贸易条件，是在长期的国际贸易实践中产生的，用一个简短的概念或若干字母的缩写来表示商品的价格构成，说明交货地点，确定风险、责任、费用划分等问题的专门用语。使用国际贸易术语可以简化磋商内容、节省磋商时间和费用，并在一定程度上使谈判趋于标准化，因而为国际贸易界广泛承认和采纳，并逐渐成为国际惯例。EL前世界上有关贸易术语的国际惯例主要有1932年华沙一牛津规则1941年美国对外贸易定义修订本2000年国际贸易术语解释通则(简称2000通则)。其中由国际商会颁布的2000通则是国际贸易中应用最广泛的解释规则。2000

43、通则按照英文字母E、F、C、D的顺序，：恪13种贸易术语分为四组基本类型。231工厂交货贸易术语工厂交货贸易术语只有一个，即EXW。EXW即Ex Works(.named place)，意为工厂交货(.指定地点)，是指卖方在其所在地(即工厂或仓库等)将备妥的货物交付买方时，履行其交货义务。卖方不承担将货物装上买方备妥的运输车辆或办理出口结关手续的责任，除非另有规定，买方承担自卖方的所在地将货物运至预定目的地的全部费用和风险。在买方不能直接或间接地办理出口手续的情况下，不应使用该术语。在此情况下，应使用FCA术语。在2000通则的13种贸易术语中，EXW术语下卖方所负责任最小，而买方所负责任最大

44、。这是因为EXW术语要求买方安排运输工具前往货物所在地提取货物，并承担货物交由其处理时起的一切风险及费用。所以在13种贸易术语中，以EXW术语所报价格为最低。EXW术语在国际贸易中很少采用。目前国内厂商之所以采用EXW术语出售货物，多是因不熟悉出口手续或其他原因，而先以EXW术语将货物销售给国内出口商，再由国内出口商以其他贸易术语转售国外进口商，这种情况就卖方而言，以EXW术语销售货物，实际上与一般内销并无多大差别。该术语适合于任何运输方式。在EXW术语下，卖方负责在合同规定的时间、地点将货物交买方处置。买方则负责在卖方所在地受领货物，订立运输合同和保险合同办理进出口清关手续，支付货款，并承担

45、交货后的全部风险和费用。采用EXW术语时，交货地点应在契约中订明，如契约中无交货地点的明确规定，则只能在通常地点交货。一般情况下，由卖方将交接货物的具体时间和地点通知买方。另外，按照国际惯例，采用产地交货方式时，卖方只提供惯常包装。如果买方要求对方提供适宜的出口包装，应在订约前通知卖方，并在合同中做出明确规定，在包装上还要刷适当的标记，提供出口包装的费用一般由卖方负担。232主运费未付贸易术语主要运费未付的贸易术语，即2000通则中的F组术语，包括FCA、FAS和FOB三种，指卖方须将货物交至买方指定的承运人或装运船只上。1)FCAFCA术语全称为Free Carrier(.named pla

46、ce)，意为货交承运人(.指定地点)，是指卖方办理货物出口结关手续并将货物交至指定的地点，以便由买方指定的承运人照管，卖方于此时履行其交货义务。如果买方未指定准确的地点，则卖方可在规定的地点或地段内选择将货物置于承运人照管之下的地点。如果卖方被要求协助与承运人订立运输合同时，卖方可以办理，也可以拒绝，但风险和费用由买方承担。该术语可适用于任何运输方式，包括多式联运。在FCA术语下，卖方应自行承担风险及费用，取得出口许可证并办理货物出口所需的一切海关手续，在约定的地点(如运输站或其他收货地点)和交货EL期按习惯方式将货物交给买方指定的承运人，给予买方货物已交由承运人照管的充分通知，并提供商业发票

47、或相等的电子单证以及合同可能要求的证明货物符合合同要求的任何其他凭证。买方自负费用订立从指定地点承运货物的合同，给予卖方关于承运人信息的充分通知，受领单证并支付货款。按FCA术语成交，卖方在规定的时间和地点货交承运人并办理海关手续就完成了交货义务。这里所说的承运人系指在运输合同中，通过铁路、公路、海上、航空、内河运输或这些方式的联合运输，承担履行运输或承担办理运输业务的任何人。它不仅是指实际履行承运的公司，还包括从事代理运输业务的公司。换言之，承运人包括了实际履行运输合同的承运人，也包括代为订立运输合同的运输代理人。FCA术语风险和费用划分的界限以货交承运人处置为界，但如果由于买方责任使卖方无

48、法按时完成交货，责任仍由买方承担。2)FASFAS术语全称为Free ALongside Ship(.named port of shipment)，意为装运港船边交货(.指定装运港)，是指卖方在指定的装运港码头或驳船内将货物交至船边，并办理出口清关手续，履行其交货义务，买方必须自那时起承担货物灭失或损坏的一切风险。FAS术语仅适用于海运和内河运输。在FAS术语下，卖方应自行承担风险及费用，取得出口许可证并办理货物出口所需的一切海关手续，在合同规定的日期或期间内，按港口习惯方式将货物交至指定装运港口买方指定装货地点的指定船边，给予买方关于货物已交至指定船边的充分通知，并提供商业发票或相等的电子

49、单证以及合同可能要求的证明货物符合合同要求的任何其他凭证。买方应自行负担费用订立从指定装运港运输货物的合同，给予卖方关于船名、装货地点和所要求交货时间的充分通知，受领卖方提供的单证并支付货款。根据1941年美国对外贸易定义修订本，FAS代表Free ALong Side，泛指交到各种运输工具旁边，只有在FAS后加上Vessel才能表示船边交货，对此要加以注意。3)FOBFOB术语全称为Free On Board(.named port of shipment)，意为装运港船上交货 (.指定装运港)，是指当货物在指定的装运港越过船舷，卖方即完成交货义务。该术语仅适用于海运和内河运输。在FOB术语

50、下，卖方自行承担风险及费用，取得出口许可证或其他官方批准文件，并办理货物出口所必须的一切海关手续，在合同规定的装运港和装运期内，按港口惯常方式，将符合合同规定的货物交到买方指定的船上，给予买方货物已装船的充分通知，并提供商业发票和证明货物已交至船上的通常单据。买方负责租船订舱，给予卖方关于船名、装船地点和所要求交货时间的充分通知，承担货物在装运港越过船舷时起的一切风险和费用，接受卖方提供的有关单证并按合同规定支付价款。按照FOB术语成交的合同属于装运合同，这类合同中卖方一项基本义务是按照规定的时间和地点完成装运。然而，由于FOB条件下是由买方负责安排运输工具，这就导致了一个船货衔接的问题。按照

51、惯例，如果买方未能派船，这包括未经对方同意提前或延迟将船派到装运港，卖方都有权拒绝交货，由此产生的各种损失，如空舱费、滞期费及卖方增加的仓储费用均由买方承担。如果买方按时指派船只到达装运港，而卖方未能备妥货物，那么，由此产生的费用则由卖方承担。在FOB条件下，如果买方委托卖方办理租船订舱，卖方可以酌情接受，但这属于代办性质，风险和费用仍由买方承担，即使卖方租不到船也不承担后果。FOB术语费用和风险的划分都以"船舷为界"，表明货物在上船之前的风险和费用，包括装船时货物跌落码头或海中所造成的损失，均由卖方承担；货物上船以后，包括在运输过程中发生的损坏由买方承担。"船舷

52、为界"是一种传统的贸易规则，因为其界限分明，易于理解和接受，故沿用至今。严格说来，以船舷为界只能划分风险，用它来划分费用界限就不太明确了。装船过程是一个连续的过程，包括货物岸上起吊、越过船舷和装入船舱以及上船后的整理平舱，这个过程不可能在船舷处办理交接。所以，为了说明装船费用的划分，往往需要在FOB术语后面加列附加条件，这就形成了FOB的变形。FOB的变形条件只是为了表明装船费用由谁负担，并不改变交货地点和风险划分的界限。它们主要有：(1)FOB liner Rrn1s-FOB班轮条件这一变形指装船费用按照班轮的做法来办。由于班轮运费中已经包含了装船费用，故按此条件成交时，卖方不负担

53、装船的有关费用。(2)FOB Under Tackle-FOB吊钩下交货 指卖方将货物交到买方指定船只的吊钩所及之处，即吊装入舱以及其他各项费用由买方承担。(3)FOB Stowed-FOB船上交货并理舱指卖方负责将货物装入船舱并承担包括理舱费在内的装船费用。理舱费是指货物人舱后进行安置和整理的费用。(4)FOB Trimmed一FOB船上交货并平舱 指卖方负责将货物装入船舱并承担包括平舱费在内的装船费用。平舱费是指对装入船舱的散装货进行平整所需要的费用。(5)FOB Stowed and Trimmed-FOB船上交货并理舱和平舱 表明卖方承担包括理舱费和平舱费在内的各项装船费用，常写为FO

54、BST。1941年美国对外贸易定义修订本中的FOB是交通工具上交货，有六种情况，仅第五种情况与2000通则的解释相同，所以在与美国及北美进行贸易时，应在FOB和港口名称中加Vessel，如FOB Vessel New York。FOB术语早在19世纪初就已出现，当今仍是国际贸易中主要采用的贸易术语之一。目前，我国出口大宗货物，或当我方出口租船订舱不便、运费过高等情况下，一般都采用 FOB术语成交。需要指出的是，在我国贸易实务中经常提到的"离岸价"就是指FOB价格，但严格意义上FOB并非离岸价。因为在货轮因港口水浅等原因无法靠岸时，需要用驳船将货物运至货轮旁边装船，货物从岸边

55、至轮船停泊点的驳船运费及风险都由卖方承担。233主运费己付贸易术语主要运费已付的贸易术语，即2000通则中的C组术语，包括CFR、CIF、CPT和CIP四种，指卖方须订立运输合同，但对货物灭失或损坏的风险以及装船和启运后发生意外所产生的额外费用不承担责任。1)CFRCFR术语全称为Cost and Freight(.named port of destination)，意为成本加运费(指定目的港)，是指卖方必须支付成本费和将货物运至指定的目的港所需的运费，但货物灭失或损失的风险以及货物装船后发生事件所产生的任何额外费用，自货物手装运港越过船舷时起即从卖方转由买方承担。该术语只能适用于海运和内河

56、运输。在CFR条件下，卖方应自行承担风险及费用，取得出口许可证和其他官方批准证件，办理货物出口所需的一切海关手续，按照通常条件自行负担费用订立运输合同，在合同规定的日期或期间内，将符合买卖合同规定的货物在装运港交付至船上，给予买方货物已装船的充分通知，以及为使买方采取通常必要措施能够提取货物所要求的其他任何通知，并提供运输单证。买方应承担货物在装运港越过船舷起的一切风险及运输过程中除运费外的额外费用，自行取得进口许可证或其他官方批准证件，办理货物进口及过境运输所需的一切海关手续，受领卖方提供的各种单证并按合同规定支付货款。CFR术语风险转移的界限是装运港指定船只的船舷，虽然运费由卖方承担，但卖

57、方只保证装运，不保证货物按时到达目的港，也不承担把货物送到目的港的义务，运输过程中的风险由买方负责，即卖方安排运输，买方办理货运保险。故卖方应于货物装上船后，迅速通知买方货物已装船，不得迟误，如卖方怠于通知，导致买方不能及时办理保险，应自行负担货物在海上运送中的危险。虽然卖方支付运费，但货到目的港后的卸货费用由谁承担仍是一个不明确的问题。像FOB一样，CFR贸易术语也有一些变形条件，这些变形条件只是为了表明卸货费用由谁负担，不改变交货地点和风险划分的界限。它们主要有：(1)CFR liner TermsCFR班轮条件 这一变形指卸货费用按照班轮的做法来办。由于班轮运费中已经包含了卸货费用，故按

58、此条件成交时，买方不负担卸货费用。(2)CFR EX Tackle-cFR吊钩下交货 指卖方将货物从船舱卸到轮船吊钩可及之处(码头或驳船上)的费用。在轮船不能靠岸的情况下。驳船费及货物从驳船卸到岸上的费用由买方负担。(3)CFR landed-CFR卸到岸上指卖方承担货物卸到码头上的各项有关费用，包括驳船费和码头捐税(这一条我国不采用)。(4)CFR EX ShipS Hold.CFR舱底交货 指货物运达目的港后，自船舱底起一切卸货费用由买方承担。2)CIFCIF术语全称为Cost Insurance and Freight(.named port of destination)，意为成本、保

59、险费加运费(.指定目的港)，是指卖方除负有CFR术语相同的义务外，还必须办理货物在运输中最低险别的海运保险，并支付保险费。该术语只适用于海运和内河运输。CIF术语与CFR术语的不同之处仅在于：CIF术语，卖方须根据合同约定自行负担费用取得货物保险，使买方或任何其他对货物拥有保险利益的人有权直接向保险人索赔，并向买方提供保险单或其他保险凭证。卖方应与良好信誉的保险人或保险公司订立保险合同。在买方要求时，卖方应提供由买方负担费用的可以投保的战争、罢工、暴乱和民变险。最低保险金额应包括合同规定的价款另加10。在卸货费用的负担问题上，CIF与CFR有相同的变形，这里不再赘述。从交货方式上看，CIF是一种典型的象征性交货(Symbolic Deliv