S2-L13_第六章_专利权的内容

1、1 第一节第一节 专利权的内容专利权的内容第二节第二节 专利权的限制专利权的限制2第一节 专利权的内容 一、专利申请人的权利和义务一、专利申请人的权利和义务（一）权利（一）权利1、撤回申请的权利，申请人可以在取得专利、撤回申请的权利，申请人可以在取得专利权前随时撤回其专利申请，撤回申请时应向专权前随时撤回其专利申请，撤回申请时应向专利局提交撤回声明；利局提交撤回声明；2、请求对专利申请文件进行修正的权利；、请求对专利申请文件进行修正的权利；3、请求对发明专利进行实质审查的权利；、请求对发明专利进行实质审查的权利；34、享有一定程序的独占权利，即发明专利申、享有一定程序的独占权利，即发明专利申请

2、文件在专利局初审合格公开后，申请的发明请文件在专利局初审合格公开后，申请的发明专利得到法律临时保护，申请人虽然不能禁止专利得到法律临时保护，申请人虽然不能禁止别人使用其发明，但可以要求使用人支付使用别人使用其发明，但可以要求使用人支付使用费；费；5、转让申请权的权利。、转让申请权的权利。（二）义务（二）义务1、 缴纳申请费用；缴纳申请费用；2、将发明创造的技术方案充分公开。、将发明创造的技术方案充分公开。4二、 专利权人的权利TRIPS Article 28 Rights Conferred1.A patent shall confer on its owner the following e

3、xclusive rights:(a) where the subject matter of a patent is a product, to prevent third parties not having the owners consent from the acts of: making, using, offering for sale, selling, or importing for these purposes that product;5二、 专利权人的权利(b) where the subject matter of a patent is a process, to

4、 prevent third parties not having the owners consent from the act of using the process, and from the acts of: using, offering for sale, selling, or importing for these purposes at least the product obtained directly by that process.2.Patent owners shall also have the right to assign, or transfer by

5、succession, the patent and to conclude licensing contracts.6二、 专利权人的权利 The grant confers the right to exclude others from making, using, offering for sale or selling the invention throughout the United States or importing the invention into the United States and its territories 7二、二、 专利权人的权利专利权人的权利T

6、he patent does not grant the right to make, use, offer for sale or sell or import the invention but only grants the exclusive nature of the right. 8二、二、 专利权人的权利专利权人的权利Since the patent does not grant the right to make, use, offer for sale, or sell, or import the invention, the patentees own right to

7、do so is dependent upon the rights of others and whatever general laws might be applicable. 9二、二、 专利权人的权利专利权人的权利Neither may a patentee make, use, offer for sale, or sell, or import his/her own invention if doing so would infringe the prior rights of others， any laws including antitrust law.10二、专利权人的

8、权利和义务二、专利权人的权利和义务（一）专利权人的权利（一）专利权人的权利： 1、专利实施权、专利实施权 专利实施即将获得专利权的发明创造应用专利实施即将获得专利权的发明创造应用于生产实践中，使之产生效果的行为。于生产实践中，使之产生效果的行为。11二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务2、禁止他人不经许可实施其专利的权利、禁止他人不经许可实施其专利的权利 (专利专利法第法第11条）条）、发明和实用新型专利权被授予后，任、发明和实用新型专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，不得何单位或者个人未经专利权人许可，不得为生为生产经营目的产经营目的制造、制造、使用使用、许诺销售、

9、销售、进、许诺销售、销售、进口口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。得的产品。 、外观设计专利权被授予后，任何单位、外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，不得或者个人未经专利权人许可，不得为生产经营为生产经营目的目的制造、许诺销售、制造、许诺销售、 销售、进口销售、进口其外观设计其外观设计专利产品。专利产品。 12二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务u 制造和使用制造和使用 (manufacture & use) 制造专利

10、产品，是指制造专利产品，是指以生产经营目的以生产经营目的而进而进行的批量制造专利产品的行为。行的批量制造专利产品的行为。 使用使用: 是指专利权人享有的使用专利产品或专利是指专利权人享有的使用专利产品或专利方法及依照专利方法直接获得的产品的专有权。方法及依照专利方法直接获得的产品的专有权。使用权包括对专利产品的使用权和对专利方法使用权包括对专利产品的使用权和对专利方法的使用权。的使用权。 13二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务 销售和进口销售和进口 (sale & import)（流通领域中（流通领域中的权利）的权利）销售：销售专利产品或依照专利方法直接产生销售：销售专利

11、产品或依照专利方法直接产生的产品的产品. 除法律另有规定外，专利权人有权排除法律另有规定外，专利权人有权排斥他人未经其同意而销售其专利产品和依照专斥他人未经其同意而销售其专利产品和依照专利方法而产生的产品的权利。利方法而产生的产品的权利。注：独占销售权仅指专利产品所有权的第一次转注：独占销售权仅指专利产品所有权的第一次转移，专利权人自己或许可他人经销的专利产品移，专利权人自己或许可他人经销的专利产品一旦投入市场，独占销售权即用尽，他人再经一旦投入市场，独占销售权即用尽，他人再经销无需经专利权人同意。销无需经专利权人同意。 14二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务 进口是指，将专利产

12、品或包含专利产进口是指，将专利产品或包含专利产品的物品，或依据专利方法直接生产的产品的物品，或依据专利方法直接生产的产品输人到国内。以营利为目的进口专利产品输人到国内。以营利为目的进口专利产品，不管这种产品是从哪一个国家运进来品，不管这种产品是从哪一个国家运进来的，也不管这种产品在国外是否享有专利的，也不管这种产品在国外是否享有专利权，重要的是进口的产品中包含着一项发权，重要的是进口的产品中包含着一项发明，而该发明已在进口国获得专利权，属明，而该发明已在进口国获得专利权，属于受保护的范围。于受保护的范围。15二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务中华人民共和国知识产权海关保护条例中华

13、人民共和国知识产权海关保护条例第第3条：条：“侵犯受中华人民共和国法律、行政法规保护侵犯受中华人民共和国法律、行政法规保护的知识产权的货物，禁止进出口。的知识产权的货物，禁止进出口。”为了获得知识产权海关保护，专利权人必须向为了获得知识产权海关保护，专利权人必须向海关提交书面申请。（说明专利权人、专利、海关提交书面申请。（说明专利权人、专利、于专利权有关的产品的情况）于专利权有关的产品的情况）知识产权海关总署保护备案，自海关总署准予知识产权海关总署保护备案，自海关总署准予备案之日起有效，有效期为备案之日起有效，有效期为7年。年。16二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务注：外观设计产

14、品的制造、销售与使用注：外观设计产品的制造、销售与使用对产品外观设计的使用：该外观设计产对产品外观设计的使用：该外观设计产品的功能得到了应用。品的功能得到了应用。专利法并专利法并未授予外观设计专利权人使用未授予外观设计专利权人使用外观设计专利产品外观设计专利产品的独占权，外观设的独占权，外观设计计专利权人无权禁止第三人为生产经营目专利权人无权禁止第三人为生产经营目的使用其外观设计专利产品。的使用其外观设计专利产品。17使用外观设计专利产品？王某申请并获得了王某申请并获得了“摩托车摩托车”的外观设计专利的外观设计专利权。权。 张某根据专利公报上公开的照片，张某根据专利公报上公开的照片， 将自将自

15、己的摩托车按王某外观设计专利改装后自己己的摩托车按王某外观设计专利改装后自己使用。使用。 过了一段时间，过了一段时间， 张某将摩托车赠与了张某将摩托车赠与了李某，李某， 李某用于开展出租业务。由于该摩托李某用于开展出租业务。由于该摩托车造型美观，车造型美观， 李某每天比普通出租车驾驶员李某每天比普通出租车驾驶员多挣几十元（李某知道该摩托车是未经专利多挣几十元（李某知道该摩托车是未经专利权人许可改装的）。王某得知后，权人许可改装的）。王某得知后， 提起侵权提起侵权诉讼，诉讼， 要求李某赔偿损失。法院会支持王某要求李某赔偿损失。法院会支持王某的请求吗？的请求吗？ 18如何区分外观设计产品的使用和制

16、造和如何区分外观设计产品的使用和制造和销售？销售？ 案例案例1南昌市公交出租汽车公司于南昌市公交出租汽车公司于2003年年6月获得了月获得了出租车外观设计专利，出租车外观设计专利， 将出租车型定位捷达将出租车型定位捷达和富康，和富康， 车身上部为草绿色，车身上部为草绿色， 下部为银灰色。下部为银灰色。被告南昌第二出租车汽车公司从大众购买了被告南昌第二出租车汽车公司从大众购买了30辆桑塔纳轿车，辆桑塔纳轿车， 也喷漆也喷漆 成为上部草绿色，成为上部草绿色， 下部银灰，下部银灰， 并投入出租车运营。并投入出租车运营。被告行为是使用外观设计产品还是制造？被告行为是使用外观设计产品还是制造？19如何区

17、分外观设计产品的使用和制造和销售？如何区分外观设计产品的使用和制造和销售？ 案例案例2常州甲公司依据其常州甲公司依据其“电动自行车的车架电动自行车的车架”外观外观设计专利权，诉天津乙电动自行车有限公司设计专利权，诉天津乙电动自行车有限公司及镇江丙车业销售有限公司侵犯专利权。及镇江丙车业销售有限公司侵犯专利权。在诉讼中，被告天津乙电动自行车有限公司向在诉讼中，被告天津乙电动自行车有限公司向法庭提交了其从天津丁公司采购涉案电动自法庭提交了其从天津丁公司采购涉案电动自行车车架的增值税销售发票，以证明涉案车行车车架的增值税销售发票，以证明涉案车架系外购取得，其并未实施侵犯涉案专利的架系外购取得，其并未

18、实施侵犯涉案专利的行为。行为。20如何区分外观设计产品的使用和制造和如何区分外观设计产品的使用和制造和销售？销售？ 被告镇江丙车业销售有限公司认为其销售的产被告镇江丙车业销售有限公司认为其销售的产品是电动自行车整车，而不是涉案外观设计品是电动自行车整车，而不是涉案外观设计专利产品电动自行车车架零部件，因此依法专利产品电动自行车车架零部件，因此依法不构成侵权。但一、二审法院均未支持两被不构成侵权。但一、二审法院均未支持两被告的主张，认定被告天津乙电动自行车有限告的主张，认定被告天津乙电动自行车有限公司所提供的证据不能充分证明其产品中公司所提供的证据不能充分证明其产品中“车架车架”的合法来源，因此

19、，应当认定其的合法来源，因此，应当认定其“生产生产”了涉案车架；同时认定被告镇江丙了涉案车架；同时认定被告镇江丙车业销售有限公司车业销售有限公司“虽然销售的是整车，但虽然销售的是整车，但其销售的整车中包括侵权产品，故其行为仍其销售的整车中包括侵权产品，故其行为仍构成专利侵权构成专利侵权”。21二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务 许诺销售权许诺销售权 (offer to sale) 许诺销售是以做广告、在商店货架或者展许诺销售是以做广告、在商店货架或者展销会陈列等方式作出销售商品的许诺。许诺销销会陈列等方式作出销售商品的许诺。许诺销售虽不是实际销售，但却是一种要约行为，如售虽不是实

20、际销售，但却是一种要约行为，如果相对人承诺，则构成一种合同。所以只有专果相对人承诺，则构成一种合同。所以只有专利权人才能具有许诺销售权。未经专利权人许利权人才能具有许诺销售权。未经专利权人许可，他人不得许诺销售其专利产品的内容。可，他人不得许诺销售其专利产品的内容。22二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务 3、专利实施许可权、专利实施许可权(right to license patent) 专利权人享有的许可他人实施其专利的权专利权人享有的许可他人实施其专利的权利。利。根据专利实施许可的内容不同，专利实施许可分根据专利实施许可的内容不同，专利实施许可分为普通实施许可、独家实施许可、

21、独占实施许为普通实施许可、独家实施许可、独占实施许可、交叉实施许可和分售实施许可可、交叉实施许可和分售实施许可 。23二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务 4、转让权、转让权 (right to assign patent) 转让权是指专利权人享有的将自己的专利所有转让权是指专利权人享有的将自己的专利所有权依法转让给他人的权利。权依法转让给他人的权利。我国专利法第我国专利法第10条第条第1款规定：款规定：“专利申请权和专利权可以转让。专利申请权和专利权可以转让。”专利权转让的标的是专利权本身，是一种完全专利权转让的标的是专利权本身，是一种完全的支配权。的支配权。24二、专利权人的权

22、利和义务二、专利权人的权利和义务 5、标记权、标记权 标记权是专利权人享有的在其专利产品或标记权是专利权人享有的在其专利产品或该产品包装上标明专利标记和专利号的权利。该产品包装上标明专利标记和专利号的权利。专利法第专利法第17条规定：条规定：“专利权人有权在其专专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。利号。” 25二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务（二）专利权人的义务（二）专利权人的义务： 1、缴纳专利年费、缴纳专利年费 专利年费是专利权人依照专利法规定，专利年费是专利权人依照专利法规定，自被授予专利权的当年开始，在

23、专利权有效自被授予专利权的当年开始，在专利权有效期内，逐年应向国务院专利行政部门缴纳的期内，逐年应向国务院专利行政部门缴纳的费用。费用。专利法专利法第第43条规定：条规定：“专利权人应当自被专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费授予专利权的当年开始缴纳年费。” 26二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务 2、对发明人给予奖励、对发明人给予奖励（职务发明）（职务发明） 我国我国专利法专利法第第16条规定：条规定：“被授予专利被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励；发明创造专利实施后，根据其计人给予奖励；发明创造专利实

24、施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬。或者设计人给予合理的报酬。” 27二、专利权人的权利和义务二、专利权人的权利和义务 3、不得滥用专利权、不得滥用专利权 不得滥用专利权为消极性义务或者称为禁不得滥用专利权为消极性义务或者称为禁止性义务，它要求专利权人必须在法律规定的止性义务，它要求专利权人必须在法律规定的范围内正确地实施专利，专利权人不得利用专范围内正确地实施专利，专利权人不得利用专利权损害社会利益和他人利益。具体表现如专利权损害社会利益和他人利益。具体表现如专利权人向受让人转让专利，不得提出限制竞争利权人向受

25、让人转让专利，不得提出限制竞争和技术发展的交易条件、非法垄断技术、妨碍和技术发展的交易条件、非法垄断技术、妨碍技术进步；专利权人不得泄露属于国家秘密的技术进步；专利权人不得泄露属于国家秘密的专利等。专利等。28三、发明人或设计人所享有的权利三、发明人或设计人所享有的权利1、署名权。、署名权。2、获得奖励和报酬的权利。、获得奖励和报酬的权利。 29第二节第二节 专利权的限制专利权的限制Article 30 Exceptions to Rights ConferredMembers may provide limited exceptions to the exclusive rights con

26、ferred by a patent, provided that such exceptions do not unreasonably conflict with a normal exploitation of the patent and do not unreasonably prejudice the legitimate interests of the patent owner, taking account of the legitimate interests of third parties.30第二节第二节 专利权的限制专利权的限制一、不视为侵害专利权的行为（专利法一、

27、不视为侵害专利权的行为（专利法69条）条）1、专利权穷竭、专利权穷竭2、先用权制度、先用权制度3、临时过境使用、临时过境使用4、研究实验使用、研究实验使用5、 药品和医疗器械的实验例外（药品和医疗器械的实验例外（Bolar例外）例外）二、专利权的强制许可制度（专利法第二、专利权的强制许可制度（专利法第6章）章）三、其他限制三、其他限制 计划许可（专利法第计划许可（专利法第14条）条）31一、专利权的除外制度一、专利权的除外制度1、专利权穷竭、专利权穷竭 (exhaustion of rights)专利产品或者专利产品或者依照专利方法直接获得的产品依照专利方法直接获得的产品，由由专利权人或者经其

28、许可的单位、个人售出专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、后，使用、许诺销售、销售、进口进口该产品的；该产品的； 不视为侵权。不视为侵权。因为，使用或销售这种行为可以反复多次，因为，使用或销售这种行为可以反复多次，即不同的人一次又一次的使用或者销售。若即不同的人一次又一次的使用或者销售。若每一次的使用或者销售都必须经专利权人许每一次的使用或者销售都必须经专利权人许可，就会阻碍商品的流通，影响公众的利益。可，就会阻碍商品的流通，影响公众的利益。 32一、专利权的除外制度一、专利权的除外制度1、专利权穷竭、专利权穷竭专利权人制造或经专利权人许可制造的专利专利权人制造或经专利

29、权人许可制造的专利产品售出后，其他任何使用或者销售该产品产品售出后，其他任何使用或者销售该产品的，不再需要得到专利权人的许可。的，不再需要得到专利权人的许可。因为，使用或销售这种行为可以反复多次，因为，使用或销售这种行为可以反复多次，即不同的人一次又一次的使用或者销售。若即不同的人一次又一次的使用或者销售。若每一次的使用或者销售都必须经专利权人许每一次的使用或者销售都必须经专利权人许可，就会阻碍商品的流通，影响公众的利益。可，就会阻碍商品的流通，影响公众的利益。 33【案情介绍案情介绍】中国专利局于中国专利局于1997年年9月月20日授予原告鞠某外日授予原告鞠某外观设计专利权，专利号为观设计专

30、利权，专利号为Z L96323288.6，分，分类号类号09-01-B 0367，使用外观设计的产品名称，使用外观设计的产品名称为酒瓶。该外观设计的简要说明记载：本设计为酒瓶。该外观设计的简要说明记载：本设计的左、右、前、后视图相同，前视图为主视图，的左、右、前、后视图相同，前视图为主视图，省略左、右、后视图，前视图显示瓶主体表面省略左、右、后视图，前视图显示瓶主体表面由三分平面构成，瓶中部相对于上、下两部分由三分平面构成，瓶中部相对于上、下两部分呈凹陷状。经查证该专利为有效专利。呈凹陷状。经查证该专利为有效专利。34原告为某银河酒业原告为某银河酒业(集团集团)总厂总厂(以下简称银河酒以下简称

31、银河酒厂厂)人员，曾无偿让银河酒厂使用其外观设计专人员，曾无偿让银河酒厂使用其外观设计专利酒瓶生产白酒，后于利酒瓶生产白酒，后于1999年年9月月30日与银河日与银河酒厂签订了专利独占实施许可合同，每年专利酒厂签订了专利独占实施许可合同，每年专利许可使用费为许可使用费为15万元。万元。1999年年8月月16日，被告与诸城康业副食品经销日，被告与诸城康业副食品经销处处(以下简称康业经销处以下简称康业经销处)签订协议，被告授权签订协议，被告授权康业经销处为古贝春系列酒在诸城市的总经销康业经销处为古贝春系列酒在诸城市的总经销商，约定了由康业经销处提供酒瓶，负责把酒商，约定了由康业经销处提供酒瓶，负责

32、把酒瓶送到古贝春集团仓库，被告提供剩余包装物瓶送到古贝春集团仓库，被告提供剩余包装物及散酒，生产一个由康业经销处独立销售的及散酒，生产一个由康业经销处独立销售的“古贝春头曲古贝春头曲”。 35协议签订后，被告开始生产古贝春头曲酒，交协议签订后，被告开始生产古贝春头曲酒，交与康业经销处销售，使用的酒瓶为康业经销处与康业经销处销售，使用的酒瓶为康业经销处回收的旧酒瓶，由被告清洗消毒后灌瓶、包装。回收的旧酒瓶，由被告清洗消毒后灌瓶、包装。这些酒瓶为方形瓶，瓶子前、后、左、右形状这些酒瓶为方形瓶，瓶子前、后、左、右形状一致，每一侧面由三分平面构成，中部相对于一致，每一侧面由三分平面构成，中部相对于上、

33、下两部分呈凹陷状，部分瓶体专部的一个上、下两部分呈凹陷状，部分瓶体专部的一个侧面带有形纹。侧面带有形纹。原告认为被告未经其授权使用其专利产品，侵原告认为被告未经其授权使用其专利产品，侵犯了其实用新型专利。被告则认为其使用原告犯了其实用新型专利。被告则认为其使用原告已售出的专利产品已售出的专利产品(酒瓶酒瓶)，依法不构成专利侵，依法不构成专利侵权，即售出后的权，即售出后的“专利产品专利产品”酒瓶、酒和酒瓶、酒和包装物，它的所有权已发生了改变，不再属于包装物，它的所有权已发生了改变，不再属于原告而属于购买方。原告而属于购买方。36本案的一审法院济南市中级人民法院审理认为，本案的一审法院济南市中级人

34、民法院审理认为，原告原告ZL96323288.6外观设计专利合法有效，应外观设计专利合法有效，应受法律保护，任何人未经专利权人许可，不得以受法律保护，任何人未经专利权人许可，不得以生产经营目的制造、销售该外观设计专利产品。生产经营目的制造、销售该外观设计专利产品。通过对比被控侵权物与原告外观设计专利产品图通过对比被控侵权物与原告外观设计专利产品图片可看出，两者属同类产品，被控侵权物的形状片可看出，两者属同类产品，被控侵权物的形状与专利产品图片中展示的形状设计相同或近似。与专利产品图片中展示的形状设计相同或近似。被告以生产经营为目的，使用与原告设计相同或被告以生产经营为目的，使用与原告设计相同或

35、近似的旧酒瓶制造并销售古贝春头曲，其行为侵近似的旧酒瓶制造并销售古贝春头曲，其行为侵犯了原告外观设计专利权，原告要求判令被告停犯了原告外观设计专利权，原告要求判令被告停止侵权行为的请求应予支持。止侵权行为的请求应予支持。被告某武城古贝春集团公司不服某市中级人民被告某武城古贝春集团公司不服某市中级人民法院的上述判决，向某省高级人民法院提起上诉。法院的上述判决，向某省高级人民法院提起上诉。 37某省高级人民法院认为：原告拥有专利号某省高级人民法院认为：原告拥有专利号Z L96323288.6的酒瓶外观设计专利权，受法律的酒瓶外观设计专利权，受法律保护。当原告许可银河酒厂独占实施，银河酒保护。当原告

36、许可银河酒厂独占实施，银河酒厂使用该外观设计专利酒瓶生产、销售白酒，厂使用该外观设计专利酒瓶生产、销售白酒，白酒售出后，原告和银河酒厂已经获得了收益，白酒售出后，原告和银河酒厂已经获得了收益，体现在酒瓶的专利权已经用尽，根据专利权用体现在酒瓶的专利权已经用尽，根据专利权用尽原则，购买者的使用或者再销售行为就不构尽原则，购买者的使用或者再销售行为就不构成侵犯其专利权。被告生产、销售古贝春头曲，成侵犯其专利权。被告生产、销售古贝春头曲，使用回收的旧酒瓶，因旧酒瓶上的专利权已经使用回收的旧酒瓶，因旧酒瓶上的专利权已经用尽，故无论这些旧酒瓶是否与原告的外观设用尽，故无论这些旧酒瓶是否与原告的外观设计专

37、利酒瓶相同或近似，都不构成对原告外观计专利酒瓶相同或近似，都不构成对原告外观设计专利权的侵犯。设计专利权的侵犯。38请问：请问：本案中，外观设计专利产品是酒瓶还是装有酒本案中，外观设计专利产品是酒瓶还是装有酒的酒瓶？其各自专利权穷竭的法律后果是什么？的酒瓶？其各自专利权穷竭的法律后果是什么？392、先用权制度对专利权的限制、先用权制度对专利权的限制在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，是法律且仅在原有范围内继续制造、使用的，是法律允许的合法

38、行为，使用者所享有的这种权利被允许的合法行为，使用者所享有的这种权利被称为称为“先用权先用权”。 目的：保障就同一发明创造而未获专利权的单目的：保障就同一发明创造而未获专利权的单位或者个人在投资上得到回报。位或者个人在投资上得到回报。 402、先用权制度对专利权的限制、先用权制度对专利权的限制“先用权先用权”范围：范围：即制造和使用的行为仅限于原有的范即制造和使用的行为仅限于原有的范围，其产量一般不得超过专利权人提围，其产量一般不得超过专利权人提出专利申请时原有设备可以达到或者出专利申请时原有设备可以达到或者预计可能达到的生产数量。预计可能达到的生产数量。412、先用权制度对专利权的限制、先用

39、权制度对专利权的限制适用条件：适用条件：（1）使用的技术必须是自己完成的或者通过）使用的技术必须是自己完成的或者通过正当途径得到的；正当途径得到的；（2）在他人申请专利之日以前，至少已经作）在他人申请专利之日以前，至少已经作好制造或者使用的必要准备。好制造或者使用的必要准备。注意：先用权不得转让，实施人只能在原有范注意：先用权不得转让，实施人只能在原有范围内制造和使用。围内制造和使用。42【案情介绍案情介绍】张某和谭某于张某和谭某于1999年年1月月29日向国家知识产权日向国家知识产权局提出了局提出了“容性镇流器容性镇流器”实用新型专利申请，实用新型专利申请，该申请于该申请于2000年年2月月

40、26日被授予专利权。张某日被授予专利权。张某和谭某认为周某生产的日光灯中的镇流器采用和谭某认为周某生产的日光灯中的镇流器采用了其专利技术，侵犯了其专利权。张某、谭某了其专利技术，侵犯了其专利权。张某、谭某于于2000年年5月向湖南省知识产权局提出申请，月向湖南省知识产权局提出申请，请求责令周某停止侵权行为，并赔偿经济损失请求责令周某停止侵权行为，并赔偿经济损失5万元。万元。周某辩称，对张某、谭某的专利产品周某辩称，对张某、谭某的专利产品“容性镇容性镇流器流器”，其在，其在1998年就已经采用该技术独立制年就已经采用该技术独立制造镇流器，并已投放市场。因此不构成对张某、造镇流器，并已投放市场。因

41、此不构成对张某、谭某专利权的侵犯。谭某专利权的侵犯。43湖南省知识产权局在审理过程中，查明了以下湖南省知识产权局在审理过程中，查明了以下事实：张某和谭某是专利的专利权人，该专利事实：张某和谭某是专利的专利权人，该专利为有效专利。该专利的独立权利要求是：一种为有效专利。该专利的独立权利要求是：一种容性镇流器，此镇流器是用容性镇流器，此镇流器是用“U”形与形与“T”形两形两组铁芯紧密配合呈长方形，其特征是两组铁芯组铁芯紧密配合呈长方形，其特征是两组铁芯之间有之间有3个线圈绕组，铁芯两端各有个线圈绕组，铁芯两端各有2个抽头，个抽头，铁芯嵌入长方形底座板中，经机械铆紧固定，铁芯嵌入长方形底座板中，经机

42、械铆紧固定，底板中央打有钢印号记。底板中央打有钢印号记。周某制造的日光灯中的镇流器也是容性镇流器，周某制造的日光灯中的镇流器也是容性镇流器，被控侵权产品具有除被控侵权产品具有除“底板中央打有钢印号记底板中央打有钢印号记以外的专利的全部必要技术特征。以外的专利的全部必要技术特征。 44专利说明书中的技术方案部分对专利说明书中的技术方案部分对“底板中央打底板中央打有钢印号记有钢印号记”这一特征没有描述。通过对说明这一特征没有描述。通过对说明书的描述和对专利技术方案的分析，书的描述和对专利技术方案的分析，“底板中底板中央打有钢印号记央打有钢印号记”这一特征不是必要技术特征，这一特征不是必要技术特征，

43、被控侵权产品落入了张某、谭某的专利保护范被控侵权产品落入了张某、谭某的专利保护范围。围。周某辩称，在专利申请日前就已经生产了被控周某辩称，在专利申请日前就已经生产了被控侵权产品，但不能提供相关证据。在案件审理侵权产品，但不能提供相关证据。在案件审理过程中，被张某、谭某提到，其生产的被控侵过程中，被张某、谭某提到，其生产的被控侵权产品在权产品在1998年年11月曾被某市技术监督局查封月曾被某市技术监督局查封过。过。45湖南省知识产权局的执法人员于湖南省知识产权局的执法人员于2000年年7月月21日至该市技术监督局进行了调查，周某的陈述日至该市技术监督局进行了调查，周某的陈述属实，其制造的日光灯在

44、属实，其制造的日光灯在1998年年11月确被查封。月确被查封。在技术监督局工作人员的见证下，执法人员对在技术监督局工作人员的见证下，执法人员对封存的日光灯进行了现场开封、勘验，并制作封存的日光灯进行了现场开封、勘验，并制作了勘验笔录。封存的日光灯的镇流器为容性镇了勘验笔录。封存的日光灯的镇流器为容性镇流器，其结构流器，其结构-9张某、谭某提供的被控侵权产张某、谭某提供的被控侵权产品的容性镇流器技术结构相同，证明确为周某品的容性镇流器技术结构相同，证明确为周某独立生产制造的产品。独立生产制造的产品。 46湖南省知识产权局将勘验过程及笔录向当事人湖南省知识产权局将勘验过程及笔录向当事人双方进行了通

45、报，张某、谭某意识到周某被请双方进行了通报，张某、谭某意识到周某被请求人在专利申请日前就已经制造了被控侵权产求人在专利申请日前就已经制造了被控侵权产品，因此侵权行为不成立，于品，因此侵权行为不成立，于2000年年7月月24日日撤回了处理请求。撤回了处理请求。【问题问题】1.什么是先用权什么是先用权?享有先用权的条件是什么享有先用权的条件是什么?2.周某能否享有对张某和谭某专利权的先用权周某能否享有对张某和谭某专利权的先用权抗辩抗辩?473、临时过境使用、临时过境使用临时通过中国领土、领水、领空的外国运输工临时通过中国领土、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同具，依照其

46、所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输为运输工具自身需要工具自身需要而在其装置和设备中使用中国专而在其装置和设备中使用中国专利法保护的有关专利的，不视为侵犯专利权。利法保护的有关专利的，不视为侵犯专利权。这是国际上通行的惯例，这是国际上通行的惯例，“巴黎公约巴黎公约”对此也对此也作出了规定。该项规定的目的，主要是为了保作出了规定。该项规定的目的，主要是为了保证国际间交通的畅通，不至于影响交通的自由。证国际间交通的畅通，不至于影响交通的自由。 484、专为科学研究和实验而使用、专为科学研究和实验而使用专为科学研究和实验以及教学而使

47、用专为科学研究和实验以及教学而使用有关专利的，不认为侵犯专利权。有关专利的，不认为侵犯专利权。目的：为了鼓励开展科学研究，促进目的：为了鼓励开展科学研究，促进科学技术发展。科学技术发展。49陆正明诉上海工程成套总公司、无陆正明诉上海工程成套总公司、无锡市环境卫生工程实验厂锡市环境卫生工程实验厂专利侵权上诉案专利侵权上诉案 陆正明于年月日取得陆正明于年月日取得“熟化垃圾组织熟化垃圾组织筛碎机筛碎机”实用新型专利权（专利号实用新型专利权（专利号）。无锡市环境卫生工程实验厂（下称环卫）。无锡市环境卫生工程实验厂（下称环卫厂）承担了国家城乡建设环境保护部厂）承担了国家城乡建设环境保护部一九八五年一九八

48、五年全国城乡建设科学技术发展计划全国城乡建设科学技术发展计划中有关中有关“无锡市无锡市城市生活垃圾无害化处理技术的开发研究城市生活垃圾无害化处理技术的开发研究”的研究的研究任务后，于年月委托上海工程成套总公任务后，于年月委托上海工程成套总公司（下称成套公司）对筛分破碎机进行研制。上海司（下称成套公司）对筛分破碎机进行研制。上海市科技咨询服务中心受原审法院委托，组织专家对市科技咨询服务中心受原审法院委托，组织专家对成套公司研制的成套公司研制的“筛分破碎机筛分破碎机”进行技术鉴定后认进行技术鉴定后认为，该设备与陆正明的专利权利要求中请求保护的为，该设备与陆正明的专利权利要求中请求保护的技术方案等同

49、。技术方案等同。50环卫厂承担了国家城乡建设环境保护部（下称环卫厂承担了国家城乡建设环境保护部（下称建设部）建设部）一九八五年全国城市建设科学技一九八五年全国城市建设科学技术发展计划术发展计划中中“无锡市城市生活垃圾无害无锡市城市生活垃圾无害化处理技术的开发研究化处理技术的开发研究”项目后，于项目后，于年月日与成套公司签订协议书，约定年月日与成套公司签订协议书，约定由成套公司对环卫厂后处理车间关键设备由成套公司对环卫厂后处理车间关键设备筛分破碎机进行设计、制造、安装、调试筛分破碎机进行设计、制造、安装、调试的成套技术服务，费用万元。同日，成的成套技术服务，费用万元。同日，成套公司又与东台市环境

50、机械设备厂签订协议套公司又与东台市环境机械设备厂签订协议书，约定由东台市环境机构设备厂按照成套书，约定由东台市环境机构设备厂按照成套公司提供的设计图纸、要求，承担筛分破碎公司提供的设计图纸、要求，承担筛分破碎机的加工、制造、运输、现场安装、调试和机的加工、制造、运输、现场安装、调试和售后服务，费用元。售后服务，费用元。51环卫厂于年月开始使用由成套公司环卫厂于年月开始使用由成套公司提供的筛分破碎机，已支付费用万元。提供的筛分破碎机，已支付费用万元。年月日，国家建设部、全国爱年月日，国家建设部、全国爱国卫生运动委员会办公室、江苏省建设委员国卫生运动委员会办公室、江苏省建设委员会组织对环卫厂、同济

51、大学环境工程系承担会组织对环卫厂、同济大学环境工程系承担的的“无锡市城市生活垃圾无害化处理技术的无锡市城市生活垃圾无害化处理技术的开发研究开发研究”项目进行鉴定，鉴定意见为研究项目进行鉴定，鉴定意见为研究成果符合课题要求，建议在计量、焚烧等工成果符合课题要求，建议在计量、焚烧等工艺设施和设备方面进一步完善配套。艺设施和设备方面进一步完善配套。52上海市高级人民法院在审理中对筛分破碎机进上海市高级人民法院在审理中对筛分破碎机进行勘查，环卫厂仍在使用筛分破碎机，但该行勘查，环卫厂仍在使用筛分破碎机，但该设备中原有的粉碎装置、清孔装置在一审诉设备中原有的粉碎装置、清孔装置在一审诉讼期间拆除。根据环卫

52、厂提供的统计材料，讼期间拆除。根据环卫厂提供的统计材料，该厂年垃圾处理产量余吨，该厂年垃圾处理产量余吨，每吨垃圾平均售价元，用于销售垃每吨垃圾平均售价元，用于销售垃圾的运输费用万余元。圾的运输费用万余元。原审法院认为，环卫厂为完成国家城乡建设环原审法院认为，环卫厂为完成国家城乡建设环境保护部下达的科研项目，委托成套公司对境保护部下达的科研项目，委托成套公司对筛分破碎机械进行研制，属于专为科学研究筛分破碎机械进行研制，属于专为科学研究和实验而使用有关专利，不视为对陆正明专和实验而使用有关专利，不视为对陆正明专利权的侵害。原审法院根据利权的侵害。原审法院根据中华人民共和中华人民共和国专利法国专利法

53、第六十三条第五项的规定，判决第六十三条第五项的规定，判决对陆正明诉讼请求不予支持，一审诉讼费用对陆正明诉讼请求不予支持，一审诉讼费用元由陆正明负担。元由陆正明负担。53上海市高级人民法院认为，原审法院认定成上海市高级人民法院认为，原审法院认定成套公司研制的筛分破碎机与陆正明取得套公司研制的筛分破碎机与陆正明取得“熟熟化垃圾组合筛选机化垃圾组合筛选机”实用新型专利保护的技实用新型专利保护的技术方案等同的事实清楚。术方案等同的事实清楚。中华人民共和国中华人民共和国专利法专利法第六十三条第五项关于第六十三条第五项关于“专为科学专为科学研究和实验而使用有关专利研究和实验而使用有关专利”“”“不视为侵犯

54、不视为侵犯专利权专利权”的规定，是指在实验室条件下，为的规定，是指在实验室条件下，为了在已有专利技术的基础上探索研究新的发了在已有专利技术的基础上探索研究新的发明创造，演示性地利用有关专利，或者考察明创造，演示性地利用有关专利，或者考察验证有关专利的技术经济效果。验证有关专利的技术经济效果。54 根据环卫厂与成套公司签订的协议书约定，成根据环卫厂与成套公司签订的协议书约定，成套公司为完成环卫厂后处理车间筛分破碎机的套公司为完成环卫厂后处理车间筛分破碎机的设计、制定、安装、调试任务，直接利用陆正设计、制定、安装、调试任务，直接利用陆正明已取得专利权的专利技术设计制造机械设备，明已取得专利权的专利

55、技术设计制造机械设备，然后销售给环卫厂使用的行为，不能视为专为然后销售给环卫厂使用的行为，不能视为专为科学研究和实验而使用专利的合法行为，构成科学研究和实验而使用专利的合法行为，构成对陆正明专利权的侵害，应承担民事责任。环对陆正明专利权的侵害，应承担民事责任。环卫厂在科研项目通过鉴定后，已无垃圾筛分破卫厂在科研项目通过鉴定后，已无垃圾筛分破碎机的科研任务，使用成套公司制造、销售的碎机的科研任务，使用成套公司制造、销售的侵权产品处理垃圾，且又有一定销售的行为，侵权产品处理垃圾，且又有一定销售的行为，属于以生产经营为目的的使用行为，亦不符合属于以生产经营为目的的使用行为，亦不符合“专为科学研究和实

56、验使用有关专利专为科学研究和实验使用有关专利”的条件，的条件，应认定侵权。据此，原审法院认定的事实基本应认定侵权。据此，原审法院认定的事实基本清楚，适用法律错误，应予改判。清楚，适用法律错误，应予改判。555、Bolar例外 为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。疗器械的。Bolar例外源于美国，是由例外源于美国，是由Bolar v.Roche案案催生的专利侵权例外规定，也被称为安全催生的专利侵权例外

57、规定，也被称为安全港港(Safe Harbor)条款。条款。56二、强制许可二、强制许可(compulsory license)(compulsory license)（一）强制许可，是指国家专利行政部门可以（一）强制许可，是指国家专利行政部门可以不经专利权人的同意，通过行政申请程序直接不经专利权人的同意，通过行政申请程序直接允许申请者实施发明专利或者实用新型专利，允许申请者实施发明专利或者实用新型专利，并向其颁发实施专利的强制许可。并向其颁发实施专利的强制许可。1、根据国家利益颁发的强制许可、根据国家利益颁发的强制许可2、对不实施专利的强制许可、对不实施专利的强制许可3、从属专利的强制许可、

58、从属专利的强制许可4、公共健康强制许可、公共健康强制许可57【案情介绍案情介绍】巴西曾经是全世界艾滋病发病率最高的国家之巴西曾经是全世界艾滋病发病率最高的国家之一，由于启动了强制许可，国产艾滋病药物得一，由于启动了强制许可，国产艾滋病药物得到了普遍使用，全国到了普遍使用，全国60万感染者中，目前约有万感染者中，目前约有10.5万人在接受万人在接受“鸡尾酒鸡尾酒”疗法。其结果是，疗法。其结果是，因艾滋病死亡的人数减少了一半，有效地遏制因艾滋病死亡的人数减少了一半，有效地遏制了艾滋病的蔓延。所谓了艾滋病的蔓延。所谓“鸡尾酒鸡尾酒”，是从国外，是从国外已经上市的已经上市的17种艾滋病治疗药物中选择种

59、艾滋病治疗药物中选择3种配种配制而成，它并不能彻底消灭艾滋病病毒，但可制而成，它并不能彻底消灭艾滋病病毒，但可以有效地控制病毒，是目前治疗艾滋病的最佳以有效地控制病毒，是目前治疗艾滋病的最佳策略。策略。58与巴西形成鲜明对照的是，中国艾滋病感染者与巴西形成鲜明对照的是，中国艾滋病感染者估计已逾估计已逾100万，而长期接受万，而长期接受“鸡尾酒鸡尾酒”疗法疗法的只有的只有100人左右。人左右。“鸡尾酒鸡尾酒”价格的高低，价格的高低，不仅影响着中国上百万艾滋病病毒感染者的命不仅影响着中国上百万艾滋病病毒感染者的命运，也决定着中国艾滋病防治工作的成败。运，也决定着中国艾滋病防治工作的成败。“鸡尾酒鸡

60、尾酒”并非治疗艾滋病的最佳药物，在拉并非治疗艾滋病的最佳药物，在拉夫米定夫米定(3TC，由葛兰素史克开发，也可用于治，由葛兰素史克开发，也可用于治疗乙肝疗乙肝)等一些疗效更好、副作用较小的治疗艾等一些疗效更好、副作用较小的治疗艾滋病的药物面前，国内患者面对的是其高昂的滋病的药物面前，国内患者面对的是其高昂的价格，制药企业也是无计可施，而印度大量生价格，制药企业也是无计可施，而印度大量生产产3TC。59印度的制药公司为什么可以生产印度的制药公司为什么可以生产3TC?因为印因为印度启动了强制许可。按照世界贸易组织度启动了强制许可。按照世界贸易组织与贸与贸易有关的知识产权协议易有关的知识产权协议)(TRIPs)的有