第三章外商投资企业法

1、 外商投资企业法外商投资企业法第一节第一节 外商投资企业法概述外商投资企业法概述一、外商投资企业的概念和特征一、外商投资企业的概念和特征 指依照中国法律的规定，经中国政府批准，指依照中国法律的规定，经中国政府批准，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资，或者仅由外国投资者投资的企业。共同投资，或者仅由外国投资者投资的企业。 主要特征：主要特征： 1 1、是外商直接投资举办的企业。、是外商直接投资举办的企业。 2 2、是吸引外国私人投资举办的企业、是吸引外国私人投资举办的企业。 3 3、是依照中国法律，经中国政府批准，在中国、是依照中国法律，

2、经中国政府批准，在中国境内举办的企业。境内举办的企业。 二、外商投资企业的发展及概况二、外商投资企业的发展及概况三、外商投资企业的种类三、外商投资企业的种类M中外合资经营企业中外合资经营企业M中外合作经营企业中外合作经营企业M外资企业外资企业M中外合资股份有限公司中外合资股份有限公司四、外商投资企业的功能和作用四、外商投资企业的功能和作用（一）从资本输出国和海外投资者的角度（一）从资本输出国和海外投资者的角度 1 1、可以减少东道国政策变化的风险、可以减少东道国政策变化的风险 2 2、通过合作者的协助，可在资源、产品销售、公、通过合作者的协助，可在资源、产品销售、公共关系及资金的融通上取得方便

3、共关系及资金的融通上取得方便 3 3、得到税收减免的优惠、得到税收减免的优惠 4 4、有利于资本输入国和输出国的经济协作关系良、有利于资本输入国和输出国的经济协作关系良性发展性发展（二）从资本输入国和东道国的角度（二）从资本输入国和东道国的角度1 1、利用外资，解决国内、利用外资，解决国内资金不足资金不足的问题的问题2 2、引进发达国家的先进、引进发达国家的先进技术和设备技术和设备，发展本国的，发展本国的经济实力经济实力3 3、利用外国投资者的销售渠道和经验，促进本国、利用外国投资者的销售渠道和经验，促进本国产品出口产品出口，扩大外汇收入扩大外汇收入4 4、吸收外国先进的企业管理经验，提高本国

4、的、吸收外国先进的企业管理经验，提高本国的企企业管理水平业管理水平，加速培养本国的技术人才和企业家。，加速培养本国的技术人才和企业家。5 5、增加税收，解决就业增加税收，解决就业五、外商投资企业法的概念五、外商投资企业法的概念广义的概念：广义的概念：是调整在协调经济运行过程中发生是调整在协调经济运行过程中发生的关于外商投资企业的社会关系的法律规范的的关于外商投资企业的社会关系的法律规范的总称。总称。 狭义的概念：狭义的概念：v中外合资经营企业法中外合资经营企业法v中外合作经营企业法中外合作经营企业法v外资企业法外资企业法 v关于设立外资投资股份有限公司若干问题的关于设立外资投资股份有限公司若干

5、问题的暂行规定暂行规定 六、外商投资企业法关于外资投向的规定六、外商投资企业法关于外资投向的规定 国务院于国务院于20022002年年2 2月月1111日公布了新的指日公布了新的指导外商投资方向规定。该规定把外商投资项导外商投资方向规定。该规定把外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四大类：目分为鼓励、允许、限制和禁止四大类： 1. 1. 鼓励类外商投资项目鼓励类外商投资项目 （1 1）属于农业新技术、农业综合开发和能源、）属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的；交通、重要原材料工业的；（2 2）属于高新技术、先进适用技术，能够改进）属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品

6、性能、提高企业技术经济效益或者生产国产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的；内生产能力不足的新设备、新材料的；（3 3）适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴）适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的；市场或者增加产品国际竞争能力的；（4 4）属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、）属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的；综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的；（5 5）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的；合国家产业

7、政策的；（6 6）法律、行政法规规定的其他情形。）法律、行政法规规定的其他情形。2. 2. 限制类外商投资项目限制类外商投资项目 （1 1）技术水平落后的；）技术水平落后的；（2 2）不利于节约资源和改善生态环境的；）不利于节约资源和改善生态环境的；（3 3）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的；勘探、开采的；（4 4）属于国家逐步开放的产业的；）属于国家逐步开放的产业的；（5 5）法律、行政法规规定的其他情形。）法律、行政法规规定的其他情形。3. 3. 禁止类外商投资项目禁止类外商投资项目（1 1）危害国家安全或者损害社会公共利益的；）危害国

8、家安全或者损害社会公共利益的；（2 2）对环境造成污染损害，破坏自然资源或）对环境造成污染损害，破坏自然资源或 者损害人体健康的；者损害人体健康的；（3 3）占用大量耕地，不利于保护、开发土地）占用大量耕地，不利于保护、开发土地 资源的；资源的；（4 4）危害军事设施安全和使用效能的；）危害军事设施安全和使用效能的；（5 5）运用我国特有工艺或技术生产产品的；）运用我国特有工艺或技术生产产品的；（6 6）法律、行政法规规定的其他情形。）法律、行政法规规定的其他情形。第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法 一、中外合资经营企业的概念与特征一、中外合资经营企业的概念与特征 简称合营企业

9、简称合营企业 是指中国合营者与外国合营者依照中国法是指中国合营者与外国合营者依照中国法律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并律的规定，在中国境内共同投资、共同经营，并按出资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。按出资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。 其特征：其特征： 1 1. . 投资主体投资主体 2 2. . 企业所处地域企业所处地域 3. 3. 资本构成资本构成 4. 4. 经营管理经营管理 5. 5. 合营性质，属于股权式合营合营性质，属于股权式合营 6. 6. 具有法人资格，是中国的企业法人具有法人资格，是中国的企业法人 二、中外合资经营企业的设立二、中外合资经营企业的设立（一）

10、合营企业设立的条件（一）合营企业设立的条件1.1.采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品采用先进技术设备和科学管理方法，能增加产品品种，提高质量和产量，节约能源和材料。品种，提高质量和产量，节约能源和材料。2.2.有利于技术改造，能做到投资少，见效快，收益有利于技术改造，能做到投资少，见效快，收益大。大。3.3.能扩大产品出口，增加外汇收入。能扩大产品出口，增加外汇收入。4.4.能培训技术人员和经营管理人员。能培训技术人员和经营管理人员。 实施条例第实施条例第5 5条规定，合营企业有下列情条规定，合营企业有下列情况之一的，不予批准：况之一的，不予批准：（1 1）有损中国主权的；）有损中国主

11、权的；（2 2）违反中国法律的；）违反中国法律的；（3 3）不符合中国国民经济发展要求的；）不符合中国国民经济发展要求的；（4 4）造成环境污染的；）造成环境污染的；（5 5）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合）签订的协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方权益的。营一方权益的。 （二）合营企业设立的程序（二）合营企业设立的程序 1 1、中外合作者的相互选择、中外合作者的相互选择 2 2、双方签定合营企业意向书、双方签定合营企业意向书 3 3、立项、立项 由中国合营者根据意向书向企业的主管由中国合营者根据意向书向企业的主管部门呈报拟与外国合营者设立合营企业的项目建部门呈报拟与外国合营者设

12、立合营企业的项目建议书和可行性研究报告议书和可行性研究报告4 4、谈判并签定协议、合同、章程、谈判并签定协议、合同、章程5 5、审核批准、审核批准 中外合营各方依法签订企业协议、合同、章中外合营各方依法签订企业协议、合同、章程后，由中国合营者按隶属关系上报主管部门，程后，由中国合营者按隶属关系上报主管部门，经主管部门审查同意后，转报审批机构审核批准。经主管部门审查同意后，转报审批机构审核批准。 审批机构为国务院商务部及受托部门审批机构为国务院商务部及受托部门6 6、登记注册、登记注册三、合营企业的资本三、合营企业的资本（一）合营企业的注册资本（一）合营企业的注册资本 是指合营企业在登记管理机构

13、登记的资本是指合营企业在登记管理机构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。总额，应为合营各方认缴的出资额之和。 （二）合营企业的投资总额（二）合营企业的投资总额 投资总额，也称经营成本，是指按照合营投资总额，也称经营成本，是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。它由企业本建设资金和生产流动资金的总和。它由企业注册资本和企业借贷资本组成。注册资本和企业借贷资本组成。 19871987年年3 3月发布的月发布的关于中外合资经营企业注册资关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定本与投资总额比例的暂

14、行规定，对合营企业的注册，对合营企业的注册资本与投资总额的比例作了具体规定：资本与投资总额的比例作了具体规定：（1 1）投资总额）投资总额300300万万美元，其注册资本至少应占投资美元，其注册资本至少应占投资总额的总额的7/107/10。（2 2）投资总额在）投资总额在300300万万10001000万万（含（含10001000万）美元的，万）美元的，其注册资本至少应占投资总额的其注册资本至少应占投资总额的1/21/2，其中投资总额在，其中投资总额在420420万美元以下的，注册资本不得低于万美元以下的，注册资本不得低于210210万美元。万美元。（3 3）投资总额在）投资总额在100010

15、00万万30003000万万（含（含30003000万）美元的，其注万）美元的，其注册资本至少应占投资总额的册资本至少应占投资总额的2/52/5，其中投资总额在，其中投资总额在12501250万万美元以下的，注册资本不得低于美元以下的，注册资本不得低于500500万美元。万美元。（4 4）投资总额在）投资总额在30003000万美元以上万美元以上的，其注册资本至少应占投的，其注册资本至少应占投资总额的资总额的1/31/3，其中投资总额在，其中投资总额在36003600万美元以下的，注册万美元以下的，注册资本不得低于资本不得低于12001200万美元。万美元。 如遇特殊情况，不能执行上述规定，由

16、审批机构会同如遇特殊情况，不能执行上述规定，由审批机构会同工商行政管理机关批准。工商行政管理机关批准。（三）合营企业的投资比例（三）合营企业的投资比例 合营企业的注册资本应当与生产经营的规模、合营企业的注册资本应当与生产经营的规模、范围相适应。范围相适应。 关于合营各方的投资比例问题，我国合营关于合营各方的投资比例问题，我国合营企业法第企业法第4 4条规定：在合营企业的注册资本中，条规定：在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于外国合营者的投资比例一般不低于25%25%。（四）合营企业的出资方式（四）合营企业的出资方式 合营各方可以用现金、实物、工业产权、专有技合营各方可以用现金

17、、实物、工业产权、专有技术出资，中方合营者还可以用场地使用权出资。术出资，中方合营者还可以用场地使用权出资。 1. 1. 现金现金出资。是指中外合营者以人民币和外币出资。出资。是指中外合营者以人民币和外币出资。 2. 2. 实物实物出资。实物出资是中外合营者用建筑物、厂房、出资。实物出资是中外合营者用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料等出资。机器设备或者其他物料等出资。 3. 3. 工业产权、专有技术工业产权、专有技术出资。出资。 作为外国合营者出资的工业产权或者专有技作为外国合营者出资的工业产权或者专有技术，必须符合下列条件之一：术，必须符合下列条件之一：v能显著改进现有产品的性能、质量，提

18、高生产效能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的；率的；v能显著节约原材料、燃料、动力的。能显著节约原材料、燃料、动力的。4. 4. 场地使用权场地使用权出资。这是中国合营者可以采用的出出资。这是中国合营者可以采用的出资方式。资方式。 （五）合营企业的出资期限五）合营企业的出资期限 合营各方应当在合营合同中订明出资期限，合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照其期限缴清出资。并且应当按照其期限缴清出资。 1 1、合同中规定、合同中规定一次缴清出资一次缴清出资的，合营各方应当从的，合营各方应当从营业执照签发之日起营业执照签发之日起6 6个月内缴清。个月内缴清。 2 2、合同中规定

19、、合同中规定分期缴付出资分期缴付出资的，合营各方第一期的，合营各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的出资不得低于各自认缴出资额的15%15%，并且应当在，并且应当在营业执照签发之日起营业执照签发之日起3 3个月内缴清。个月内缴清。 （六）关于合营企业注册资本的特殊规定（六）关于合营企业注册资本的特殊规定 合营企业在合营期内不得减少其注册资本。合营企业在合营期内不得减少其注册资本。 但因投资总额和生产经营规模等发生变化，但因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少的，须经审批机构批准。确需减少的，须经审批机构批准。 合营企业增加或者减少注册资本，应由董事合营企业增加或者减少注册资本，应由董事会

20、会议通过，并报审批机构批准，向登记管理机会会议通过，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。构办理变更登记手续。（七）合营企业注册资本的转让（七）合营企业注册资本的转让 注册资本如果转让必须经合营各方同意。注册资本如果转让必须经合营各方同意。合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，须经合营他方同意，合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权；有优先购买权；合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。营他方转让

21、的条件优惠。 违反这些规定的，其转让无效。违反这些规定的，其转让无效。 四、合营企业的组织机构四、合营企业的组织机构 合营企业的组织形式是有限责任公司。其合营企业的组织形式是有限责任公司。其组织机构的设置包括：组织机构的设置包括：（一）合营企业的权力机构（一）合营企业的权力机构董事会董事会 董事会是合营企业的最高权力机构。讨论董事会是合营企业的最高权力机构。讨论决定合营企业的一切重大问题决定合营企业的一切重大问题 。 董事会设董事长董事会设董事长1 1人，副董事长人，副董事长1-21-2人，董人，董事会成员不得少于事会成员不得少于3 3人。董事长和副董事长由人。董事长和副董事长由合营各方协商确

22、定或者由董事会选举产生。合营各方协商确定或者由董事会选举产生。 董事长是合营企业的法定代表人。董事长是合营企业的法定代表人。 （二）合营企业的经营管理机构（二）合营企业的经营管理机构经理机构经理机构 合营企业实行董事会领导下的总经理负责制，合营企业实行董事会领导下的总经理负责制， 经营管理机构设总经理经营管理机构设总经理1 1人，副总经理若干人。人，副总经理若干人。 总经理负责合营企业的生产经营指挥和日常总经理负责合营企业的生产经营指挥和日常经营管理工作。总经理和副总经理由合营企业董经营管理工作。总经理和副总经理由合营企业董事会聘请。事会聘请。 （三）工会组织（三）工会组织 合营企业的工会是中

23、国工会的基层组织，合营企业的工会是中国工会的基层组织，是企业职工利益的代表机构。是企业职工利益的代表机构。五、合营企业的经营管理制度五、合营企业的经营管理制度（一）合营企业的计划（一）合营企业的计划（二）合营企业的物资购买（二）合营企业的物资购买 合营企业所需要的机器设备、原材料、燃合营企业所需要的机器设备、原材料、燃料、配套件、运输工具和办公用品等物资，有料、配套件、运输工具和办公用品等物资，有权自行决定在中国购买或者向国外购买。权自行决定在中国购买或者向国外购买。 （三）合营企业的产品销售（三）合营企业的产品销售 既可以向国际市场销售，也可以向国内市既可以向国际市场销售，也可以向国内市场销

24、售。中国政府鼓励向国际市场销售。场销售。中国政府鼓励向国际市场销售。（四）合营企业的财务管理（四）合营企业的财务管理 合营企业的财务与会计制度，应符合中国合营企业的财务与会计制度，应符合中国有关法律和财务会计制度的规定。有关法律和财务会计制度的规定。 合营企业设总会计师，采用日历年制。合营企业设总会计师，采用日历年制。 采用国际通用的权责发生制和借贷记账法采用国际通用的权责发生制和借贷记账法记账。原则上采用人民币为记账本位币。记账。原则上采用人民币为记账本位币。 （五）合营企业的利润分配（五）合营企业的利润分配 企业缴纳所得税后的利润按下列顺序分配：企业缴纳所得税后的利润按下列顺序分配：（1

25、1）支付各项赔偿金、违约金、滞纳金、罚息、）支付各项赔偿金、违约金、滞纳金、罚息、罚款；罚款；（2 2）弥补企业以前年度亏损；）弥补企业以前年度亏损；（3 3）提取储备基金、职工奖励及福利基金和企）提取储备基金、职工奖励及福利基金和企业发展基金；业发展基金；（4 4）向投资人分配利润。）向投资人分配利润。（六）合营企业的劳动管理（六）合营企业的劳动管理六、合营企业的合营期限、解散和清算六、合营企业的合营期限、解散和清算（一）合营企业的合营期限（一）合营企业的合营期限 合营企业的合营期限，按不同行业、不同情况，合营企业的合营期限，按不同行业、不同情况，作不同的约定。有的行业应当约定合营期限；有的

26、行作不同的约定。有的行业应当约定合营期限；有的行业可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。业可以约定合营期限，也可以不约定合营期限。 约定合营期限的合营企业，合营各方同意延长约定合营期限的合营企业，合营各方同意延长合营期限的，应在距合营期满合营期限的，应在距合营期满6 6个月前向审批机关提个月前向审批机关提出申请。审批机关自接到申请之日起出申请。审批机关自接到申请之日起1 1个月内决定批个月内决定批准或者不批准。准或者不批准。 （二）合营企业的解散（二）合营企业的解散（1 1）合营期限届满；）合营期限届满；（2 2）企业发生严重亏损，无力继续经营；）企业发生严重亏损，无力继续经营；（3 3）合

27、营一方不履行合营企业协议、合同、章）合营一方不履行合营企业协议、合同、章 程规定的义务，致使企业无法继续经营；程规定的义务，致使企业无法继续经营；（4 4）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损 失，无法继续经营；失，无法继续经营；（5 5）未达到其经营目的，同时又无发展前途；）未达到其经营目的，同时又无发展前途；（6 6）其他解散原因出现时。）其他解散原因出现时。（三）合营企业的清算（三）合营企业的清算 合营企业宣告解散时，应当进行清算。合营企业宣告解散时，应当进行清算。 清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中

28、选任。董事不能担任或者不适合担任清算委员会选任。董事不能担任或者不适合担任清算委员会成员时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、成员时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。律师担任。 合营企业以其全部资产对其债务承担责任。合营企业以其全部资产对其债务承担责任。合营企业清偿债务后的剩余财产按照合营各方的合营企业清偿债务后的剩余财产按照合营各方的出资比例进行分配出资比例进行分配 。第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法 一、中外合作经营企业的概念和特征一、中外合作经营企业的概念和特征 简称合作企业简称合作企业 是指中国合作者与外国合作者依照中国法律是指中国合作者与外国合作者依照中

29、国法律的规定，在中国境内共同投资举办的，按合作企的规定，在中国境内共同投资举办的，按合作企业合同的约定分配收益或者产品，分担风险和亏业合同的约定分配收益或者产品，分担风险和亏损的企业。损的企业。 其特征：其特征： 1 1、投资主体、投资主体 2 2、所处地域、所处地域 3. 3. 资本构成资本构成 4. 4. 经营管理经营管理 5. 5. 合营性质合营性质 6. 6. 既可以是法人型的合作企业，也可以是非法既可以是法人型的合作企业，也可以是非法人型的合作企业。人型的合作企业。二、合作企业的设立二、合作企业的设立（一）设立条件（一）设立条件 国家鼓励举办产品出口的或者技术先进的生国家鼓励举办产品

30、出口的或者技术先进的生产型合作企业。产型合作企业。（二）设立的程序（二）设立的程序 1 1、中外合作者的相互选择并达成初步协议、中外合作者的相互选择并达成初步协议 2 2、由中方合作者向企业主管部门呈报拟办合、由中方合作者向企业主管部门呈报拟办合 作企业的报告作企业的报告3 3、经主管部门审批后，双方签定合作企业合同，如、经主管部门审批后，双方签定合作企业合同，如为法人企业，还应制定企业章程。为法人企业，还应制定企业章程。4 4、由中方呈报审批机构审批。（、由中方呈报审批机构审批。（4545日内决定批准与日内决定批准与否）否）5 5、登记注册。、登记注册。 营业执照的签发日期，为该企业的成立日

31、期。营业执照的签发日期，为该企业的成立日期。 但有下列情形之一的，审批机关不予批准：但有下列情形之一的，审批机关不予批准：（1 1）损害国家主权或者社会公共利益的；）损害国家主权或者社会公共利益的；（2 2）危害国家安全的；）危害国家安全的；（3 3）对环境造成污染损害的；）对环境造成污染损害的；（4 4）其他情形。）其他情形。三、合作企业的组织形式三、合作企业的组织形式 1 1、法人型合作企业、法人型合作企业 其组织形式为其组织形式为有限责任公司有限责任公司。 合作各方以其投资或者提供的合作条件为合作各方以其投资或者提供的合作条件为限对合作企业承担责任，合作企业以其全部资限对合作企业承担责任

32、，合作企业以其全部资产对合作企业的债务承担责任。产对合作企业的债务承担责任。 2 2、非法人型合作企业、非法人型合作企业 非法人型合作企业不具有法人资格，合作非法人型合作企业不具有法人资格，合作各方在合作合同中约定各自承担债务责任的比各方在合作合同中约定各自承担债务责任的比例，但不得影响合作各方连带责任的履行。例，但不得影响合作各方连带责任的履行。 四、合作企业的管理机构四、合作企业的管理机构1 1、董事会制、董事会制 法人型合作企业实行董事会制。董事会是合作法人型合作企业实行董事会制。董事会是合作企业的最高权力机构，决定合作企业的一切重大企业的最高权力机构，决定合作企业的一切重大问题。问题。

33、 董事会的成员、董事长的人选由合作双方协商董事会的成员、董事长的人选由合作双方协商确定。确定。 董事会聘任或解聘总经理。总经理负责合作企董事会聘任或解聘总经理。总经理负责合作企业的日常经营管理工作，总经理对董事会负责。业的日常经营管理工作，总经理对董事会负责。2 2、联合管理制、联合管理制 非法人型合作企业采用联合管理制，即由合非法人型合作企业采用联合管理制，即由合作各方委派代表组成联合管理委员会，代表各方作各方委派代表组成联合管理委员会，代表各方共同管理企业。共同管理企业。 联合管理委员会是合作企业最高领导和决策联合管理委员会是合作企业最高领导和决策机构，有权决定合作企业的一切重大问题。机构

34、，有权决定合作企业的一切重大问题。 联合管理委员会聘任、解聘总经理。总经理联合管理委员会聘任、解聘总经理。总经理对联合管理委员会负责。对联合管理委员会负责。 3 3、委托管理制、委托管理制 委托管理制是指合作企业成立后，经董事委托管理制是指合作企业成立后，经董事会或联合管理委员会一致同意，可以委托合作会或联合管理委员会一致同意，可以委托合作各方以外的他人经营管理合作企业，也可以委各方以外的他人经营管理合作企业，也可以委托合作一方进行管理，另一方不参加管理。托合作一方进行管理，另一方不参加管理。五、合作企业的投资方式、盈亏分配及投资回收五、合作企业的投资方式、盈亏分配及投资回收1 1、投资方式和

35、比例、投资方式和比例 投资方式：现金、实物、工业产权、非专利技术、投资方式：现金、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权和其他财产权利土地使用权和其他财产权利 投资比例；外国合作者的投资比例一般不低于合投资比例；外国合作者的投资比例一般不低于合作企业注册资本的作企业注册资本的25%25%。 2 2、盈亏分配、盈亏分配 中外合作者依照合作企业合同的约定，分配中外合作者依照合作企业合同的约定，分配利润或产品，分担风险和亏损。利润或产品，分担风险和亏损。 3 3、投资回收、投资回收 中外合作者在合同中约定合作期满时，全部中外合作者在合同中约定合作期满时，全部固定资产无偿归中国合作者所有的，可以在合同

36、固定资产无偿归中国合作者所有的，可以在合同中约定外国合作者在合作期限内先行回收其投资中约定外国合作者在合作期限内先行回收其投资的办法。的办法。 外方先行收回投资可采用以下办法：外方先行收回投资可采用以下办法： 扩大外国合作者的收益分配比例扩大外国合作者的收益分配比例 经税务机关批准，外国合作者在缴纳所得税经税务机关批准，外国合作者在缴纳所得税 前回收投资前回收投资 从企业固定资产折旧费中回收从企业固定资产折旧费中回收 合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行回收投资。得先行回收投资。 六、合作企业的期限和解散六、合作企业的期限和解散（一）合作企业的期限（一

37、）合作企业的期限 合作企业的期限，由双方协商确定，并在合作企业的期限，由双方协商确定，并在合同中订明。合同中订明。 需延长合作期限的，应当在距合作期满需延长合作期限的，应当在距合作期满180180天前，提出申请。天前，提出申请。 合作企业合同约定外国合作者先行回收投合作企业合同约定外国合作者先行回收投资，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限资，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满不再延长。届满不再延长。 （二）合作企业的解散（二）合作企业的解散（1 1）合作期限届满；）合作期限届满；（2 2）合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力）合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力 遭受严重损失，无力继续

38、经营；遭受严重损失，无力继续经营；（3 3）不履行合作企业合同、章程规定的义务，）不履行合作企业合同、章程规定的义务， 致使合作企业无法继续经营；致使合作企业无法继续经营；（4 4）合作企业合同、章程中规定的其他解散原）合作企业合同、章程中规定的其他解散原 因已经出现；因已经出现；（5 5）合作企业违法被责令关闭。）合作企业违法被责令关闭。v合营企业和合作企业的主要区别：合营企业和合作企业的主要区别：1 1、合营性质、合营性质2 2、组织形式、组织形式3 3、收益分配和亏损承担、收益分配和亏损承担4 4、组织机构设置、组织机构设置5 5、投资回收、投资回收 第四节第四节 外资企业法外资企业法一

39、、外资企业的概念和特征一、外资企业的概念和特征 外资企业，又叫外商独资企业，是指依照中外资企业，又叫外商独资企业，是指依照中国有关法律规定，在中国境内设立的，全部资本国有关法律规定，在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业。由外国投资者投资的企业。 不包括外国的企业和其他经济组织在中国境不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。内的分支机构。 外资企业的特征：外资企业的特征：v投资主体，是外国投资者投资主体，是外国投资者v所处地域，在中国境内所处地域，在中国境内v资本构成，全部资本都是由外国投资者投资资本构成，全部资本都是由外国投资者投资v经营管理，外国投资者独自进行经营管理

40、经营管理，外国投资者独自进行经营管理 v是一个独立的经济组织或者法人实体是一个独立的经济组织或者法人实体 二、外资企业法的概念二、外资企业法的概念广义：广义：是调整在协调经济运行过程中发生的关于外是调整在协调经济运行过程中发生的关于外资企业的社会关系的法律规范的总称。资企业的社会关系的法律规范的总称。狭义：狭义：中华人民共和国外资企业法，中华人民共和国外资企业法， 19861986年年4 4月月1212日通过。日通过。 中华人民共和国外资企业法实施细则，中华人民共和国外资企业法实施细则，19901990年年1212月月1212日发布。日发布。 三、外资企业的设立三、外资企业的设立 （一）（一）

41、 设立的条件设立的条件 设立外资企业，必须有利于中国国民经济设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展，能够取得显著的经济效益。的发展，能够取得显著的经济效益。 国家鼓励举办产品出口或技术先进的外资国家鼓励举办产品出口或技术先进的外资企业。企业。 （二）设立的程序（二）设立的程序 1 1、提交报告、提交报告 外国投资者应当向拟设立外资企业所在地外国投资者应当向拟设立外资企业所在地的县级或者县级以上地方人民政府提交报告。的县级或者县级以上地方人民政府提交报告。其政府应当在收到报告之日起其政府应当在收到报告之日起3030天内以书面形天内以书面形式答复外国投资者。式答复外国投资者。 2 2、提出申请

42、、提出申请 外国投资者通过拟设立外资企业所在地的外国投资者通过拟设立外资企业所在地的县级或县级以上政府向审批机关提出申请。县级或县级以上政府向审批机关提出申请。3 3、审查批准、审查批准 设立申请，由国家商务部审查批准。设立申请，由国家商务部审查批准。 但属于下列情形的，国务院授权省、自治区、但属于下列情形的，国务院授权省、自治区、直辖市和计划单列市、经济特区人民政府审查批准：直辖市和计划单列市、经济特区人民政府审查批准：（1 1）投资总额在国务院规定的投资审批权限以内的；）投资总额在国务院规定的投资审批权限以内的；（2 2）不需要国家调拨原材料，不影响能源、交通运）不需要国家调拨原材料，不影

43、响能源、交通运输、外贸出口配额等全国综合平衡的。输、外贸出口配额等全国综合平衡的。4 4、登记注册、登记注册 其申请经审批机关批准后，外国投资者应当其申请经审批机关批准后，外国投资者应当在收到批准证书之日起在收到批准证书之日起3030天内向工商行政管理机天内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。关申请登记，领取营业执照。 外资企业的营业执照签发日期，为该企业的外资企业的营业执照签发日期，为该企业的成立日期。成立日期。四、外资企业的组织形式、注册资本和出资方式四、外资企业的组织形式、注册资本和出资方式（一）组织形式（一）组织形式 外资企业的组织形式为有限责任公司。经外资企业的组织形式为有限责

44、任公司。经批准也可以为其他责任形式。批准也可以为其他责任形式。（二）注册资本（二）注册资本 是指为设立外资企业在工商行政管理机关是指为设立外资企业在工商行政管理机关登记的资本总额，即外国投资者认缴的全部出登记的资本总额，即外国投资者认缴的全部出资额。其注册资本要与其经营规模相适应。资额。其注册资本要与其经营规模相适应。 （三）出资方式（三）出资方式 出资方式：外币、机器设备、工业产权、专有出资方式：外币、机器设备、工业产权、专有技术。技术。 若用人民币出资，须符合以下法定条件：若用人民币出资，须符合以下法定条件：1 1、经审批机关批准，、经审批机关批准，2 2、是外国投资者从中国境内举办的其他

45、外商投资企、是外国投资者从中国境内举办的其他外商投资企业获得的利润。业获得的利润。 外国投资者以机器设备作价出资的，该机器外国投资者以机器设备作价出资的，该机器设备应当是外资企业生产所必需的机器设备，而且设备应当是外资企业生产所必需的机器设备，而且作价不得高于同类机器设备当时的国际市场正常价作价不得高于同类机器设备当时的国际市场正常价格。格。 外国投资者以工业产权、专有技术作价出资外国投资者以工业产权、专有技术作价出资的，其作价金额不得超过外资企业注册资本的的，其作价金额不得超过外资企业注册资本的20%20%。 （四）出资期限（四）出资期限 可以一次缴清出资，也可以分期缴纳。可以一次缴清出资，

46、也可以分期缴纳。 分期缴纳的，其中第一期出资不得少于外国分期缴纳的，其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的投资者认缴出资额的15%15%，并应当在营业执照签发，并应当在营业执照签发之日起之日起9090天内缴清。天内缴清。 但最后一期出资应当在营业执照签发之日起但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3 3年内缴清。年内缴清。 五、外资企业的经营期限、终止和清算五、外资企业的经营期限、终止和清算（一）外资企业的经营期限（一）外资企业的经营期限 外资企业的经营期限，根据不同行业和企业外资企业的经营期限，根据不同行业和企业的具体情况，由外国投资者在设立外资企业的申的具体情况，由外国投资者在设立外

47、资企业的申请书中拟订，由审查批准机关批准。请书中拟订，由审查批准机关批准。 （二）外资企业的终止（二）外资企业的终止（1 1）经营期限届满；）经营期限届满；（2 2）经营不善，严重亏损，外方决定解散；）经营不善，严重亏损，外方决定解散；（3 3）因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重）因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重 损失，无法继续经营；损失，无法继续经营；（4 4）破产；）破产；（5 5）违反中国法律、法规，危害社会公共利益）违反中国法律、法规，危害社会公共利益 被依法撤销；被依法撤销；（6 6）其他解散事由已经出现。）其他解散事由已经出现。（三）外资企业的清算（三）外资企业的清算 外资企

48、业终止，应当及时公告，按照法定程外资企业终止，应当及时公告，按照法定程序进行清算。序进行清算。 外资企业清算结束之前，外国投资者不得将外资企业清算结束之前，外国投资者不得将该企业的资金汇出或者携出中国境外，不得自行该企业的资金汇出或者携出中国境外，不得自行处理企业的财产。处理企业的财产。 外资企业清算结束，其资产净额和剩余财产外资企业清算结束，其资产净额和剩余财产超过注册资本的部分视同利润，应当依照中国税超过注册资本的部分视同利润，应当依照中国税法缴纳所得税。法缴纳所得税。案例案例1 1： 中美双方企业拟设立一中外合资经营企业，从事汽车维修中美双方企业拟设立一中外合资经营企业，从事汽车维修业务

49、。双方约定，合营企业的组织形式为股份有限公司，美方业务。双方约定，合营企业的组织形式为股份有限公司，美方在合营企业注册资本中所占比例为在合营企业注册资本中所占比例为20%20%，全部注册资本为，全部注册资本为180180万万美元，企业投资总额为美元，企业投资总额为400400万美元，双方按注册资本比例分享利万美元，双方按注册资本比例分享利润，分担风险损失。合营企业以股东大会为最高权力机构，以润，分担风险损失。合营企业以股东大会为最高权力机构，以总经理为合营企业法人代表。总经理为合营企业法人代表。鉴于合资项目为长期工程，双方经协鉴于合资项目为长期工程，双方经协商同意，不规定合营企业的合营期限。商同意，不规定合营企业的合营期限。 问：该合营企业在设立中有何违法不当之处？合同应如何正确订问：该合营企业在设立中有何