思修与法律基础要点2014.12

1、民事法律制度（一）民法的概念-民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 1986 年 4 月12 日六届人大 4次会议通过并施行中华人民共和国民法通则，规定了民事法律的基本制度。（二）民事主体制度民事主体是指在民事法律关系中独立享有民事权利和承担民事义务的公民（自然人）、法人和其他组织。公民（自然人）公民是一个法律概念，是指具有一个国家的国籍的自然人。自然人是依自然规律出生而取得民事主体资格的人。 （1）自然人的民事权利能力 自然人的民事权利能力，是指法律确认的自然人享有民事权利，承担民事义务的资格。 公民的民事权利能力开始于出生，终止于死亡

2、。 宣告失踪是指经利害关系人的申请，由人民法院依法定程序和条件，宣告下落不明满一定期限的公民为失踪人的法律制度。一般为下落不明满二年。 宣告死亡是指公民下落不明满四年，或意外事故下落不明满两年，经利害关系人申请，由人民法院宣告下落不明公民为死亡的法律制度。（申请宣告死亡的利害关系人有：配偶；父母、子女；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；其他有民事权利义务关系的人。）（2）自然人的民事行为能力 民事行为能力，是指法律赋于公民通过自己的行为参与民事活动，取得民事权利，承担民事义务的资格。 民法通则根据公民的年龄及智力成熟程度，把公民的民事行为能力分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力

3、人和无民事行为能力人三种类型。 完全民事行为能力 十八周岁以上的成年人 十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的人。 限制民事行为能力 周岁以上的未成年人 已成年但不能完全辨认自己行为的精神病人，包括痴呆人。 最高人民法院关于贯彻实施民法通则意见3条：“10周岁以上的未成年人进行的民事活动是否与其年龄、智力状况相适应，可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力能否理解其行为，并预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。” 无民事行为能力 周岁以下的未成年人 不能辨认自己行为的精神病人。 意见第6条：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人

4、不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。” 129条：“赠与人明确表示将赠与物赠给未成年人个人的，应当认定该赠与物为未成年人的个人财产。”（三）民事行为制度1、民事行为包括民事法律行为、无效民事行为、可变更可撤销的民事行为。（1）民事法律行为我国民法通则规定：“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”民事法律行为是指自然人、法人以及其它组织以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的，具有法律约束力的合法行为。 根据我国民法通则的规定，民事法律行为的有效条件是： 行为人具有相应的民事行为能力。 意思表示真实。 不违反法律和社会公共利益

5、。（2）无效民事行为指因欠缺民事法律行为的有效条件，不发生法律效力的民事行为。无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。（3）可变更、可撤销的民事行为指民事行为不完全具备民事法律行为的有效要件，但仍然暂时基于意思表示的内容发生法律效力，同时赋予一方当事人以变更、撤销权，如果当事人行使此权利，则民事行为将变更其效力或归于无效，如果当事人不行使此权利，则民事行为原来的效力不变。物权物权法中的物权包括三种物权，：第一种是所有权所有权是指所有权人对自己的不动产和动产,依法享有占有、使用、收益和处分的权利。无处分权人将不动产或动产转让给受让人的，所有权人有权追回。但第三人善意取得的除外。善意取得的条

6、件：受让人受让该不动产或动产时是善意的。 以合理的价格转让。转让的不动产或动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。 在善意取得的情况下，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿。善意取得的例外：所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。第二种是担保物权，包括抵押权、质权、留置权第三种用益物权，如土地

7、使用权诉讼时效制度1、诉讼时效的概念诉讼时效是指权利人在其权利受到侵害后不行使权利，当时效期间届满时，即丧失了请求人民法院依法强制义务人履行义务之权利的制度。（诉讼时效是指权利人在法定期间不行使权利，即丧失请求人民法院予以保护的权利。）2、诉讼时效的种类诉讼时效有普通诉讼时效和特殊诉讼时效（1）普通诉讼时效：是由民法通则规定的诉讼时效。有两种情况：一般诉讼时效和短期诉讼时效。一般诉讼时效期间为2年。短期诉讼时效期间为1年：身体受到伤害要求赔偿的；出售质量不合格的商品未声明的；延付或拒付租金的；寄存的财物被丢失或毁损的。（2）特殊诉讼时效：由特别法规定的诉讼时效。3、诉讼时效的开始诉讼时效从权利

8、人知道或者应当知道其权利被侵害时起计算。4、诉讼时效的中止与中断诉讼时效的中止：指在诉讼时效期间的最后6个月内，因出现了权利人行使权利的障碍，暂时停止诉讼时效的计算，待障碍消除后，诉讼时效继续计算的制度。诉讼时效的中断：指在诉讼时效进行期间，因发生了法定事由而使已经进行的时效期间全部归于无效，诉讼时效期间重新计算的制度。法定事由仅指三种情况：权利人主张权利、义务人承认义务存在、起诉。二者的区别：A、发生的时间不同；B、发生的事由不同；C、期间计算不同劳动法与劳动合同法劳动者的基本权利与义务 劳动法规定的劳动者权利有：平等就业和选择职业的权利；取得劳动报酬的权利；休息休假的权利获得劳动安全卫生保

9、护的权利接受职业技能培训的权利；享受社会保险和福利的权利；提请劳动争议处理的权利；法律、法规规定的其他权利劳动合同的解除解除劳动合同是指劳动者与用人单位签订的劳动合同有效成立后，尚未履行完毕以前，基于法律规定或者当事人的约定，提前消灭劳动合同关系的行为。劳动合同解除可以分为法定解除、单方解除与约定解除三种情形。（一） 用人单位在具备法定情形时可以即时解除劳动合同 这里所讲的法定情形，主要是指劳动者在劳动期间有一定的过错，学理上称之为过失性辞退。 第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同： (一)在试用期间被证明不符合录用条件的; (二)严重违反用人单位的规章制度的; (三)

10、严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的;(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;(五)被依法追究刑事责任的。这五类可以成为用人单位解除劳动合同的法定条件。（二）用人单位在具备法定情形，且在提前通知或额外支付工资的前提下可以解除劳动合同第四十条 有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工

11、作的；(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。（比如说企业迁移了，企业合并了，企业破产了，使得企业无法继续录用原来的职工，也可以提前与劳动者解除劳动合同。）这三类在解除的时候，有两个基本的条件要满足。（三）用人单位不得解除劳动合同的法定情形第四十二条 劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;（从事职业病危害工作，未进行离岗前检查与观察的）(二)在本单位患职业

12、病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(三)患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的; (四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(五)在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的;（老职工且即将退休职工的特殊保护） (六)法律、行政法规规定的其他情形。（四）劳动者可以解除劳动合同的的法定情形（单方解除）分两类情形区别对待：1、提前通知解除的情形：劳动合同法第三十七条 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。此类解除没有经济补偿。2、可以随时通知解除的情形：第三十八条 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除

13、劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。此类解除有经济补偿。劳动合同解除中有关经济补偿的请求：经济补偿金的支付办法经济补偿的计算涉及三个问题：劳动合同法第四十

14、七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。（按应得月工资数额计算：包括工资、奖金、津贴和补贴等货币性收入。）月应得工资过高或过低的处理：劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。月工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。拒不支付经济补偿金的责任加付

15、50%的额外经济补偿金。（五）违法解除劳动合同的法律责任：所谓违法解除就是指不具备劳动合同解除的法定情形，解除了劳动合同，尤其是用人单位对劳动者的违法解除，在现实生活中这种情形经常发生。劳动法规定，由劳动行政部门责令改正，对劳动者造成损害的，应担赔偿责任。劳动合同法第四十八条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照法律规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金。用人单位支付赔偿金后，劳动合同终止。劳动争议的解决处理劳动争议的法定途径劳动争议发生后，当事人可以依法申

16、请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。(1)当事人可以协商解决劳动争议，但协商不是处理劳动争议的必经程序，不愿协商的，可以申请调解。(2)当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解。但调解也不是处理劳动争议的必经程序，当事人任何一方不愿调解的，可以直接向有管辖权的劳动争议仲裁委员会申请仲裁。调解原则也适用于仲裁和诉讼程序。(3)调解不成的，当事人一方可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。劳动争议仲裁委员会是指县、市、市辖区设立的裁处企业与职工之间发生的劳动争议的组织机构。(4)当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起1 5日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲

17、裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。婚姻法婚姻家庭法：调整婚姻和家庭关系的法律规范的总称。-婚姻法的主要内容一、结婚结婚是指男女双方依照法律规定的条件和程序，确立夫妻关系的法律行为。它包括三层含义：结婚必须是男女两性的结合；结婚必须符合法定条件并遵守法定程序；结婚是男女双方确立夫妻关系的法律行为。 1、结婚的条件。结婚的法定条件分为：必备条件和禁止条件。 （1）结婚的必备条件。结婚的必备条件有三个：一是必须男女双方完全自愿。这是婚姻自由原则的必然要求，目的是维护公民的婚姻自主权。二是必须达到法定婚龄。婚姻法规定，结婚年龄男不得早于22周岁，女不得早于20周岁。三是必须符合一夫一妻制

18、。（2）结婚的禁止条件。一是直系血亲和三代以内的旁系血亲禁止结婚。二是患有医学上认为不应当结婚的疾病的，禁止结婚。2、结婚的程序 登记制3、婚姻的效力无效婚姻和可撤销婚姻二、家庭关系家庭关系包括夫妻关系、父母子女关系和其他家庭成员之间的关系。（一）夫妻关系1人身关系包括：夫妻双方都有各用自己姓名的权利；夫妻双方都有参加生产、工作、学习和社会活动的自由，一方不得对他方加以限制或干涉；实行计划生育的义务。2财产关系 (1) 夫妻有互相扶养的义务 (2) 夫妻有互相继承遗产的权利 (3) 夫妻财产制 A、约定财产制夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、

19、部分共同所有。约定一般应当采用书面形式。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。 B、法定财产制 a、夫妻共同财产制在婚姻关系存续期间，夫妻双方或一方所得的财产，除法律规定为一方特有财产及另有约定外，均为夫妻共同所有财产。（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益（婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益）；（四）继承或赠与所得的财产，但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产除外；（五）一方以个人财产投资取得的收益；（六）男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金

20、； （七）男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。 （八）军人的复员费、自主择业费等一次性费用，以夫妻关系存续年限乘以年平均值的所得额为夫妻共同财产；（九）夫妻一方个人财产在婚后产生的收益，除孳息和自然增值外，应认定为夫妻共同财产；（十）其他应当归共同所有的财产。 b、夫妻个人特有财产制（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方所有的财产 1、军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费属于个人财产； 2、夫妻约定属于一方所有的财产； 3、夫

21、妻一方个人财产在婚后产生的孳息和自然增值等司法解释（三）对房屋的新规定婚后父母出资购买的房屋婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。婚前一方按揭的房屋夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判决该不动产归产权登记一方，尚未归还的

22、贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分，由产权登记一方对另一方进行补偿。(第三十九条 离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。) （二）父母子女关系 父母对子女有抚养教育的义务；有保护和教育未成年子女的权利和义务；同时是未成年子女的法定代理人和监护人。 子女对父母有赡养扶助的义务; 父母与子女间有相互继承遗产的权利。 非婚生子女与生父母的关系、受继父或继母抚养的继子女与继父母的关系、养子女与养父母的关系，与婚生子女与父母的关系相同。（三）其他家庭成员间的关系1、祖孙间的抚养、赡养义务

23、婚姻法第28条：有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。2、兄弟姐妹间的抚养义务 婚姻法第29条：有负担能力的兄、姐，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的弟、妹，有扶养的义务。由兄、姐扶养长大的有负担能力的弟、妹，对于缺乏劳动能力又缺乏生活来源的兄、姐，有扶养的义务。继承法 继承法，是调整财产继承关系的法律规范的总称。 中华人民共和国继承法于1985年4月10日，由第六届全国人民代表大会第三次会议通过，于1985年10月1日起施行。一、

24、继承法的基本概念继承： 我国继承法所称的继承，是指公民死亡或宣告死亡后，按照法定程序，将其生前遗留的个人合法财产和其他合法权益转移给他人所有的一种法律制度。继承人： 指依法享有继承权，能够取得被继承人遗产的人。 法定继承人： 依照法律规定直接承受被继承人遗产的人。 遗嘱继承人： 依照被继承人合法有效的遗嘱承受其遗产的人。继承权 指继承人享有的继承被继承人遗产的权利。我们通常把它归入财产权的范围。在继承法上，继承权就涉及到怎么取得继承权，能不能放弃继承权，如果要放弃，怎么放弃，继承权在什么情况下会被剥夺。遗产公民死亡时遗留的下列财产可以作为遗产由继承人继承：公民的收入；公民的房屋、储蓄和生活用品

25、；公民的林木、牲畜和家禽；公民的文物、图书资料；法律允许公民所有的生产资料；公民的著作权、专利权中的财产权利；公民的其他合法财产，比如抵押权、质权、留置权、典权、土地承包经营权、有价证券、债券等。随着经济的发展，公民财产范围不断扩大，可继承的遗产范围也将不断扩大。二、法定继承所谓法定继承又称无遗嘱继承，是指继承人范围、继承顺序和继承份额以及遗产分配原则等，均按照法律规定处理的一种继承方式。 法定继承的范围和顺序：第一顺序继承人（配偶、父母、子女）第二顺序继承人（兄弟姐妹、祖父母、外祖父母）特殊规定：-丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父岳母尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。-胎儿不是法定的继

26、承人，但是，遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。-相互有继承关系的几个人在同一事故中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡; 几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承; 由他们各自的继承人分别继承。代位继承代位继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代替继承被继承人的子女应继承的遗产的制度。代位继承是法定继承的一种特殊情况。构成代位继承必须符合以下几个条件：被继承人的子女先于被继承人死亡；代位继承人只限于被继承人子女（被代位人）的晚辈直系血亲；代位继承人一般只能继承其父亲或者母亲（被代位人）有权继承的遗产份额；被代位人必须具有继承权。三、遗嘱继承遗嘱继承，是指依照被继承人生前设立的合法有效的遗嘱，继承被继承人遗产的继承方式。遗嘱的有效条件：1、遗嘱人在立遗嘱时必须有遗嘱能力 立遗嘱人在立遗嘱时必须具有完全民事行为能力 无民事行为能力人或限制民事行为能力人所立的遗嘱无效最高人民法院关于贯彻执行<