究竟什么是律师的思考

1、究竟什么是律师的思考（演讲稿）究竟什么是律师的思考（演讲稿） 作者：江平 很高兴又有机会跟北京的律师见面。我想我也是作为论坛的发言人在这儿做一个演讲。各种题目都讲了，这次究竟应该讲什么呢？我看到中国律师主编在今年第十期里面有这么一篇主编寄语，它的标题是“像法律家一样思考”，这里面最后引用了美国学者的一句话就是“Thinking like Lawyers”，由此我引发了一个思考，究竟什么是律师的思考呢？律师应该是什么样的思维方式呢？应当像律师一样思考，应当是我们很重要的一个考虑问题，或者说我们律师应该很好研究解决的问题。 律师作为一个脑力劳动者显然是以他的智力在为你的客户服务，也是在为我们国家依

2、法治国在服务。律师本身靠他的说服力来说服法官，不仅说服法官，还要说服你的当事人。不仅说服当事人，还要说服你的对手。不仅说服你的对手，最后可能还要说服你自己。在这个意义上我深深感觉到，由于律师我们本身所处的地位，我们没有权，我们没有势，我们不是靠以权压人，也不是靠以势压人，我们只能以情服人、以理服人，尤其从理的角度上服人。在律师身上应该体现具有思辨能力，具有很高理性思维的人。我们律师应当作为一个具有哲人的思维，我所说哲人的思维并不是说你一定要是哲学家的思维。哲人的思维是两种思维，一个就是有忧国忧民的思维，一个是理性的思维。我们作为律师，不仅要注意讲话的意识，而讲话的意识是来源于思维的意识。我们要

3、作为一个很好的律师，不仅要修炼自己的讲话艺术，还要在自己的思辨艺术上加以注意。律师应该具有什么样的思维呢？究竟一个律师的思考、律师的思维应该是什么样的呢？ 这个题目我思考之后提出来，律师的思考应该有这么几个特点： 1、律师的思考应该是严谨的、多元的、敏锐的、创造的。 作为律师的思考，如何来理解他的严谨？从法律角度来看严谨。我们过去长期以来，由于缺少具体的法律规定，往往律师在求证的时候，在自己的法律依据上，往往容易忽视，不是真正以法律作为依据，而是以法理，或者以自己的理解，或者以自己的想当然作为一种思考。我们最早在苏联学法律的时候，最怕课堂讨论，要求本科生在120个案例里面查到哪一个法律里面哪一

4、个条文是解决这个案例的法律依据，而不是说你本人的观点。法律家的思考就是，他的论辩，他的引用必须以法律作为依据，缺少法律依据那是不行的。我们过去常常讲，合同的无效，如果说违法的无效，那么我们法官有的判决里面判的是违法的无效。恐怕违反了哪个法的第几条不见得法官能够很清楚。我们律师在每次辩论的时候，说明我们意见的时候，我们说这个合同无效，是不是都有它的法律依据呢？如果说过去我们说违法无效，这个法还不是很明确。现在写违反法律和行政法规无效，我以哪个为准？你不能说因为我的法理认识。我们现在确实有一些东西，过去认为是没有问题的，从现在我们判起来，我们要从严谨的角度来看，既然是无效，既然是法律和行政法规作为

5、无效，那么你必须要引用哪个法规，法院的判决必须有，而不能笼统说这是无效的。类似这样的情况可能在我们所遇到的案子里面，或者其它方面也都会有。有一次我听人讲，股权转让有效无效？这个股权转让合同是有效的。怎么有效呢？他原引了合同法44条第1款，依法成立的合同自成立时生效，所以我们这个股权合同自成立时就生效。这个条文的引用是否适合就是一个问题，下面讲了需要批准、登极，或者附条件。引用条文的时候，确确实实说服法官，说服你自己的当事人，甚至说服你对方的当事人、律师。严谨的法律思维，需要引用严谨的法律，引进的法律是最适合用的。 2、律师应该有多元的思维，包括逆向思维或者是其它各个方向的思维。 有的时候律师往

6、往从自己的角度考虑问题很多。一个人如果站在不同的方位、不同的角色，可能看问题更全面。我们现在跟经济学家吴敬琏教授搞了一个民办研究所，我们力图在思考问题的时候，从多方位来考虑。经济学家跟法学家考虑的角度很多问题不一样，经济学家认为管制证监会的规则过渡，可是作为法学家来说还是要更多更细来管。如果从律师角度来讲，法律越多，律师越有饭吃。是不是实践中法律越多就越好呢？也不一定。行政管制过多，是不是就能产生好效果？不一样。北京的出租汽车司机哪儿堵哪儿有警察，这些问题可能对我们提出一种思考。当然这个思考是从法学家和经济学家不同的思考。我们作为律师，我们的思考是不是仅仅从自己的一方来思维？还要看对方的思维，

7、甚至要看法官是什么思维，如果你站在法官的角度上思考，法官会怎么想？律师有时候当一当仲裁员，参加立法，对于拥有全方位的思考、多方位的思考还是很有好处的。 我们法律里面有一些矛盾的问题，有一些矛盾的焦点，怎么样来理解？我们在90年的时候中外合资企业法修改的时候，当初加了一句话，“中外合资企业不实现国有化的征收，但社会公共利益需要的时候可以征收，并给予相应补偿。”当时考虑补偿这个字究竟怎么写，外国投资者提出来，国际保护投资公约里面，国际上写的是充分、及时、有效补偿，赔偿数额应该写有充分两个字。我们考虑到充分可能中国人赔不起，就用了一个相应的字。最近有人咨询一个案子，关于土地使用权的征收补偿。结果一看

8、发现，城市房地产土地管理法里面写的是给予相当的补偿，农村土地管理法里面写的是充分补偿。国内跟国际不一样，对外商投资企业有的地方提的是适当补偿，有的是相应补偿。从实践的角度来看，从法官的角度来看，究竟怎么理解其中的差别。我们在思考这些问题的时候，从不同的角度理解。 3、律师应该有敏锐的思维。 敏锐的思维在于善于捕捉空间，捕捉时间。人要有捕捉的能力，这个捕捉从空间来说抓住有利时机，抓住有利时间。法律本身是有边缘的，但是我们的法律有的边缘非常明确，而有的边缘却比较模糊。法律不仅分为强制性规范、任意性规范，法律也有刚性和弹性的。刚性法律边缘比较明确，而弹性法律往往边缘不够明确。合伙企业法起草的过程中曾

9、经确定，原来认为法人不能作为合伙企业的合伙人，因为法人尤其是有限责任公司是不可以的。理由是世界上许多国家没有这个惯例，到后来一讨论，只有日本跟台湾有这个规定。美国、德国、澳大利亚参加会的人说，我们没有这个规定。有限公司可以作为合伙人，可以作为无限公司的股东。到最后通过的时候，把法人划掉了。按照这样的情况，法人能不能作为合伙人？这个边缘地带怎么来抓？在合伙人自流当中保留了一句话，什么人可以成为自由人。我们需要一个信托网，现在信托制度越来越多，包括境外合格的合资机构到国内来投资也是要用信托的。我们国家和任何国家的法律，尤其是我们国家的，不仅有强制性规范和任意性规范，还有刚性和弹性。 4、我们律师的

10、思维应该有一个创造性的思维。 我这里面所讲的创造性思维是指，律师有的时候需要跳出现有法律框架思维。如果在法律规定里面思维，不能够跳出这个圈子乱思维，那么需要解决更好的创造性思维问题或者叫做应然思维。最近看到一篇文章“化悲痛为法律”，英国人有习惯，凡是化悲痛就想到法律。英国有一段时间孩子死了之后器官被拿出来做标本，现有的法律不行了，死人的器官如何保护，以使死者尽量不受到损害。法律应该规定，如果你喝了酒以后开车，不仅你撞了别人要承担责任，你让别人搭你的车，他的伤你也要承担责任。我们的律师在业务过程中，我们看到现有的法律不合适该如何来完善法律这样一种思维，这种思维非常重要。马来西亚总统马哈蒂尔曾经说

11、过一句话，治国的人应当是医生而不是律师。医生的思维方式是先看你的病表现出来的现状是什么。然后从现象里面查原因，开出药方。律师拿了当事人的钱，就要为当事人说话，他说是黑就是黑，他说是白就是白。 律师提出的意见在任何国家都是非常非常重要的，律师也做实践工作，律师比教授更知道法律的不同。中国现在到了有善法和恶法的时候，重要现在也已经到了不是越多的法律越好的时候。在这种情况下，我们律师能不能在他思维的方式方法中，更多有这个角度的考虑，可能对于我们国家的法律政策会带来更大的机遇。谢谢大家。 年轻律师：成功的关键是什么?(转)年轻律师：成功的关键是什么律师是专业人士，这是毫无疑问的。经常听人这么说：某某律

12、师是“学院派”，其实我们惯常印象中的“学院派”是指那些理论功底深、工作风格严谨、不太爱走“关系”的那种律师。 有没有想过，“学院派”律师与法学者有什么区别？ 律师与法学者应该有共同之处，那就是都应当具备相当的理论功底。随着法制的完善以及司法环境、司法人员水平的提高，律师提高自身的理论素养已是非常迫切的问题。目前，为数不少的律师本身的理论水平就相当了得，但就扎根于社会实践中的律师职业而言，理论水平高仅仅是一个层次，律师专业能力应分三个层次。 第一个层次：“法条熟” 参加过司法考试的同行们恐怕都有这样的体会，司法考试前后的那段时间，对我国的法律规定是比较熟悉与敏感的，但随着考试的通过，具体案件操作

13、的增加，对某一小部分法条越来越熟，而对大部分平常不太用的法条却渐渐生疏，甚至是遗忘了。直到有一天碰到一个颇让人头疼的案子或项目细节，回过头去一翻书，“哎呀！我怎么把这条给忘了？！”真可谓“流光容易把人抛，熟了案例，忘了法条”。这是经常遇到的现象。而且，越是“老”律师，越容易出现这种问题。因为法条就是如此，你不用，自然就记得不牢。但现实中，又有很多说不定哪天就用到的时候。如果常常这样，势必影响自己的“战斗力”。其实解决这个问题并不难，关键在于“坚持”，坚持对法条的“学而时习之”。比如“高朋阶梯”中就有这样一课：“每天读法15分”，即要求律师每天拿出15分钟，像在校早读时一样?读法条，每天15分钟

14、，坚持不懈，以保持对法律规定的敏感与熟悉。我们这个行当里，脑子笨的没几个，但同时又能下“笨”功夫的，就难说有几个了。所以说“法条熟”看似简单，方法也看似笨拙，但却十分有效。这是整个专业能力的基础。 第二个层次：法理通这就是“学院派”的风格体现了。法理之于法条的意义与作用想必无需多言，引少林武经中的一句话“练拳不练功，到老一切空；练功不练拳，犹如无舵船”。吾等心有戚戚焉。 第三个层次：会操作 这其实是每个律师的强项，理论与实践相结合就是指这个层次。就律师整体行业而言，其给社会其他群体提供法律服务的内容总体上是框定的，因为就那么多法律法规，律师不可能创制什么规定；但就具体的客户而言，为这个客户提供

15、法律服务的具体方案组合的创新是无限的；同时，为这个客户提供服务的手法的创新也是无限的。因此，在具体操作层面上的发挥空间是相当广阔的。这一点，是律师与法学者最大的区别，同时，也是年轻律师“后发优势”的绝好突破点。 以前我们曾经探讨过，律师个人的内在结构是个“呆”字型，律师的专业支撑是“两条腿”，一条是法律的腿，一条是产业领域的腿。说到这里，恐怕大家也都清楚了，律师与法学者的总体区别其实就是4/3条腿的区别。明白了这一点，也就明白了与法学者相比，我们的相对优势和相对劣势是什么。那么，某一天与他们对阵时，我们就知道如何“扬长避短”，平常与他们相处时，我们就知道该如何“取长补短”。 有的律师专业能力很

16、不错，但经常碰到这样的问题，平常做事情的时候，总没有那种“呼风唤雨”的感觉，尤其不像“有的”律师那样，特能“折腾”，好像三教九流的人都认识似的，很吃得开。于是有的素以“专业”著称的律师很不平衡：“他的专业水平本不如我！”心里别扭却又说不出道不出，自己还说服不了自己：“那凭什么他能这样，我却不行呢？”其实，这已不是简单的“专业能力”的问题了，这种情形还涉及到另一个重要问题?“职业能量”。 律师的核心生存力、竞争力是“专业能力”，这没错，专业能力的确是每一个律师的安身立命之本，但要想达到那种在社会实践中“呼风唤雨”、“游刃有余”的程度，就还必须同时扩大自己的职业能量。职业能量源于两点：一是社会资源

17、的占有量；二是调动这些资源的有效性。在市场背景下，“酒香也怕巷子深”想必已无须争论了，再强的专业能力也必须落到市场份额上。“巧妇难为无米之炊”，因此，能认识大量的资源点，同时也让这些资源点认识自己是首要解决的问题。有的律师张口就是“某某我认识”、“某某我熟”云云。等真正遇到事情的时候，却借不上力！为什么？因为其只是“认识”而已，但并无法“调动”。流于泛泛，流于无用。这不是我们追求的。资源占有多的同时，必须注意能够有效调动，这样才能完成从“量变”到“质变”最艰难的一跳。而这一跳，恰恰是使自己跳离了原先那种颇让人心里不平衡的状态，跳入了“呼风唤雨”的“神通”境界。而能够占有社会资源同时又能有效调动

18、它们的核心仍是专业能力。脱离了这一点，别人就无法识别你了，搞不清你是律师呢，还是打着“法律”的幌子攒事的“法律掮客”。据说有的国家(地区)中的律师楼里有一种人叫“师爷”，好像就是那种不做业务，只负责维护客户关系的人。但相信目前咱们这儿可能想这么干的同行不会太多，因为如果那样的话，早晚会从“律师”这个队伍里出局。过硬的专业能力与全面的处世智慧，是占有并调动广泛社会资源的必备“利器”，“要想做事，先要做人”说的就是这个道理。 专业能力与职业能量同样是手心手背的关系，缺一不可。真正意义上的“大”律师，是二者兼备的律师。总结而言，三句话：学东西学实，做东西做透，交人交定。专业能力与职业能量两手都要抓，两手都要硬。那么，终会有一天，莫愁前路无知己，天下谁人不识君。 several group number, then with b ± a, =c,c is is methyl b two vertical box between of accurate size. Per-23 measurement, such as proceeds of c values are equal and equal to the design value, then the vertical installation ac