商业银行法律风险防范系列讲座(一)--企业逃废银行债权的相关管理专题

1、玺名律师事务所玺名律师事务所商业银行法律风险防范系列讲座（一）商业银行法律风险防范系列讲座（一） 主讲人：陈玺名主讲人：陈玺名 博士博士 玺名律师事务所管理委员会主任玺名律师事务所管理委员会主任 天津市律师协会国际经济贸易业务委员会委员天津市律师协会国际经济贸易业务委员会委员天津市律师协会金融业务委员会委员天津市律师协会金融业务委员会委员天津市律师协会房地产业务委员会委员天津市律师协会房地产业务委员会委员电话：电话EMAIL：CXM966899126.COM企业逃废银行债权的相关管理专题企业逃废银行债权的相关管理专题要点要点 n一、我国企业的的法定种类及其法律责任区一

2、、我国企业的的法定种类及其法律责任区分之关键点是否是分之关键点是否是“有限责任有限责任” n二、企业逃废银行债权的常见手法二、企业逃废银行债权的常见手法n三、目前银行在企业逃废债权管理中的难点三、目前银行在企业逃废债权管理中的难点n四、银行应对企业逃废银行债权的措施四、银行应对企业逃废银行债权的措施 一、我国企业的的法定种类一、我国企业的的法定种类n1. 公司公司n2.合伙企业合伙企业n3.个人独资企业个人独资企业n4.三资企业（中外合资、中外合作、外商独资三资企业（中外合资、中外合作、外商独资企业）企业）n5.国有企业国有企业n6.集体企业集体企业一、我国企业的的法定种类一、我国企业的的法定

3、种类n1. 公司公司n公司法公司法n第二条第二条 本法所称公司是指依照本法在中国境内设立本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。的有限责任公司和股份有限公司。n第三条第三条 公司是企业法人，有独立的法人财产，享有公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。股份为限对公司承担责任。一、我国企

4、业的的法定种类一、我国企业的的法定种类n2.合伙合伙n合伙法合伙法n第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织第二条本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业和有限合伙企业。 n 普通合伙企业普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务务承担无限连带责任承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。特别规定的，从其规定。 n有限合伙企业有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合由普通合伙人和

5、有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担伙人对合伙企业债务承担无限连带责任无限连带责任，有限合伙人，有限合伙人以其认以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 n第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人不得成为普通合伙人。 一、我国企业的的法定种类一、我国企业的的法定种类n3.个人独资企业个人独资企业n个人独资企业法个人独资企业法n第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然

6、人投资，财产为投资人中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，个人所有，投资人投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。的经营实体。一、我国企业的的法定种类一、我国企业的的法定种类n4.三资企业（中外合资、中外合作、外商独三资企业（中外合资、中外合作、外商独资企业）资企业）n5.国有企业国有企业n6.集体企业集体企业n上面三种基本都是公司制形式上面三种基本都是公司制形式n个体工商户不是企业个体工商户不是企业n个体工商户是个体工商户是从事工商业经营的自然人或家庭从事工商业经营的自然人或家庭。自然人或以。自然人或以个人为单位，或以家庭为单位从

7、事工商业经营，均为个体工个人为单位，或以家庭为单位从事工商业经营，均为个体工商户。商户。如何理解如何理解“公司的有限责任公司的有限责任” 以以“有限责任公司有限责任公司”为例为例n*有限责任公司的定义：有限责任公司的定义： 亦称为亦称为有限公司有限公司，指依照公司法设立，由法，指依照公司法设立，由法律规定的一定人数的股东共同出资组成，律规定的一定人数的股东共同出资组成，每每个股东以其所认缴的出资额为限个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。责任的企业法人。n案例案例： “有限责任的有限责任的”

8、理解理解 n甲公司是经营批发业务的有限责任公司。乙公司是以甲公司是经营批发业务的有限责任公司。乙公司是以零售为主的有限责任公司，由张某和刘某出资设立，零售为主的有限责任公司，由张某和刘某出资设立，注册资本注册资本100万元，张某出资万元，张某出资70万元，刘某出资万元，刘某出资30万元。乙公司欠甲公司债务。甲公司一直向乙公司催万元。乙公司欠甲公司债务。甲公司一直向乙公司催缴债务未成。乙公司帐上确实没有现金。于是，甲公缴债务未成。乙公司帐上确实没有现金。于是，甲公司将张某和刘某诉至法院。但张某、刘某认为自己只司将张某和刘某诉至法院。但张某、刘某认为自己只是股东，没有义务承担出资以外的债务，不应当

9、再对是股东，没有义务承担出资以外的债务，不应当再对乙公司债务承担责任。乙公司债务承担责任。n问：问： （1）张某、刘某的说法是否正确？）张某、刘某的说法是否正确？n （2）假如张某和刘某出资）假如张某和刘某出资100万不是成立的乙万不是成立的乙公司，而是成立的一个合伙企业（乙合伙企业）。张公司，而是成立的一个合伙企业（乙合伙企业）。张和刘某是否应当对乙合伙企业欠甲公司的债务承担连和刘某是否应当对乙合伙企业欠甲公司的债务承担连带责任？带责任？“公司法人人格否认公司法人人格否认”或称为或称为“揭开公司面纱揭开公司面纱”制度制度 n中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法n第二十条第二十条公司股东应

10、当遵守法律、行政法规和公公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 n 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。损失的，应当依法承担赔偿责任。 n公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当任，

11、逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。对公司债务承担连带责任。 n第六十四条第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。承担连带责任。“公司法人人格否认公司法人人格否认”或称为或称为“揭开公司面纱揭开公司面纱”制度适用的制度适用的典型情形典型情形n1.资本不实资本不实 有两种情形有两种情形:一是在公司设立时，公司的出资者以欺一是在公司设立时，公司的出资者以欺骗隐瞒等非法手段未按公司法要求向公司认缴或认购足额的注册骗隐瞒等非法手段未按公司法

12、要求向公司认缴或认购足额的注册资本；二是在公司设立后，公司股东抽逃出资。当债权人要求公资本；二是在公司设立后，公司股东抽逃出资。当债权人要求公司偿务时，公司无偿债能力，而股东则以公司有限责任为由拒绝司偿务时，公司无偿债能力，而股东则以公司有限责任为由拒绝承担责任。承担责任。n2.人格混同人格混同 从立法的目的和法律的规定来看，公司与股东应是从立法的目的和法律的规定来看，公司与股东应是两个独立的法律个体，权利义务、法律责任应有明确的区分。但两个独立的法律个体，权利义务、法律责任应有明确的区分。但在目前有的公司股东完全将公司视为自己的一部分，或在自己所在目前有的公司股东完全将公司视为自己的一部分，

13、或在自己所投资的两个以上公司间实行人、财、务的混同，或将公司的开支投资的两个以上公司间实行人、财、务的混同，或将公司的开支收入与个人及家庭的开支收入混同。当债权人向股东追索债权时，收入与个人及家庭的开支收入混同。当债权人向股东追索债权时，股东以自己享有的与公司相独立的有限责任自居来逃避债务。股东以自己享有的与公司相独立的有限责任自居来逃避债务。n3.空壳经营空壳经营 将公司主要的人、财、物从公司脱离出来另行组成将公司主要的人、财、物从公司脱离出来另行组成新公司独立经营，并将原公司的主要业务亦转入到新公司，从而新公司独立经营，并将原公司的主要业务亦转入到新公司，从而使得原公司彻底地沦为一个使得原

14、公司彻底地沦为一个“空壳空壳”。当债权人向原公司追索债。当债权人向原公司追索债务时，原公司已是务时，原公司已是“钱财两空钱财两空”，无任何清偿能力。这种办法目，无任何清偿能力。这种办法目前在解决国有企业的困难方法中被宣扬为前在解决国有企业的困难方法中被宣扬为“资产重组资产重组”。 二、企业逃废银行债务的常见情形企业逃废银行债务的常见情形n（一）（一）以改制、重组、分立、合并、租赁、破产等方式以改制、重组、分立、合并、租赁、破产等方式悬空银行债权；悬空银行债权；n（二）通过非正常关联交易抽逃资金、转移利润、转移（二）通过非正常关联交易抽逃资金、转移利润、转移资产，使银行债权被悬空；资产，使银行债

15、权被悬空；n（三）以转户和多头开户等方式，恶意逃避债权银行业（三）以转户和多头开户等方式，恶意逃避债权银行业金融机构对银行债务的监督，使银行债务本息无法收回；金融机构对银行债务的监督，使银行债务本息无法收回；n（四）隐瞒真实情况，提供虚假信息，高估流动资产、（四）隐瞒真实情况，提供虚假信息，高估流动资产、固定资产等资产，虚增应付账款、预付账款等债务，以固定资产等资产，虚增应付账款、预付账款等债务，以设置账外账、销售回笼不入账、购买资产不入账等方式设置账外账、销售回笼不入账、购买资产不入账等方式隐匿资产或收入，致使银行债权遭受损失；隐匿资产或收入，致使银行债权遭受损失； 二、企业逃废银行债务的常

16、见情形企业逃废银行债务的常见情形n（五）不经债权银行业金融机构同意，擅自处置银行债（五）不经债权银行业金融机构同意，擅自处置银行债权的抵（质）押物，造成银行抵（质）押权悬空；权的抵（质）押物，造成银行抵（质）押权悬空；n（六）为逃避对银行业金融机构的偿债义务或担保责任，（六）为逃避对银行业金融机构的偿债义务或担保责任，恶意为他人提供担保，影响其自身偿债能力，或无正当恶意为他人提供担保，影响其自身偿债能力，或无正当理由拒不履行担保义务；理由拒不履行担保义务；n（七）隐瞒影响按期偿还银行债务的重要事项和重大财（七）隐瞒影响按期偿还银行债务的重要事项和重大财务变动情况，致使银行债权处于高风险状况；务

17、变动情况，致使银行债权处于高风险状况；n（八）无正当理由拒不执行人民法院和仲裁机构已生效（八）无正当理由拒不执行人民法院和仲裁机构已生效的法律文书，继续拖欠银行债务；的法律文书，继续拖欠银行债务；n（九）不偿还银行债务又拒不签收银行催债文书；（九）不偿还银行债务又拒不签收银行催债文书；n（十）其他恶意逃废银行债务的行为。（十）其他恶意逃废银行债务的行为。 企业改制后债务承担相关法律规定企业改制后债务承担相关法律规定n1.公司合并公司合并n公司法公司法n第一百七十四条公司合并，应当由合并各方签订合第一百七十四条公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自并协议，并

18、编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。要求公司清偿债务或者提供相应的担保。n第一百七十五条公司合并时，合并各方的债权、债第一百七十五条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。n2. 公司分离公司分离n公司法公

19、司法n第一百七十六条公司分立，应当编制资产负债表及第一百七十六条公司分立，应当编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通财产清单。公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。知债权人，并于三十日内在报纸上公告。 n 第一百七十七条公司分立前的债务由分立后的公司第一百七十七条公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。清偿达成的书面协议另有约定的除外。n2. 公司分离公司分离n最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷最高人民法院关于审

20、理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定案件若干问题的规定n第六条企业以其部分财产和相应债务与他人组建新第六条企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与公司主张债权的，新设公司在所接收的

21、财产范围内与原企业承担连带民事责任。原企业承担连带民事责任。n第七条第七条企业以其优质财产与他人组建新公司，企业以其优质财产与他人组建新公司，而将而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。的财产范围内与原企业共同承担连带责任。三、目前银行在企业逃废债权管理中的难点三、目前银行在企业逃废债权管理中的难点n（一）地方保护主义为企业逃废银行债务提供了方（一）地方保护主义为企业逃废银行债务提供了方便便n（二）金融机构防范

22、工作不到位，缺乏整体协作配（二）金融机构防范工作不到位，缺乏整体协作配合意识合意识n（三）社会信用缺失，企业法人信用观念淡薄，缺（三）社会信用缺失，企业法人信用观念淡薄，缺乏防范道德风险的约束机制乏防范道德风险的约束机制n 四、银行应对企业逃废银行债权的措施四、银行应对企业逃废银行债权的措施n1.建立预防为主的风险管理机制。建立预防为主的风险管理机制。一是建立科学化、一是建立科学化、规范化的评估论证体系，加强对贷款项目的可行性研规范化的评估论证体系，加强对贷款项目的可行性研究，做到贷前防险；二是建立审贷机制，执行审贷分究，做到贷前防险；二是建立审贷机制，执行审贷分离的集体会审、多级审批程序；三是实行贷款审批和离的集体会审、多级审批程序；三是实行贷款审批和决策责任制；四是建立贷款跟踪管理机制，消化企业决策责任制；四是建立贷款跟踪管理机制，消化企业风