王先伟2015.09.19-20建设工程计价与造价鉴定实务(修订)

1、 建设工程计价与造价鉴定实务暨王先伟专场讲座 二一五年九月 十九日上海u 上海市建纬律师事务所高级合伙人u 拥有16年工程造价审核、工程施工及房地产开发行业实践经验（工程造价咨询7年、建筑施工4年、房地产开发5年）u 1998年全国首届注册造价工程师、2001年全国注册监理工程师、 2004年全国首届注册咨询工程师（投资）、上海市政府采购评审专家、江苏省招投标评标专家、建设部项目经理。 u 上海仲裁委员会仲裁员、马鞍山仲裁委员会仲裁员、中华全国律师协会建设工程与地产专业委员会委员、上海市律协建设工程业务研究委员会委员。u 中国法学会、中国电力企业联合会、中国行为法学会、中国法律教育培训中心、中

2、国法律顾问培训中心、中国建筑协会经济材料分会、中国建设工程培训中心、中建政研教育科技研究院等多家建设工程专业咨询、培训机构的常年讲师或客座教授。PART1、工程造价常用计价原则的识别与计价争议的处理PART2 、司法鉴定在建设工程施工合同纠纷案件中的运用及操作规范PART3 、工程造价司法鉴定的现状与应对策略、疑难问题解析演讲目录：工程造价常用计价原则的识别与计价争议的处理PART1一、常用工程造价计价原则的理解与适用1、常用工程造价计价方式u综合单价：合同当事人约定以工程量清单及其综合单价进行合同价格计算、调整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同综合单价不作调整。双方当事人应约定综合

3、单价包含的风险范围和风险费用的计算方法，并应约定风险范围以外的合同价的调整方法。 u固定总价：合同当事人约定以施工图、已标价工程量清单或预算书及有关条件进行合同价格计算调整和确认的建设工程施工合同，在约定的范围内合同总价不作调整。当事人应在专用条款中约定总价包含的风险范围和风险费用的计算方法，并应约定风险范围以外的合同价格的调整方法。u可调价格：可调价格包括可调综合单价和措施费等，双方应在合同中约定综合单价和措施费的调整方法，调整因素包括：（1）法律、行政法规和国家有关政策变化影响合同价款；（2）工程造价管理机构的价格调整；（3）经批准的设计变更；（4）发包人更改经审定批准的施工组织设计(修正

4、错误除外)造成费用增加；（5）双方约定的其他因素。一、常用工程造价计价原则的理解与适用u定额计价：合同当事人根据招标文件，按照各国家建设行政主管部门发布的建设工程预算定额的“工程量计算规则”，同时参照省级建设行政主管部门发布的人工工日单价、机械台班单价、材料以及设备价格信息及同期市场价格，直接计算出直接工程费，再按规定的计算方法计算间接费、利润、税金，汇总确定建筑安装工程造价的合同。u其它计价：合同当事人可在专用合同条款中约定其他合同价格形式。浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答第三条建设工程施工合同约定的工程价款的确定方法虽然与建设工程计价依据不

5、一致，但并不违反法律、行政法规强制性规定的，该约定应认定有效。2、计价方式的识别u合同法第125条 当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款）合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。u建设工程价款结算暂行办法第8条规定发、承包人在签订合同时对于工程价款的约定可选用下列一种方式：固定总价、固定单价、可调价格，即工程计价方式原则上只能选择其中一种，选择两种以上时则会出现约定不明或相互矛盾。u全国民事审判工作会

6、议纪要（2011 年）在审理建设工程施工合同纠纷案件时，应当准许并鼓励合同当事人就与诉争焦点密切相关的工程管理、质量标准、工程技术、计价方法和计价标准等专业性问题，聘请专家证人参加庭审、邀请鉴定人出庭接受质询或者出具专业性书面意见。一、常用工程造价计价原则的理解与适用一、常用工程造价计价原则的理解与适用3、计价方式确认原则u有约从约原则最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第16条：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同

7、时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款”。u没有约定或约定不明时政府指导价的适用-预算定额中华人民共和国合同法第62条“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第61的规定仍不能确定的，适用下列规定：（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行”。 建设工程价款结算暂行办法（财建369号文）第11条“工程价款结算应按合同约定办理，合同未作约定或约定不明的，发、承包双方应依照下列规定与文件协商处理： (2)国务院建设行政主管部门，省、自治区、直辖市或有关部门发布的工程造价计价标准、计价办法等有关规定”。一

8、、常用工程造价计价原则的理解与适用u多个省级高级人民法院出台的指导意见 山东省高级人民法院关于审理建筑工程承包合同纠纷案件若干问题的意见第36条“对合同约定的一次包死的建筑工程，如合同有效，应严格按合同约定处理。但对合同履行中因设计变更而增加的工程价款，双方有补充约定的，按约定处理，没有补充约定的，应按照当地现行的定额标准，据实结算。” 北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答第11条没有约定或约定不明的，可以参照合同约定标准对工程量增减部分予以单独结算，无法参照约定标准结算的，可以参照施工地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算。”案例：本律师代理的承包人

9、浙江*建与发包人四川*公司建设工程施工合同纠纷。双方签订的合同约定：7.2条“采用确定清单综合单价和工程总价下浮合同”。合同7.4.1条约定“发包方提供正式施工图后2个月内，乙方按照要求编制并提交施工图预算交给发包方审核” -请思考：这是什么计价原则？ 二、20132013工程量清单计价规范的理解与适用1.1、工程量清单计价的概念 工程量清单计价：指投标人完成由招标人提供的工程量清单所需的全部费用，包括分部分项工程费、措施项目费、其他项目费、规费和税金。工程量清单计价方式，是在建设工程招投标中，招标人自行或委托具有资质的中介机构编制反映工程实体消耗和措施费消耗的工程量清单，并作为招标文件的一部

10、分提供给投标人，由投标人依据工程量清单自主报价的计价方式。在工程招标中采用工程量清单计价是国际上较为通行的做法。工程量清单的主要作用为投标人的投标竞争提供了一个平等和共同的基础是建设工程计价的基础是建设工程付款和结算的依据是调整工程量、进行工程索赔的依据 二、20132013工程量清单计价规范的理解与适用1.2工程量清单计价的特征特征：政府宏观调控、企业自主报价、市场形成价格。 1、通用计价规则：通过制定统一的建设工程工程量清单计价方法、统一的工程量计量规则、统一的工程量清单项目设置规则。 2、统一消耗量：由政府发布统一的社会平均消耗量指导标准，为企业提供一个社会平均尺度，避免企业盲目或随意大

11、幅度减少或扩大消耗量，从而达到保证工程质量的目的。 3、企业自主报价：将工程消耗量定额中的工、料、机价格和利润、管理费全面放开，由市场的供求关系自行确定价格。投标企业根据自身的技术专长、材料采购渠道和管理水平等，制定企业自己的报价定额，自主报价。 二、20132013工程量清单计价规范的理解与适用 二、2013工程量清单计价规范的理解与适用2.1工程量清单计价规范的法律地位与适用2012年12月15日住房和城乡建设部第1567号公告“ 关于发布国家标准建设工程工程量清单计价规范的公告”规定：建设工程工程量清单计价规范为国家标准，并明确规定了相关强制性条文必须严格执行。 而非强制性条文的效力没有

12、说明，本人认为只要双方没有约定排除适用 、就要适予以用。在不违背“公平、公正原则”及法律行政法规的强制性规定的前提下，非强制性条文可以修改适用。 7.2.2 合同中没有按照本规范第7.2.1条的要求约定或约定不明的，若发承包双方在合同履行中发生争议由双方协商确定；当协商不能达成一致时，应按本规范的规定执行。 u中华人民共和国标准化法第7条“国家标准、行业标准分为强制性标准和推荐性标准。保证人体健康、人身、财产安全的标准和法律、行政法规规定强制性执行的标准是强制性标准，其他标准是推荐性标准”。u中华人民共和国标准化法第14条“强制性标准，必须执行”。u中华人民共和国标准化法实施条例第42条“工程

13、建设标准化管理规定，由国务院工程建设主管部门依据标准化法和本条例的有关规定另行制定，报国务院批准后实施”。u实施工程建设强制性标准监督规定（建设部81号令）第1条“为加强工程建设强制性标准实施的监督工作，保证建设工程质量，保障人民的生命、财产安全，维护社会公共利益，根据中华人民共和国标准化法、中华人民共和国标准化法实施条例和建设工程质量管理条例，制定本规定”。第2条“在中华人民共和国境内从事新建、扩建、改建等工程建设活动，必须执行工程建设强制性标准”。二、20132013工程量清单计价规范的理解与适用法条索引 本次研讨会本次研讨会上，谢洪学上，谢洪学理事长对理事长对工程量清工程量清单计价规单计

14、价规范范的法律的法律地位做出了地位做出了阐述，其观阐述，其观点与本人观点与本人观点完全一点完全一致。致。 1、中华人民共和国合同法第52条：有下列情形之一的，合同无效： （1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （3）以合法形式掩盖非法目的； （4）损害社会公共利益； （5）违反法律、行政法规的强制性规定。 2、中华人民共和国合同法第56条：无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。二、20132013工程量清单计价规范的理解与适用2.2工程量清单计价规范对合同效力的影响 3、

15、最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）第14条：合同法第52第（5）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。 备注：所谓效力性强制性规定，指法律及行政法规明确规定违反了这些禁止性规定将导致合同无效或者合同不成立的规范；或者虽然法律及行政法规没有明确规定违反这些禁止性规范后将导致合同无效或者不成立，但是如果违反了这些禁止性规范的合同继续履行，将损害国家利益、社会公共利益和第三人重大利益的规范。所谓管理性强制性规定或取缔性规范，指法律及行政法规没有明确规定违反此类规范将导致合同无效或者不成立，违反此类规范继续履行合同，将会受到国家行政制裁，但合同本身并不损害国家、社会公

16、共利益以及第三人的利益，而只是破坏了国家对交易秩序的管理规范。违反此类规范后，如果使合同继续有效也并不损害国家或者社会公共利益，而只是损害当事人的利益的规范。二、20132013工程量清单计价规范的理解与适用2.2工程量清单计价规范对合同效力的影响 3.1.1 使用国有资金投资的工程发承包，必须采用工程量清单计价。 上述规定与16号令冲突，应执行清单计价规范之规定。 2014年2月1日实施的建筑工程施工发包与承包计价管理办法第6条规定：全部使用国有资金投资或者以国有投资为主的建筑工程（以下简称国有资金投资的建筑工程），应当采用工程量清单计价；非国有资金投资的建筑工程，鼓励采用工程量清单计价。二

17、、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务必须采用工程量清单计价的工程 国有资金投资的工程建设项目工程建设项目招标范围和规模标准规定规定，国有资金投资的工程建设项目包括使用国有资金投资和国家融资投资的工程建设项目。1、使用国有资金投资项目的范围包括：使用各级财政预算资金的项目；使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的项目；使用国有企事业单位自由资金，并且国有资产投资者实际拥有控制权的项目。2、国家融资项目的范围包括：使用国家发行债券所筹资金的项目；使用国家对外借款或者担保所筹资金的项目；使用国家政策性贷款的项目；国家授权投资主体融资的项目；国家特许的融资项目。二、工程量清单计价规范强制性

18、条文的解读与法律实务工程量清单应采用综合单价计价二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 3.1.4工程量清单应采用综合单价计价u非强制性条文7.1.3”实行工程量清单计价的工程，应采用单价合同；建设规模较小，技术难度较低，工期较短且施工图设计已审查批准的建设工程可采用总价合同；紧急抢险、救灾以及施工技术特别复杂的建设工程可采用成本加酬金合同”。u因条文效力的不同，在实务中应当全部采用单价合同。 安全文明施工费是不可竞争费 3.1.5安全文明施工费必须按国家或省级、行业建设主管部门的规定计价，不得作为竞争性费用。 建设部办公厅关于印发的通知 （建办【2005】89号）将安全文明施工费纳

19、入国家强制性标准管理范围，规定“投标方安全防护、文明施工措施的报价，不得低于工程所在地工程造价管理机构测定费率计算所需费用总额的90%”。 财政部、国家安全生产监督管理总局于2012年2月14日印发企业安全生产费用提取和使用管理办法第七条“建设工程施工企业提取的安全费用列入工程造价，在竞标时，不得删减，列入标外管理”。二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务招标人不得要求投标人对该费用进行优惠，投标人也不得将该费用参与市场竞争。 二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务建设部办公厅89号文规定包含的内容 规费和税金是不可竞争费 3.1.6规费和税金必须按国家或省级、行业建设主管

20、部门的规定计算，不得作为竞争性费用。1、规费主要包含如下内容： 社会保险费：养老保险费、医疗保险费、失业保险费、工伤保险费、生育保险费。 住房公积金。工程排污费。2、税金：包含营业税、城市维护建设税和教育费附加。 营业税税额=应纳税营业额适用税率，税率：3%； 城市建设维护税=营业税税额适用税率，税率：市区7%、县镇5%、乡村1% ； 教育费附加=营业税税额适用税率，税率：3%； 地方教育费附加=营业税税额适用税率，税率： 2%。以上费用折算成以不含税工程造价为计费基础，税金费率为以上费用折算成以不含税工程造价为计费基础，税金费率为： 市区：3%（1+7%+3%+2%）/1-3%（1+7%+3

21、%+2%）=3.48%（3.477%） 县镇：3%（1+5%+3%+2%）/1-3%（1+5%+3%+2%）=3.41%（3.413%） 二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务法律实务：1、不可竞争费不得约定改变；2、承包人迟延开具发票的问题 4.3.1措施项目清单必须根据相关工程现行国家计量规范的规定编制。 08清单对通用措施项目作出了列举，包括：安全文明施工；夜间施工；二次搬运、冬雨季施工；大型机械设备进出场及安拆；施工排水；施工降水；地上、地下设施，建筑物的临时保护措施；已完工程及设备保护。法律实务：海鸥公司司法鉴定中的夜间施工、已完工程保护争议。 二、工程量清单计价规范强制性

22、条文的解读与法律实务 招标文件、合同中不得采用无限风险、所有风险的约定 3.4.1 建设工程发承包，必须在招标文件、合同中明确计价中的风险内容及其范围，不得采用无限风险、所有风险或类似语句规定计价中的风险内容及范围。 本条规定了工程计价风险的确定原则，招标文件和合同中，双方应对各自应承担的计价风险内容及其风险范围或幅度进行界定和明确。 为规避风险，发包人往往为了保护自己的利益会在招标文件中规定：“固定价格合同不许调价”或者“物价波动一律不调整”等之类的表述和要求。 二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务法律实务：根据我国工程建设的特点，投标人应完全承担风险是技术风险和管理风险，如管理

23、费和利润；应有限度承担的是市场风险，如材料价格、施工机械使用费；应完全不承担的是法律、法规、规章和政策变化的风险。 清单计价规范中规定的风险负担方式二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 1.发包人承担的外部风险u 3.4.2 :由于下列因素出现，影响合同价款调整的，应由发包人承担： 法律、法规、规章和政策发生变化；省级或行业建设主管部门发布的人工费调整，但承包人对人工费或人工单位的报价高于发布的除外；由政府定价或政府指导价管理的原材料等价格进行了调整的。u 合同法63条“执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内价格调整时，按照交付的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨

24、时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行”。即由于非承包人原因导致工期延误的，采用不利于发包人的原则调整合同价款；由于承包人原因导致工期延误的，采用不利于承包人的原则调整合同价款。 清单计价规范中规定的风险负担方式二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 2.发包人承担的内部风险（变更类）：工程变更、项目特征描述不符、工程量清单缺项。 9.3.2条规定“工程变更引起施工方案改变，并使措施项目发生变化的，承包人提出调整措施项目费的，应事先将拟实施的方案提交发包人确认，并详细说明与原方案措施项目相

25、比的变化情况。拟实施的方案经发承包双方确认后执行。并应按照下列规定调整措施项目费。” 清单计价规范中规定的风险负担方式二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 3.合同可约定承发包共担的风险： 工程量偏差风险。第9.6.2条规定：对于任一招标工程量清单项目,当因本节规定的工程量偏差和第9.3节规定的工程变更等原因导致工程量偏差超过15%时，可进行调整。当工程量增加15%以上时，增加部分的工程量的综合单价应予调低；当工程量减少15%以上时，减少后剩余部分的工程量的综合单价应予调高。 物价变化风险。第3.4.3条规定：由于市场物价波动影响合同价款，应由发承包双方合理分摊；合同没有约定的，发

26、、承包发生争议时，按第9.8.19.8.3条规定（材料、工程设备单价变化范围为5%），调整合同价款。 清单计价规范中规定的风险负担方式二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 13版清单第9.10条规定：因不可抗力事件导致的人员伤亡、财产损失及费用增加，发承包双方应按下列原则分别承担并调整合同价款和工期：（与示范合同文本18.1-18.3条对比）合同工程本身的损害、因工程损害导致第三方人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害，应由发包人承担；发包人、承包人人员伤亡应由其所在单位负责，并应承担相应费用；承包人的施工机械设备损坏及停工损失，应由承包人承担；停工期

27、间，承包人应发包人要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用应由发包人承担；1.工程所需清理、修复费用，应由发包人承担。 招标工程量清单的准确性与完整性由招标人负责 4.1.2 招标工程量清单必须作为招标文件的组成部分，其准确性和完整性应由招标人负责。 本条强化了招标人对招标工程量清单准确度的管理责任，与港式清单完全相反。若招标文件或合同条款与清单计价规范的强制性条文冲突时，应以清单条文为准。 投标人依据工程量清单进行投标报价，对工程量清单不负有核实的义务，更不具有修改和调整的权利。清单的准确性数量不算错，完整性不缺项漏项，均应由招标人负责。 招标文件规定“工程量清单仅供参考，以图纸为准

28、”。 招标文件规定“投标人应对招标人提供的工程量清单中给定的信息进行核实，招标人对工程量清单的准确性和完整性不负责，工程量的误差视为投标人已经包含在其他部分的报价内或视为对招标人的减让”等等。二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 招标工程量清单的准确性与完整性由招标人负责二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务案例（天津市*镇家园）： 发包人邀请南通*建等单位投标但未给予图纸及招标工程量清单，告诉投标人编制的单价控制在1500元/M2内，南通*建参考其它项目的结算下浮28%编制了投标报价。本律师初步代理意见是： 招标文件没有工程量清单违背了工程量清单计价规范的强制性规定，投

29、标报价及合同约定不能作为结算依据。 合同总价所对应的综合单价、包干范围与实际施工图纸不符，承包人有权要求重新组价。 投标文件仅有纸质版，无法查明组价原则（下浮率）。 分部分项工程项目清单必须载明的内容 4.2.1 分部分项工程项目清单必须载明项目编码、项目名称、项目特征、计量单位和工程量。 分部分项工程项目清单必须根据相关工程现行国家计量规范规定的项目编码、项目名称、项目特征、计量单位和工程量计算规则进行编制。准确性、完整性 投标人必须按招标工程量清单填报价格。目编码、项目名称、项目特征、计量单位、工程量必须与招标工程量清单一致。二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 分部分项工程项

30、目清单必须载明的内容 二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 名 词 解 释 招标工程量清单：招标人依据国家标准、招标文件、设计文件以及施工现场实际情况编制的，随招标文件发布供投标人投标报价的工程量清单，包括其说明和表格。 项目编码：分部分项工程量清单项目名称的数字标识。采用12位编码，其中1、2位是计量规范的代码；3、4位是专业工程顺序码；5、6位是分部工程顺序码；7、8、9位是分项工程项目名称顺序码；10、11为清单项目名称顺序码。 分部分项工程（项目名称）：分部工程是单项或单位工程的组成部分，是按结构部位、路段长度及施工特点或施工任务将单项或单位工程划分为若干分部的工程；分项工

31、程是分部工程的组成部分，是按不同施工方法、材料、工序、路段长度等分部工程划分为若干个分项或项目的工程。 项目特征：构成分部分项工程项目、措施项目自身价值的本质特征。 综合单价：完成一个规定清单项目所需的人工费、材料、工程设备费、施工机具使用费、企业管理费、利润以及一定范围内的风险费用。 风险费用：隐含于已标价工程量清单综合单价中，用于化解发承包双方在工程合同中约定内容和范围内的市场价格波动风险的费用。 国有资金投资的工程必须编制最高投标限价5.1.1 国有资金投资的建设工程招标，招标人必须编制最高投标限价。u 招标控制价指招标人根据国家或省级、行业建设主管部门颁发的有关计价依据和办法，以及拟定

32、的招标文件和招标工程量清单，结合工程具体情况编制的招标工程的最高投标限价。u 招标人应在发布招标文件时公布招标控制价，同时应将招标控制价及有关资料报送工程所在地或有该工程管辖权的行业管理部门工程造价管理机构备查。u建筑工程施工发包与承包计价管理办法第8条 最高投标限价应当依据工程量清单、工程计价有关规定和市场价格信息等编制。招标人设有最高投标限价的，应当在招标时公布最高投标限价的总价，以及各单位工程的分部分项工程费、措施项目费、其他项目费、规费和税金。u目的：客观、合理地评审投标报价和避免哄抬标价，造成国有资产流失。二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 二、工程量清单计价规范强制性

33、条文的解读与法律实务编制招标控制价注意事项 二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务5.2.1 招标控制价应根据下列依据编制与复核： 本规范；13清单 国家或省级、行业建设主管部门颁发的计价定额和计价办法； 建设工程设计文件及相关资料； 拟定的招标文件及招标工程量清单； 与建设项目相关的标准、规范、技术资料； 施工现场情况、工程特点及常规施工方案；比08清单新增内容 工程造价管理机构发布的工程造价信息，当工程造价信息没有发布时，参照市场价； 其他的相关资料。招标控制价的编制依据招投标流程 6.1.3 投标报价不得低于工程成本。法条索引： 招标投标法第33条规定：投标人不得以低于成本的报

34、价竞标，也不得以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标。 建筑工程发包与承包计价管理办法第10条规定：投标报价不得低于工程成本，不得高于最高投标限价（即，招标控制价）。解析：是工程成本，而非企业成本。 投标报价不得低于成本的依据就是招标投标法第33条的规定，这是法律依据。但法律并未明确成本是个别成本，还是一般成本，成本如何确定，构成如何？招标投标法实施条例第51条将是否低于成本的权力赋予评标委员会，但依然未能明确相关标准。这是清单规范和计价文件需要解决的问题。二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 6.1.3 投标报价不得低于工程成本。二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法

35、律实务低于成本的认定依据问题：工程成本应为个别成本，而非一般成本；工程成本应为可变成本的概念，包括人工费、材料费和机械费中的机械租赁费，不包括自有施工机械的台班费。不包括利润、管理费，但应包括规费和税金。 解析：根据清单规范6.2.1的规定，投标报价编制依据包括企业定额，足以证明工程成本为个别成本。而根据经济学的定义，当收入低于可变成本时企业将停产。在建筑工程领域，可变成本应该包括的是人工费、材料费和机械租赁费以及相关的规费、税金等。因为这些费用组成是决定建筑企业是否有意愿承接施工任务的拐点。 二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务案例（东*地产）：是否低于成本价很难界定、但可由裁判

36、者主管评判。 本律师代理原告俞*（实际施工人）起诉施工总承包南京*及建设单位东*地产，二被告均认为合同是固定总价1565万元，不应造价鉴定。而我方主张合同计价矛盾、应当按定额价结算。后法院委托鉴定人出具了两份鉴定意见。 代理意见是：据测算，依据被告请求出具的司法鉴定意见书中的工程实体造价约为2030.11万元，而依据原告请求按实结算出具的司法鉴定意见书的工程实体造价约为3613万元，两者相差1582.89万元，相当于工程总价下浮43.81%，若按照被告主张来作为鉴定依据，那原告的结算价将远低于成本价，违反了中华人民共和国招标投标法第33条规定：“投标人不得以低于成本的报价竞标”的强制性规定。

37、8.1.1 工程量必须按照相关工程现行国家计量规范的工程量计算规则计算1、建筑面积的计算规则：中华人民共和国国家标准建筑工程建筑面积计算规则 GB/T 50353-2013 (建设部第269号公告）。2、工程量清单计算规则(示例）：3、法律实务：工程设计、施工计价使用的建筑面积与房地产测绘建筑面积的不同二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 工程量按实结算8.2.1 工程量必须以承包人完成合同工程应予计量的工程量确定。 招标工程量清单标明的工程量是招标人根据拟建工程设计文件预计的工程量，是各投标人进行投标报价的共同基础，不能作为承包人在履行合同义务中应予完成的实际和准确的工程量。发承

38、包双方进行工程结算的工程量应按照经双方认可的实际完成工程量确定，而非招标工程量清单所列的工程量。 2008工程量清单计价规范也作为强制性条文，但表述为“招标文件中的工程量清单标明的工程量是投标人投标报价的共同基础，竣工结算的工程量按发、承包双方在后台中约定应予计量且实际完成的工程量确定”。法律实务：工程量量差的风险能不能由承包人承担（例如：合同约定工程量变化5%以内不调整）？如何实现按时结算？二、工程量清单计价规范强制性条文的解读与法律实务 清单计价规范施工的计价活动 1.0.2 本规范适用于建设工程发承包及实施阶段的计价活动。 建设工程发承包及实施阶段的计价活动主要包括：工程量清单编制、招标

39、控制价编制、投标报价编制、工程合同价款的约定、工程施工过程中工程计量与合同价款的支付、索赔预现场签证、合同价款的调整、竣工结算的办理、合同价款争议的解决、工程造价等。 三、非强制性条文的解读与法律实务 建设工程工程造价的组成 三、非强制性条文的解读与法律实务 1.0.3 建设工程发承包及实施阶段的工程造价由分部分项工程费、措施项目费、其他项目费、规费和税金组成。 措施项目：为完成工程项目施工，发生于该工程施工准备和施工过程中技术、生活、安全、环境保护等方面的项目。技术措施主要包括：混凝土模板及支架、脚手架、垂直运输机械、施工排水降水、夜间施工增加、冬季施工增加等。 其他项目费： 暂列金额（招标

40、人在工程量清单中暂定并包括在合同价款中的一笔款项，用于工程合同签订时尚未确定或者不可预见的所需材料、设备、服务采购、施工中可能发生的变更、合同约定调整因素出现时的合同价款调整以及发生的索赔、现场签证等确认的费用）； 暂估价（包括材料暂估价、专业工程暂估价）; 计日工（在施工过程中，完成发包人提供的施工图纸以外的零星项目或工作，按合同中约定的综合单价计价）；总承包服务费（总承包人为配合协调分包人进行的工程分包，自行采购的设备、材料等进行管理、服务以及施工现场管理、竣工资料汇总整理等服务所需的费用）。 法律实务：暂估价材料投标报价问题； 管理、配合费的区别及法律后果。 工程造价文件编制与核对的责任

41、主体 三、非强制性条文的解读与法律实务 1.0.5 承担工程造价文件的编制与核对的工程造价人员及其所在单位，应对工程造价文件的质量负责。法律实务： 提供虚假证明文件罪、出具证明文件重大失实罪、民法通则第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任”。 侵权责任法第2条：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 司法鉴定人登记管理办法第三十一条司法鉴定人在执业活动中，因故意或者重大过失行为给当事人造成损失的，其所在的司法鉴定机构依法承担赔偿责任后，可以向有过错行为的司法鉴定人追偿等。 发包人供材的规定 三、非强制性条文的解读与法律实务 3.

42、2.1 发包人提供的材料和工程设备应在招标文件中按照本规范附录L1的规定填写发包人提供材料和工程设备一览表，写明甲供材料的名称、规格、数量、单价、交货方式、交货地点等。承包人投标时，甲供材料单价应计入相应项目的综合单价中，签约后，发包人应按合同约定扣除甲供材料款，不予支付。法律实务： 1、发包人提供甲供材料应在招标文件中明确，并包括甲供材的名称、规格、数量、单价、交货方式、交货地点等。 2、承包人投标时，甲供材料单应计入相应项目的综合单价中，但在合同价款支付时予以扣除。 3、合同履行过程中，发包人不应再定甲供材料，否则，可能产生侵犯承包权的情形，并构成合同价款调整的事由。 发包人供材的规定 三

43、、非强制性条文的解读与法律实务 3.2.3 发包人提供的甲供材料如规格、数量和质量不符合合同要求，或由于发包人原因发生交货日期延误、交货地点及交货方式变更等情况的，发包人应承担由此增加的费用和（或）工期延误，并应向承包人支付合理利润。法律实务：最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第12条：发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：提供的设计由缺陷；提供或指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；直接指定分包人分包专业工程。承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。合同法第二百八十三条【发包人违约责任】发包人未按照约定的时间和要求提供原

44、材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。甲供材料对工期的影响（索赔） 发包人供材的规定 三、非强制性条文的解读与法律实务法律实务： 1、3.2.4条规定了发包人甲供材数量的计算原则。 2、3.2.5条规定了发包人甲供材变为承包人采购后的计价原则。 3、材料款应当扣除采购运输费、但应支付保管费。 4、甲供材料实际供应量低于或高于定额消耗量时、供货单价与市场价存在差异时的结算问题。 3.2.4 发承包双方对甲供材料的数量发生争议不能达成一致的，应按照相关工程的计价定额同类项目规定的材料消耗量计算。 3.2.5 若发包人要求承包人采购已在招标文件中

45、确定为甲供材料的，材料价格应由发承包双方根据市场调查确定，并应另行签订补充协议。 市场价格波动影响合同价款的规定 三、非强制性条文的解读与法律实务 3.4.3 由于市场物价波动影响合同价款的，应由发承包双方合理分摊；当合同中没有约定，发承包双方发生争议时，应按本规范第9.8.1-9.8.3条的规定调整合同价款。 解读： 材料价格的风险5%，施工机械使用费的风险10%，超过者予以调整。法律实务：当约定不明时如何处理？ 承包人原因造成施工费增加的处理 三、非强制性条文的解读与法律实务 3.4.4 由于承包人使用机械设备、施工技术以及组织管理水平等自身原因造成施工费用增加的，应由承包人全部承担。法律

46、实务：何种情况为承包人自身原因？如果因承包人施工技术及组织管理问题前期工程缓慢，后期赶工，该赶工费由谁承担？ 工程量清单应作为招投标、计价与调价、索赔的依据 三、非强制性条文的解读与法律实务 4.1.3 是工程量清单计价的基础，应作为编制、计算或调整工程量、索赔等的依据之一。解析： 与08清单3.1.3条相比，删除了“支付工程款、调整合同价款、办理竣工结算”的内容，以便与已标价工程量清单进行区别。 招标工程量清单的编制依据 三、非强制性条文的解读与法律实务 4.1.5 编制应依据： 本规范和相关工程的国家计量规范； 国家或省级、行业建设主管部门颁布的计价定额和办法； 建设工程设计文件及相关资料

47、； 与建设工程有关的标准、规范、技术资料； 拟定的招标文件； 施工现场情况、地勘水文资料、工程特点及常规施工方案； 其他相关资料。 投标报价的编制、复核依据 三、非强制性条文的解读与法律实务 6.2.1 应根据下列依据编制和复核： 本规范； 国家或省级、行业主管部门颁布的计价办法； 企业定额、国家或省级、行业建设主管部门颁布的计价定额和计价办法； 招标文件、招标工程量清单及其补充通知、答疑纪要； 建设工程设计文件及相关资料； 施工现场情况、工程特点及投标时拟定的施工组织设计或施工方案； 与建设项目相关的标准、规范等技术资料； 市场价格信息或工程造价管理机构颁布的计价定额；其他的相关资料。 竣工

48、结算的报价的编制、复核依据 三、非强制性条文的解读与法律实务 11.2.1 应根据下列依据编制和复核： 本规范； 工程合同； 发承包双方实施过程中已确认的工程量及其结算的合同价款； 发承包双方实施过程中已确认调整后追加（减）的合同价款； 建设工程设计文件及相关资料； 投标文件； 其他依据。 措施项目清单应根据拟建工程的实际情况列项 三、非强制性条文的解读与法律实务4.3.2 措施项目清单应根据拟建工程的实际情况列项解析： 鉴于工程建设施工特点和承包人组织施工生产的施工装备水平、施工方案及其管理水平的差异，同一工程、不同承包人组织施工采用的施工措施有时并不完全一致，因此，措施项目应根据拟建工程的

49、实际情况列出。 编制招标控制价 三、非强制性条文的解读与法律实务 5.2.2 综合单价中应包括招标文件中划分的应由投标承担的风险范围及其费用。招标文件中没有明确的，如是工程造价咨询人编制，应提请招标人明确；如是招标人编制，应予明确。 5.2.5 其他项目应按下列规定计价： 暂列金额应按招标工程量清单中列出的金额填写； 暂估价中的材料、工程设备单价应按招标工程量清单中列出的单价计入综合单价； 暂估价中的专业工程金额应按招标工程量清单列出的金额填写； 计日工应按招标工程量清单中列出的项目根据工程特点和有关计价依据确定综合单价计算 总承包服务费应根据招标工程量清单列出的内容和要求估算。 编制招标控制

50、价其他项目的计价原则 三、非强制性条文的解读与法律实务实务操作指引： 暂列金额、暂估价如招标工程量清单未列出金额或单价时，编制招标控制时必须明确。 人工单价和施工机械台班单价按省级、行业建设主管部门或其授权的造价管 理机构公布的单价；（该观点值得探讨） 材料应按工程造价管理机构发布的工程造价信息中的材料单价计算；（该观点值得探讨）工程造价信息未发布材料单价的材料，其价格按市场市场调查确定的价格计算。 计日工 总承包服务费对发包的专业工程进行施工现场协调和统一管理、对竣工资料进行统一汇总整理专业工程造价的1.5%既对专业工程进行施工现场协调和统一管理，又提供配合服务，根据招标文件列出的配合内容约

51、为专业工程造价的3%-5%。招标人自行供应材料、设备的约1% 招投标中总价与单价的关系三、非强制性条文的解读与法律实务 6.2.7 招标工程量清单与计价表中列明的所有需要填写单价和合价的项目，投标人均应填写且只允许有一个报价。未填写单价和合价的项目，视为此项费用已包含在已标价工程量清单中其他项目的单价和合价之中。当竣工结算时，此项目不得重新组价予以调整。 6.2.8 投标总价应当与分部分项工程费、措施项目费、其他项目费和规费、税金的合计金额一致。 法律实务： 1、投标人在进行工程量清单招标的投标报价时，不能进行投标总价优惠（或降价、让利），优惠应反映在相应清单项目的综合单价中。 2、评标阶段当

52、单价与总价不一致时该如何处理？ 9.1.1 下列事项（但不限于）发生，发承包双方应当按照合同约定调整合同价款：三、非强制性条文的解读与法律实务 三、非强制性条文的解读与法律实务 9.1.2 出现合同价款调增事项（不含工程量偏差、计日工、现场签证、索赔）后的内，承包人应向发包人提交合同价款调增报告并附上相关资料；承包人在14天内未提交合同价款调增报告的，应视为承包人对该事项不存在调整价款请求。或视为放弃调增价款的权力 9.1.3 出现合同价款调减事项（不含工程量偏差、索赔）后的内，发包人应向承包人提交合同价款调减报告并附上相关资料；发包人在14天内未提交合同价款调减报告的，应视为承包人对该事项不

53、存在调整价款请求 解析：本条不含工程量偏差是因为工程量偏差的调整在竣工结算完成之前均可提出；不含计日工 、现场签证、索赔是因为其时限在其他专门条文中另有规定。合同价款的调整 三、非强制性条文的解读与法律实务调整价款的支付 9.1.6 经发承包双方确认调整的合同价款，作为追加（减）合同价款，应与工程进度款或结算款同期支付。 解析：本条规定了合同价款调整后的支付原则。由于索赔和现场签证的费用经发承包双方确认后，其实质是导致签约合同价发生变化。因此，将索赔与施工签证的费用归并定义为合同价款的调整内容之一。 9.2.1 招标工程以投标截止日前28天、非招标工程以合同签订前28天为基准日，其后因国家的法

54、律、法规、规章和政策发生变化引起工程造价增减变化的，发承包双方应按省级或行业建设主管部门或其授权的工程造价管理机构发布的规定调整合同价款。 三、非强制性条文的解读与法律实务工程变更引起的价款调整 9.3.2 工程变更引起施工方案改变并使措施项目发生变化的，承包人提出调整措施项目费的，应事先将拟实施的方案提交发包人确认，并应详细说明与原方案措施项目相比的变化情况。拟实施的方案经发承包双方确认后执行，并应按照下列规定调整措施项目费： 安全文明施工费应按照实际发生变化的措施项目依据本规范3.1.5条的规定计算。 采用单价计算的措施项目费，应按照实际发生变化的措施项目，按本规范9.3.1条的规定确定单

55、价。 按总价（或系数）计算的措施项目费，按照实际发生的措施项目调整，但应考虑承包人报价浮动因素。如果承包人未事先将拟实施的方案提交给发包人确认，则应视为工程变更不引起措施项目费的调整或承包人放弃调整措施项目费的权利。 三、非强制性条文的解读与法律实务工程变更引起的价款调整 9.3.3 当发包人提出的工程变更因费承包人原因删减了合同中的某项原定工作或工程，致使承包人发生的费用或（和）得到的收益不能被包括在其他已支付或应支付的项目中，也未被包含在任何替代的工作或工程中时，承包人有权提出并应得到合理的费用及利润补偿。法律依据：合同法第113条 当发包人提出的工程变更因费承包人原因删减了合同中的某项原

56、定工作或工程，致使承包人发生的费用或（和）得到的收益不能被包括在其他已支付或应支付的项目中，也未被包含在任何替代的工作或工程中时，承包人有权提出并应得到合理的费用及利润补偿。案件举例：南京沙达旺案件、昆明螺蛳湾案件 三、非强制性条文的解读与法律实务项目特征不符引起的价款调整 9.4.1 发包人在招标工程量清单中对项目特征的描述，应被认为是准确的和全面的，并且与实际施工要求相符合。承包人应按照发包人提供的招标工程量清单，根据项目特征描述的内容及有关要求实施合同工程，直到项目被改变为止。 9.4.2 承包人应按照发包人提供的设计图纸实施合同工程，若在合同履行期间出现设计图纸（含设计变更）与招标工程

57、量清单任一项目的特征描述不符，且该变化引起该项目工程造价增减变化的，应按照实际施工的项目特征，按本规范第9.3节（工程变更）相关条款的规定重新确定相应工程量清单项目的综合单价，并调整合同价款。解析：工程量清单的准确性由招标人负责。 三、非强制性条文的解读与法律实务工程量清单缺项引起的价款调整 9.5.1 合同履行期间，由于招标工程量清单中缺项，新增分部分项工程清单项目的，应按照本规范9.3.1条的规定确定单价，并调整合同价款。 9.5.2 新增分部分项工程量清单项目后，引起措施项目发生变化的，应按照本规范9.3.2条的规定，在承包人提交的实施方案被发包人批准后调整合同价款。 9.5.3 由于招

58、标工程量清单中措施项目缺项，承包人应将新增措施项目实施方案提交发包人批准后，按照本规范9.3.1、9.3.2条的规定调整合同价款。解析：1、工程量清单缺项的原因：设计变更、施工条件改变、工程量清单编制错误。 2、工程量清单的完整性由发包人负责。 三、非强制性条文的解读与法律实务工程量清偏差引起的价款调整 9.6.1 合同履行期间，当应予计算的实际工程量与招标工程量清单出现偏差，且符合本规范9.6.2、9.6.3条规定时，发承包双方应调整合同价款。 9.6.2 对于任一招标工程量清单项目，当因本节规定的工程量偏差和第9.3节规定的工程变更等原因导致工程量偏差超过15%时，可进行调整。当工程量增加

59、15%以上时，增加部分的工程量的综合单价应予调低；当工程量减少15%以上时，减少后剩余部分的工程量的综合单价应予调高。 9.6.3 当工程量出现本规范第9.6.2条的变化，且该变化引起相关措施项目相应发生变化时，按系数或单一总价方式计价的，工程量增加的措施项目费调增，工程量减少的措施项目费调减。 调整公式：调整公式： 当最终完成工程量大于当最终完成工程量大于15%15%时，分部分项工程的结算价时，分部分项工程的结算价=1.15=1.15* *招标清单工程量招标清单工程量* *承包人清单综合单价承包人清单综合单价+ +（最终完（最终完成量成量-1.15-1.15* *招标工程量）招标工程量）*

60、*最终完成工程量调整后的综合单价；最终完成工程量调整后的综合单价； 当最终完成工程量小于当最终完成工程量小于15%15%时，分部分项工程的结算价时，分部分项工程的结算价= =最终完成的工程量最终完成的工程量* *最终完成工程量调整后的综合单价最终完成工程量调整后的综合单价 三、非强制性条文的解读与法律实务物价变化的价款调整9.8.3 发生合同工程工期延误的，应按照下列规定确定合同履行期的价格调整： 因非承包人原因导致工期延误的，计划进度日期后续工程的价格，应采用计划进度日期与实际进度日期两者的较高者； 因承包人原因导致工期延误的，计划进度日期后续工程的价格，应采用计划进度日期与实际进度日期两者