第四章 合同法原理

1、第四章第四章 合同法原理合同法原理v 一、民法与民法通则一、民法与民法通则v （一）民法的概念（一）民法的概念v 民法是调整平等主体的法人之间、公民之间以及法人与民法是调整平等主体的法人之间、公民之间以及法人与公民之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。权利公民之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。权利主体、物权、债权、知识产权、人身权是民法的基本内容主体、物权、债权、知识产权、人身权是民法的基本内容。随着市场经济的建立和发展，民法在经济活动中的作用。随着市场经济的建立和发展，民法在经济活动中的作用将日益突出。在我国，民法是国家的基本法律之一。将日益突出。在我国，民法是国家的基本法律之一

2、。 第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础v 一、民法与民法通则一、民法与民法通则v (二二)民法调整的对象民法调整的对象 民法调整的对象，是指民法规范效力所涉及的范围民法调整的对象，是指民法规范效力所涉及的范围。根据。根据中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则(以下简称以下简称民法通民法通则则)的规定，我国民法调整的社会关系有以下两方面的规定，我国民法调整的社会关系有以下两方面: 1.平等主体间的财产关系平等主体间的财产关系 不调整纵向的、国家对社会经济的计划管理、财政不调整纵向的、国家对社会经济的计划管理、财政管理以及其他方面的行政管理而发生的财产关系。管理以及其他方面的行政管理

3、而发生的财产关系。 2.平等主体间的人身关系平等主体间的人身关系第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础v 一、民法与民法通则一、民法与民法通则v （三）（三） 民法的适用范围民法的适用范围 民法的适用范围，包括民法在民法的适用范围，包括民法在时间上的适用范围时间上的适用范围、在空间上的适用范围在空间上的适用范围和和对人的适用范围对人的适用范围。 1.民法在时间上的适用范围民法在时间上的适用范围 民法在时间上的适用范围，是指民法在时间上的效力。民法在时间上的适用范围，是指民法在时间上的效力。“本法自本法自1987年年1月月1日起实施日起实施”。 2.民法在空间上的适用范围民法在空间上的适用范

4、围 民法在空间上的适用范围，是指民法在我国领陆、领水、民法在空间上的适用范围，是指民法在我国领陆、领水、领空的效力。领空的效力。 3.民法对人的适用范围民法对人的适用范围 民法对人的适用范围，是指民法对哪些人具有法律约束力民法对人的适用范围，是指民法对哪些人具有法律约束力。第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础v 二、合同法律关系的构成要素二、合同法律关系的构成要素v 法律关系是指法律规范在调整人们行为的过程中形成的法律关系是指法律规范在调整人们行为的过程中形成的权利与义务关系，由法律关系权利与义务关系，由法律关系主体主体、法律关系、法律关系客体客体和法律和法律关系关系内容内容三个要素构成

5、，缺少其中一个要素就不能构成法三个要素构成，缺少其中一个要素就不能构成法律关系在法律关系中，由于反映的社会关系不同，从而会律关系在法律关系中，由于反映的社会关系不同，从而会形成不同的法律关系，如民事法律关系、行政法律关系、形成不同的法律关系，如民事法律关系、行政法律关系、刑事法律关系、经济法律关系、合同法律关系等。刑事法律关系、经济法律关系、合同法律关系等。 第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础v 二、合同法律关系的构成要素二、合同法律关系的构成要素v 1、合同法律关系的主体、合同法律关系的主体v 自然人：自然人是指基于出生而成为民事法律关系主体的自然人：自然人是指基于出生而成为民事法律

6、关系主体的有生命的人。合同法律关系的主体的自然人必须具备相应有生命的人。合同法律关系的主体的自然人必须具备相应的民事权利能力和民事行为能力。的民事权利能力和民事行为能力。v 法人：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独法人：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。立享有民事权利和承担民事义务的组织。v 其他组织：法人以外的其他组织也可以成为合同法律关系其他组织：法人以外的其他组织也可以成为合同法律关系主体：法人的分支机构，不具备法人资格的联营体、合伙主体：法人的分支机构，不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等。企业、个人独资企业等。合法的

7、合法的、有一定的组织机构和财有一定的组织机构和财产产、不具备法人资格不具备法人资格。 第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础v 二、合同法律关系的构成要素二、合同法律关系的构成要素v 2、合同法律关系的客体、合同法律关系的客体v 合同法律关系的客体，是指参加合同法律关系的主体享有合同法律关系的客体，是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。的权利和承担的义务所共同指向的对象。v 物：如建筑材料、建筑设备、建筑物等物：如建筑材料、建筑设备、建筑物等v 行为：如勘察设计、施工安装等行为：如勘察设计、施工安装等v 智力成果：如知识产权、技术秘密、专利权、计算机软件智力成果

8、：如知识产权、技术秘密、专利权、计算机软件 等等 第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础v 二、合同法律关系的构成要素二、合同法律关系的构成要素v 3、合同法律关系的内容、合同法律关系的内容v 合同法律关系的内容，是指合同规定和法律规定的权利和合同法律关系的内容，是指合同规定和法律规定的权利和义务。义务。v 权利权利v 义务义务第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础v 三、代理三、代理 (一一)代理的概念代理的概念 代理是指代理人以被代理人的名义，在其授权范围内向代理是指代理人以被代理人的名义，在其授权范围内向第三人作出意思表示，所产生的权利和义务直接由被代理第三人作出意思表示，所产生

9、的权利和义务直接由被代理人享有和承担的法律行为。公民、法人可以通过代理人实人享有和承担的法律行为。公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为，但法律有规定或当事人有约定的除外。施民事法律行为，但法律有规定或当事人有约定的除外。第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础（二）代理的特征（二）代理的特征 P110P110思考：建设工程招标代理的特征思考：建设工程招标代理的特征? ?工程招标代理人必须以被代理人的名义办理招标事务；工程招标代理人必须以被代理人的名义办理招标事务；工程招标代理人，具有独立进行意思表示的职能；工程招标代理人，具有独立进行意思表示的职能；工程招标代理行为，应在委托授权的范围内

10、实施；工程招标代理行为，应在委托授权的范围内实施；工程招标代理行为的法律效果归属于被代理人。工程招标代理行为的法律效果归属于被代理人。（三）（三）代理的种类代理的种类根据代理权发生依据的不同：代理分为委托代理、指定代理、法定代理。根据代理权发生依据的不同：代理分为委托代理、指定代理、法定代理。按照代理权所属人的数目：单独代理、共同代理按照代理权所属人的数目：单独代理、共同代理v （四）代理关系的终止（四）代理关系的终止1.1.委托代理关系的终止委托代理关系的终止v 代理期间届满或事务完成代理期间届满或事务完成v 被代理人取消委托或代理人辞去委托被代理人取消委托或代理人辞去委托v 代理人死亡代理

11、人死亡v 代理人丧失民事行为能力代理人丧失民事行为能力v 作为被代理人或代理人的法人组织终止作为被代理人或代理人的法人组织终止2.2.法定代理或指定代理关系的终止法定代理或指定代理关系的终止被代理人取得或者恢复民事行为能力被代理人取得或者恢复民事行为能力被代理人或者代理人死亡被代理人或者代理人死亡代理人丧失民事行为能力代理人丧失民事行为能力指定代理的人民法院或者指定单位取消指定指定代理的人民法院或者指定单位取消指定由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭 1.无权代理：没有代理权，超越代理权的行为。被代理人被代理人（追认）被代理人（拒

12、绝）代理人代理人代理人第三人第三人第三人（五）代理权的滥用（五）代理权的滥用2.表见代理：无权代理的一种。表见代理是善于相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权的代理。基于此项信赖，该代理行为有效。表见代理的规定，其目的是保护善意的第三人。例：采购员或者推销员拿着盖有单位公章的空白合同文本超越授权范围与其他单位订立合同。被代理人被代理人代理人代理人第三人第三人表见表见无权无权善意第三人善意第三人v 责任认定：责任认定：（1 1）中介服务机构在招标人委托授权的范围内，进行）中介服务机构在招标人委托授权的范围内，进行正常的正常的招投标招投标活动，活动，法律效果归属于被代理人法律效果归属

13、于被代理人。（2 2）无代理权、超越代理权或者代理权终止无代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被后的行为，只有经过被代理人的代理人的追认追认，被代理人才承担民事责任，未经追认的行为，由，被代理人才承担民事责任，未经追认的行为，由行为人承担民事责任。（行为人承担民事责任。（责任待定责任待定）（3 3）表见代理）表见代理, ,无权，有效，后果由被代理人承担。无权，有效，后果由被代理人承担。“被代理人被代理人”可向可向“代理人追责代理人追责”。（4 4）委托书不明确责任委托书不明确责任 被代理人授权委托书授权不明，因此致第三人受损害的，被代理人授权委托书授权不明，因此致第三人受损害的，

14、被代理人被代理人应当向受害人负赔偿责任，代理人负连带责任。应当向受害人负赔偿责任，代理人负连带责任。（5 5）第三人知情第三人知情仍与无代理权人签订合同，仍与无代理权人签订合同，由第三人和行为人负连由第三人和行为人负连带责任带责任（6 6）代理人不履行代理人不履行职责造成损失，职责造成损失，代理人承担代理人承担责任责任v 四、诉讼时效四、诉讼时效 (一一)诉讼时效的概念诉讼时效的概念 诉讼时效是指权利人若在法定期间不行使权利，就诉讼时效是指权利人若在法定期间不行使权利，就丧失厂请求人民法院保护民事权益的权利的法律制度。丧失厂请求人民法院保护民事权益的权利的法律制度。 诉讼时效的意义在于促使权利

15、人及时行使权利。诉讼时效的意义在于促使权利人及时行使权利。第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础v 四、诉讼时效四、诉讼时效 (二二)诉讼时效期间的种类诉讼时效期间的种类 我国我国民法通则民法通则以及单行法规对有关诉讼时效的规以及单行法规对有关诉讼时效的规定如下定如下: 1.普通诉讼时效：普通诉讼时效：2年，法律有规定的除外年，法律有规定的除外 2.特别诉讼时效：特别诉讼时效：1年，年， 身体受到伤害要求赔偿；延付或拒付租金的；出售质量身体受到伤害要求赔偿；延付或拒付租金的；出售质量不合格的商品未声明的；寄存财物被丢失或损毁的。不合格的商品未声明的；寄存财物被丢失或损毁的。 3.最长诉讼时

16、效：最长诉讼时效：20年。年。 4.特殊诉讼时效：非民法规定，由特别法规定。特殊诉讼时效：非民法规定，由特别法规定。第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础2、在代理关系中涉及的主体包括（、在代理关系中涉及的主体包括（ ）。）。A代理人代理人B被代理人被代理人C权利人权利人D义务人义务人E第三人第三人ABCABEv 3、甲公司授权其业务员张某购买一批建材，甲公司向张、甲公司授权其业务员张某购买一批建材，甲公司向张某签发了授权委托书，但委托书中并未明确授权委托期限某签发了授权委托书，但委托书中并未明确授权委托期限。后不久甲公司与张某解除了劳务关系，张某怀恨在心，。后不久甲公司与张某解除了劳务关

17、系，张某怀恨在心，恶意与乙公司签订合同购买一批建材，给乙公司造成了经恶意与乙公司签订合同购买一批建材，给乙公司造成了经济损失，其法律后果应该济损失，其法律后果应该()。A.张某自行承担责任张某自行承担责任B.甲公司自行承担责任甲公司自行承担责任C.乙公司自行承担责任乙公司自行承担责任D.甲公司与张某向乙公司承担连带责任甲公司与张某向乙公司承担连带责任第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础Dv 4、下列关于代理的法律特征的说法，正确的是、下列关于代理的法律特征的说法，正确的是()。A.任何行为都可以代理任何行为都可以代理B.代理行为的法律后果归属于第三人代理行为的法律后果归属于第三人C.代理

18、人应该以自己的名义实施代理行为代理人应该以自己的名义实施代理行为D.代理人应该以被代理人的名义实施代理行为代理人应该以被代理人的名义实施代理行为第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础Dv 5、代理人没有代理权、超越代理权限范围或代理权终止、代理人没有代理权、超越代理权限范围或代理权终止后进行代理活动的，属于后进行代理活动的，属于()。A.有权代理有权代理B.无权代理无权代理C.表见代理表见代理D.滥用代理权滥用代理权v 6、乙公司明知甲公司经营部部长被取消了对外签订合同、乙公司明知甲公司经营部部长被取消了对外签订合同的授权，还继续与其签订设备采购合同，因此给甲公司造的授权，还继续与其签订设

19、备采购合同，因此给甲公司造成经济损失，其法律后果应该由成经济损失，其法律后果应该由()。A.甲公司自行承担责任甲公司自行承担责任B.乙公司自行承担责任乙公司自行承担责任C.甲乙公司承担连带责任甲乙公司承担连带责任D.乙公司和甲公司经营部部长承担连带责任乙公司和甲公司经营部部长承担连带责任第一节第一节 合同的法律基础合同的法律基础BDv 无权代理v 7 7、甲公司委托乙方购买、甲公司委托乙方购买32.532.5水泥，并预付给乙方部分贷款，但乙方水泥，并预付给乙方部分贷款，但乙方买回水泥的标号为买回水泥的标号为42.542.5，则，则v 委托书不明确责任DADBAv 一、合同法内容简介一、合同法内

20、容简介v 合同法合同法是调整平整主体的自然人、法人、其他组织之是调整平整主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止合同时所发生的社会关系的法律规范间设立、变更、终止合同时所发生的社会关系的法律规范总和。总和。v 总则、分则、附则三部分总则、分则、附则三部分第二节第二节 合同法概述合同法概述 建设工程合同除具有一般合同共有的特征之外，还具有建设工程合同除具有一般合同共有的特征之外，还具有以下特征：以下特征：1、合同标的的特殊性、合同标的的特殊性 1）所谓）所谓标的标的，是指合同权利和合同义务，是指合同权利和合同义务所指向的对象所指向的对象。 2）建设工程合同的标的是）建设工程合同的标的是涉

21、及建设工程的服务涉及建设工程的服务，而建设，而建设工程又具有产品固定，不能流动；产品多样，需单个完成工程又具有产品固定，不能流动；产品多样，需单个完成；产品耗用材料多，所需资金大；产品使用时间长，对社；产品耗用材料多，所需资金大；产品使用时间长，对社会影响极大的特点。这些都决定了建设工程合同的重要性会影响极大的特点。这些都决定了建设工程合同的重要性，也使得建设工程合同具有了一些有别于一般合同的法律，也使得建设工程合同具有了一些有别于一般合同的法律特征。特征。 第二节第二节 合同法概述合同法概述二、合同法的基本原则。二、合同法的基本原则。 1、平等原则、平等原则 平等原则是指合同的当事人，不论其

22、是自然人，还是法人，也平等原则是指合同的当事人，不论其是自然人，还是法人，也不论其经济实力的强弱或地位的高低，它们在法律上的地位一不论其经济实力的强弱或地位的高低，它们在法律上的地位一律平等，任何一方都不得把自己的意志强加给对方。同时，法律平等，任何一方都不得把自己的意志强加给对方。同时，法律也给双方提供平等的法律保护及约束。律也给双方提供平等的法律保护及约束。 2、自愿原则、自愿原则 自愿原则是指合同的当事人在法律允许的范围内享有完全的自自愿原则是指合同的当事人在法律允许的范围内享有完全的自由，他可按自己的意愿缔结合同，为自己设定权利、义务，由，他可按自己的意愿缔结合同，为自己设定权利、义务

23、，任任何机关、组织和个人都不得非法干预何机关、组织和个人都不得非法干预。 合同自由原则是市场合同自由原则是市场经济对法律提出的要求，没有市场自由就没有真正的市场经济经济对法律提出的要求，没有市场自由就没有真正的市场经济，合同自由原则主要表现在当事人有缔不缔结合同的自由、选，合同自由原则主要表现在当事人有缔不缔结合同的自由、选择与谁缔结合同的自由、决定合同内容的自由、选择合同形式择与谁缔结合同的自由、决定合同内容的自由、选择合同形式的自由、变更和解除合同的自由，当然，的自由、变更和解除合同的自由，当然，上述自由不是自由放上述自由不是自由放任，而是在法律允许的范围内所享有的自由。任，而是在法律允许

24、的范围内所享有的自由。第二节第二节 合同法概述合同法概述v例：例：A A政府建一座办公楼，按招投标法规定需要进政府建一座办公楼，按招投标法规定需要进行招投标，以下两种行为哪个可以服从？行招投标，以下两种行为哪个可以服从？v(1)(1)建管办推荐中标候选人建管办推荐中标候选人v(2)(2)建管办受理甲投标单位举报，认定其他投标单建管办受理甲投标单位举报，认定其他投标单位行贿中标，责令位行贿中标，责令A A政府重新招标政府重新招标v对于危害人身健康，国家公共安全，社会利益的对于危害人身健康，国家公共安全，社会利益的，国家可以依法干预，国家可以依法干预3、公平原则、公平原则 公平原则是指以公平原则是

25、指以利益均衡利益均衡作为价值判断标准，依此作为价值判断标准，依此来确定合同当事人的民事权利、民事义务及其承担来确定合同当事人的民事权利、民事义务及其承担的民事责任。的民事责任。公平是一个比较模糊的概念公平是一个比较模糊的概念。它具体它具体表现为：合同的当事人应有同等的进行交易活动的表现为：合同的当事人应有同等的进行交易活动的机会；当事人所享有的权利与其所承担的义务应大机会；当事人所享有的权利与其所承担的义务应大致相等，不得显失公平；当事人所承担的违约责任致相等，不得显失公平；当事人所承担的违约责任与其违约行为所造成的实际损失应大致相当；当实与其违约行为所造成的实际损失应大致相当；当实际情况发生

26、重大变化导致不能维持合同效力时，合际情况发生重大变化导致不能维持合同效力时，合同内容应得到相应变更等。同内容应得到相应变更等。由于公平概念的模糊性由于公平概念的模糊性，从而也授予法官较大的自由裁量权。，从而也授予法官较大的自由裁量权。 4、诚实信用原则、诚实信用原则 诚实信用原则简称诚实信用原则简称诚信原则诚信原则，是指合同当事人在行使权利、，是指合同当事人在行使权利、履行义务时，都应本着诚实、善意的态度，恪守信用，不得履行义务时，都应本着诚实、善意的态度，恪守信用，不得滥用权利，也不得规避法律或合同规定的义务。它是市场经滥用权利，也不得规避法律或合同规定的义务。它是市场经济活动中的道德准则在

27、法律中的体现，也是维护市场经济秩济活动中的道德准则在法律中的体现，也是维护市场经济秩序的必然要求。序的必然要求。 诚实信用原则是一切民事行为都应遵守的诚实信用原则是一切民事行为都应遵守的“黄金原则黄金原则”，它可平衡当事人之间及当事人与社会之间的它可平衡当事人之间及当事人与社会之间的利益关系，在法律规定不明确时，法院可据此行使公平裁量利益关系，在法律规定不明确时，法院可据此行使公平裁量权，因此，它还可在一定程度上弥补法律规定之不足。权，因此，它还可在一定程度上弥补法律规定之不足。 v 三、合同的分类三、合同的分类合同法合同法将合同分为将合同分为1515类类v 其他分类：其他分类：计划合同和非计

28、划合同计划合同和非计划合同双务合同和单务合同双务合同和单务合同诺成合同和实践合同诺成合同和实践合同主合同和从合同主合同和从合同有偿合同和无偿合同有偿合同和无偿合同要式合同和不要式合同要式合同和不要式合同v 建设工程合同建设工程合同 属于有名、双务、诺成、要式、有偿、主属于有名、双务、诺成、要式、有偿、主体合同体合同第二节第二节 合同法概述合同法概述第三节第三节 合同的订立与效力合同的订立与效力v 一、合同的形式v 口头形式v 书面形式v 其他形式第三节第三节 合同的订立与效力合同的订立与效力 二、合同订立的过程二、合同订立的过程 建设工程合同的签订需要经过建设工程合同的签订需要经过要约邀请要约

29、邀请-要约要约-承诺承诺三个步骤。三个步骤。 1、要约邀请、要约邀请 要约邀请是指当事人一方邀请不特定的另一方向自己提要约邀请是指当事人一方邀请不特定的另一方向自己提出要约的意思表示。在合同法中，要约邀请行为属于事实出要约的意思表示。在合同法中，要约邀请行为属于事实行为而一般没有法律约束力，只有经过被邀请的一方作出行为而一般没有法律约束力，只有经过被邀请的一方作出要约并经邀请方承诺后，合同方能成立。要约并经邀请方承诺后，合同方能成立。 在建设工程合同签订的过程中，在建设工程合同签订的过程中，发包方发布招标通告或发包方发布招标通告或招标邀请书的行为就是一种要约邀请行为，招标邀请书的行为就是一种要

30、约邀请行为，其目的在于邀其目的在于邀请承包方投标。请承包方投标。 在建设工程合同签订程序中有一个显著的特点：受要约在建设工程合同签订程序中有一个显著的特点：受要约人（承诺人）是特定的，而要约人是不特定的。人（承诺人）是特定的，而要约人是不特定的。 2、要约、要约 1）要约是指当事人一方向另一方提出合同条件，希望另一要约是指当事人一方向另一方提出合同条件，希望另一方订立合同的意思表示。方订立合同的意思表示。提出要约的一方称为要约人，另一提出要约的一方称为要约人，另一方称为受要约人。方称为受要约人。要约是以签订合同为目的的一种意思表示要约是以签订合同为目的的一种意思表示，首先必须符合签订合同的原则

31、，其内容必须明确具体，并，首先必须符合签订合同的原则，其内容必须明确具体，并应包括合同所具备的主要条款，而且必须向受要约人提出。应包括合同所具备的主要条款，而且必须向受要约人提出。要约具有法律约束力，要约生效后，要约人不得擅自撤回或要约具有法律约束力，要约生效后，要约人不得擅自撤回或更改。更改。 2）在建设工程合同签订过程中，）在建设工程合同签订过程中，承包方向发包方递承包方向发包方递交投标文件的投标行为就是一种要约行为，投标截交投标文件的投标行为就是一种要约行为，投标截止日即为要约生效日止日即为要约生效日，投标文件中应包含建设工程，投标文件中应包含建设工程合同应具备的主要条款，如工程造价、工

32、程质量、合同应具备的主要条款，如工程造价、工程质量、工程工期等内容，工程工期等内容，3、承诺、承诺 1）承诺是指受要约人完全同意要约的）承诺是指受要约人完全同意要约的意思表示意思表示。 2）它是受要约人愿意按照要约的内容与要约人订立合同的）它是受要约人愿意按照要约的内容与要约人订立合同的允诺。允诺。 3）承诺的内容必须）承诺的内容必须与要约完全一致，不得有任何修改，否与要约完全一致，不得有任何修改，否则将被视为拒绝要约或反要约。则将被视为拒绝要约或反要约。承诺必须在要约规定的有效承诺必须在要约规定的有效期内向要约人提出，而期内向要约人提出，而承诺生效的时间就是要约人收到承诺承诺生效的时间就是要

33、约人收到承诺的时刻。的时刻。 5）在招投标中，）在招投标中，发包方经过开标、评标过程，最后发出中发包方经过开标、评标过程，最后发出中标通知书，确定承包方的行为即为承诺标通知书，确定承包方的行为即为承诺。中华人民共和国中华人民共和国招标投标法招标投标法规定：规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同书面合同”。因此，确定中标单位后，发包方和承包方各自。因此，确定中标单位后，发包方和承包方各自均有权利要求对方签订建设工程合同，也有义务与对方签订均有权利要求对

34、方签订建设工程合同，也有义务与对方签订建设工程合同。建设工程合同。 v例例1 1：出租车窗户上贴起步价：出租车窗户上贴起步价8 8元，超出每公里元，超出每公里2.12.1元，这属于元，这属于v乘客上车后，说出目的地，属于乘客上车后，说出目的地，属于要约要约v例例2 2：超市搞活动，标明马大姐奶糖：超市搞活动，标明马大姐奶糖2020元一斤，属元一斤，属于于v顾客指明要多少斤，才成为要约顾客指明要多少斤，才成为要约要约邀请要约邀请DAB承诺的内容必须与要约的内容完全一致，不承诺的内容必须与要约的内容完全一致，不得作任何更改，是英美法与大陆法两大法系得作任何更改，是英美法与大陆法两大法系一致的原则。

35、否则，视为新的要约。一致的原则。否则，视为新的要约。DCDE三、合同的主要内容三、合同的主要内容合同的内容一般包括以下条款合同的内容一般包括以下条款: :当事人的名称或者姓名和住所、标的、数当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、合同期限、履行地点和方式、违约责任、量、质量、价款或者报酬、合同期限、履行地点和方式、违约责任、解决争议的方法。解决争议的方法。标的是合同当事人双方权利、义务共同指向的对象。合同标的可以分为标的是合同当事人双方权利、义务共同指向的对象。合同标的可以分为财产（实物）、行为和工作成果三大类财产（实物）、行为和工作成果三大类监理合同属于哪一大类合同？监理

36、合同属于哪一大类合同？四、合同成立四、合同成立 1、合同成立的时间：、合同成立的时间： 法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，自签订合同书或法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，自签订合同书或合同确认书时，合同才成立；（而不是通常的合同确认书时，合同才成立；（而不是通常的“承诺生效时合同成承诺生效时合同成立立”）；）； 法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，当事人未采用书法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同的，当事人未采用书面形式但面形式但一方已经履行主要义务，一方已经履行主要义务，并且并且对方接受的，该合同成立。对方接受的，该合同成立。 建设工程施工合同是一典型例子建设

37、工程施工合同是一典型例子，中标通知书是承诺中标通知书是承诺，但法律规定应但法律规定应当订立书面合同，因此承诺到达时合同并未成立当订立书面合同，因此承诺到达时合同并未成立，只有当，只有当 （1）合同书签订；或）合同书签订；或 （2）施工单位已经履行主要施工义务，且建设单位接受（未做拒绝）施工单位已经履行主要施工义务，且建设单位接受（未做拒绝表示）的情况下，合同才成立。表示）的情况下，合同才成立。建设工程合同订立的特殊性 (1) (1) 要约到达受要约人时生效要约到达受要约人时生效, ,但投标文件并非送达但投标文件并非送达招标人时生效招标人时生效, ,而是自投标截止时生效而是自投标截止时生效; ;

38、 (2) (2)承诺到达要约人时生效承诺到达要约人时生效, ,但中标通知书并非送达中但中标通知书并非送达中标人时生效标人时生效, ,而是发出时就生效而是发出时就生效; ; (3) (3)承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立, ,但建设工程合同为法律规定应但建设工程合同为法律规定应当采用书面形式的合同当采用书面形式的合同, ,因此因此, ,发出中标通知书时合同不成发出中标通知书时合同不成立立, ,而是自双方签订合同书时合同才成立而是自双方签订合同书时合同才成立. .v四、合同成立四、合同成立v 2.2.合同成立的地点合同成立的地点（1 1）承诺生效的地点为合同成立的地点）承诺生效的地点为合同成立

39、的地点（2 2）采用数据电文成立的，收件人的主营地为合同成立的）采用数据电文成立的，收件人的主营地为合同成立的地点，没有主营地的，以收件人居住地为地点。地点，没有主营地的，以收件人居住地为地点。（3 3）采用合同书形式的，双方签字或盖章的地点。）采用合同书形式的，双方签字或盖章的地点。2.承担缔约过失的情况承担缔约过失的情况 缔约过失责任：是指合同订立过程中，缔约过失责任：是指合同订立过程中，一方当事人因过错一方当事人因过错而而导致另一方的信赖利益的损失所应承担的民事责任。导致另一方的信赖利益的损失所应承担的民事责任。1.缔约过失责任的概念缔约过失责任的概念 假借订立合同，恶意进行磋商。假借订

40、立合同，恶意进行磋商。 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况。故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况。 其他违背诚实信用原则的行为。其他违背诚实信用原则的行为。 泄露或不正当使用对方的商业秘密。泄露或不正当使用对方的商业秘密。五、缔约过失责任五、缔约过失责任v 缔约过失责任不属于缔约过失责任不属于合同中的违约责任合同中的违约责任，而是因为缔约过，而是因为缔约过失责任人失责任人在合同订立过程中在合同订立过程中存在违反合同义务的过错行为存在违反合同义务的过错行为导致合同不成立而承担的法律责任。导致合同不成立而承担的法律责任。v 出现上述过失责任的当事人，出现上述过失责任的当事人，

41、必须对对方的损失承担赔偿必须对对方的损失承担赔偿责任责任，即承担缔约过失责任，即承担缔约过失责任3.缔约过失责任的构成缔约过失责任的构成P122（1）缔约一方有损失）缔约一方有损失（2）缔约当事人有过错）缔约当事人有过错（3）合同尚未成立。）合同尚未成立。有别于违约责任的重要原因。有别于违约责任的重要原因。（4）缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系）缔约当事人的过错行为与该损失之间有因果关系五、缔约过失责任五、缔约过失责任答：合同未成立，答：合同未成立， 乙公司承担缔约过失责任。乙公司承担缔约过失责任。 自合同书订立之日起合同成立，故合同尚未成立，只能自合同书订立之日起合同成立，故合同尚

42、未成立，只能承担缔约过失责任，乙出尔反尔，导致合同不成立，属于承担缔约过失责任，乙出尔反尔，导致合同不成立，属于恶意磋商。恶意磋商。例：甲例：甲6 6月月5 5日以传真向乙求购一台机床，要求日以传真向乙求购一台机床，要求“立即回复立即回复”。乙当日回复乙当日回复“收到传真收到传真”。6 6月月1010日，乙要求甲日，乙要求甲6 6月月1515日来人签日来人签订订合同书合同书。甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙。甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。问：合同成立与否？乙公司承担什么责任？公司遂拒绝签约。问：合同成立与否？乙公司承担什么责任？为什么？为什么？答案：答

43、案：C C例：甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需例：甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。要这个合同，但为排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。乙公司退出后，甲公司也借故中止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性？甲公司的行为如何定性？A.A.欺诈欺诈 B.B.以合法形式掩盖非法目的以合法形式掩盖非法目的C.C.恶意磋商恶意磋商 D.D.正常的商业竞争正常的商业竞争例：甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意例：甲欲购买乙的汽车。经协商，甲同意3 3天后

44、签订正式的买天后签订正式的买卖合同，并先交卖合同，并先交10001000元定金给乙，之后，甲了解到乙故意隐瞒元定金给乙，之后，甲了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同。了该车证照不齐的情况，故拒绝签订合同。答：乙欺诈答：乙欺诈, ,合同未成立合同未成立, ,甲有权要求乙承担缔约过失责任甲有权要求乙承担缔约过失责任六、合同的效力六、合同的效力（一）合同生效（一）合同生效 v合同生效的条件合同生效的条件v合同生效的时间合同生效的时间一般规定一般规定: :合同成立时生效（口头合同、书面合同）合同成立时生效（口头合同、书面合同）附条件和附期限合同的生效时间附条件和附期限合同的生效时间 :

45、 :即时生效即时生效 附条件合同的成立与生效，时间不同附条件合同的成立与生效，时间不同（二）效力待定合同不存在代理权不存在代理权代理权终止代理权终止超越代理权超越代理权表见代理表见代理法人代表越权法人代表越权表见代理：无权代理的一种。表见代理是善于相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权的代理。基于此项信赖，该代理行为有效。表见代理的规定，其目的是保护善意的第三人。例：采购员或者推销员拿着盖有单位公章的空白合同文本超越授权范围与其他单位订立合同。被代理人被代理人代理人代理人第三人第三人表见表见无权无权善意第三人善意第三人（三）无效合同（三）无效合同2.2.免责条款：免责条款：合同中

46、可以约定在一方违约的情况下免除其合同中可以约定在一方违约的情况下免除其责任的条件，这个条款称为免责条款，免责条款并非全部有效。责任的条件，这个条款称为免责条款，免责条款并非全部有效。无效的免责情形无效的免责情形: :人身伤害、财产损失人身伤害、财产损失3.3.无效合同的法律后果无效合同的法律后果 返还财产、赔偿财产、追缴财产返还财产、赔偿财产、追缴财产v 建设工程施工合同建设工程施工合同中具有下列情形之一的，认定无效：中具有下列情形之一的，认定无效：v 1 1）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质的）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质的v 2 2）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑

47、施工企业名义）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义v 3 3）建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的）建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的v （四）可变更、可撤销合同（四）可变更、可撤销合同2.2.撤销权消灭的情形撤销权消灭的情形 1 1年内未行使撤销权、当事人放弃年内未行使撤销权、当事人放弃 确认权属人民法院或仲裁机构确认权属人民法院或仲裁机构3.3.合同撤销后的法律后果合同撤销后的法律后果 返还财产、赔偿财产、追缴财产返还财产、赔偿财产、追缴财产v 1合同变更概念合同变更概念v 合同法合同法第第77条规定：条规定：“当事人协商一致，可以变当事人协商一致，可以变更合同。更合

48、同。v 2合同变更的特点合同变更的特点v （1）须经当事人双方协商一致。当事人可以协商变更）须经当事人双方协商一致。当事人可以协商变更合同，这是由合同的性质决定的。合同，这是由合同的性质决定的。v （2）是合同关系的局部变化。合同变更的内容应当是）是合同关系的局部变化。合同变更的内容应当是原订立合同中的原订立合同中的标的、履行地点、履行期限、履行方式标的、履行地点、履行期限、履行方式、价款的支付、违约责任及争议的解决方式、价款的支付、违约责任及争议的解决方式等内容的更等内容的更改。改。v 3. 3. 合同变更适用合同变更适用v 适用合同变更的是有效合同和可撤消适用合同变更的是有效合同和可撤消/

49、 /可变更可变更合同；合同变更的时期要件是尚未履行或尚未完合同；合同变更的时期要件是尚未履行或尚未完全履行时；全履行时；v 合同变更内容约定不明确，推定为未变更。合同变更内容约定不明确，推定为未变更。v 转包合同违反了转包合同违反了建筑法建筑法的强制性规定，因此转包合同为无效合同的强制性规定，因此转包合同为无效合同。“垫资合同垫资合同”没有违反法律、行政法规的强规，所以有没有违反法律、行政法规的强规，所以有“垫资合同垫资合同”有效有效ABCDBCA甲乙合同有效，甲乙合同有效，但甲违约！但甲违约！BCEAABDBA施工企业必须按照国家工程安全标准、工程设计图纸、施工企业必须按照国家工程安全标准、

50、工程设计图纸、施工技术标准施工施工技术标准施工DBBD一、合同的履行一、合同的履行（一）合同履行的概念（一）合同履行的概念 合同履行，合同履行，是指合同的债务人全面、适当地完是指合同的债务人全面、适当地完成其合同义务，使合同债权得以完全实现之行为。成其合同义务，使合同债权得以完全实现之行为。（二）合同履行的原则（二）合同履行的原则 1.1.全面履行原则全面履行原则 质量要求、价款或者酬金、履行地点、履行期质量要求、价款或者酬金、履行地点、履行期限、履行方式、履行费用的负担约定不明确或者存限、履行方式、履行费用的负担约定不明确或者存在其他不明事项难以履行的，应依法确定之。在其他不明事项难以履行的

51、，应依法确定之。 2. 2.诚实信用原则诚实信用原则第四节第四节 合同的履行与担保合同的履行与担保（二）合同履行中的抗辩权（二）合同履行中的抗辩权 卖方卖方（二）合同履行中的抗辩权（二）合同履行中的抗辩权 在双务合同中，未约定先在双务合同中，未约定先后履行的，合同当事人一方在对方未为对待后履行的，合同当事人一方在对方未为对待给付以前，有拒绝其要求自己履行债务的权给付以前，有拒绝其要求自己履行债务的权利。利。买方买方卖方卖方你快给我货！你快给我货！你快给我钱！你快给我钱！当事人互负债务且有先后履行顺序当事人互负债务且有先后履行顺序的，先履行一方未依约履行（包括不履行或者履行的，先履行一方未依约履

52、行（包括不履行或者履行不符合约定）之前，后履行的一方有拒绝其履行请不符合约定）之前，后履行的一方有拒绝其履行请求的权利。求的权利。 在先履行一方不履行义务，将构成违约。在先履行一方不履行义务，将构成违约。卖方卖方买方买方时间到了，时间到了， 你快给我钱！你快给我钱！你还没有给我货，你还没有给我货， 凭啥问我要钱？！凭啥问我要钱？！违约违约不安抗辩权，是指应当先履行债务的不安抗辩权，是指应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有不履行或者丧失履行当事人，有确切证据证明对方有不履行或者丧失履行债务能力之情形，在明确通知合同对方并出示证据之债务能力之情形，在明确通知合同对方并出示证据之后，在合同对

53、方没有提供切实有效的担保之前，有拒后，在合同对方没有提供切实有效的担保之前，有拒绝其要求自己先行履行债务请求的权利。绝其要求自己先行履行债务请求的权利。卖方卖方买方买方本应我先交钱的，但发现你本应我先交钱的，但发现你已丧失交货能力。我有证据！已丧失交货能力。我有证据！暂停！除非你给担保。暂停！除非你给担保。合同已约定履行义务之先后顺序的，在先履行义务的合同已约定履行义务之先后顺序的，在先履行义务的一方应积极履行合同。一方应积极履行合同。必须要有确切的证据证明对方有不履行或者丧必须要有确切的证据证明对方有不履行或者丧失履行债务能力之情形；在合同约定履行期限届满失履行债务能力之情形；在合同约定履行

54、期限届满前以明确的方式通知对方；合同中已经设置担保措前以明确的方式通知对方；合同中已经设置担保措施的不能适用；对方提供了切实有效的担保后，应施的不能适用；对方提供了切实有效的担保后，应立即恢复履行。立即恢复履行。如因在先履行一方之错误而导致合同中止使对方损失如因在先履行一方之错误而导致合同中止使对方损失的，在先履行一方应承担违约责任。的，在先履行一方应承担违约责任。（四）合同保全措施（四）合同保全措施 1 1、代位权、代位权，是因债务人是因债务人行使享有的对第三人到期之行使享有的对第三人到期之债权，而对债权人造成损害的，债权人可以向人民债权，而对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求法院请

55、求代位行使债务人对第三人的代位行使债务人对第三人的债权，以保全自己的利益实现的权利。债权，以保全自己的利益实现的权利。 A：你快还我钱！你快还我钱！B：我没有钱。：我没有钱。A：C不是欠你的钱吗？你为啥不要来之后还我？不是欠你的钱吗？你为啥不要来之后还我？B：那是我的债权，我乐意，你管不着！：那是我的债权，我乐意，你管不着！A：别得意。我可以向法院申请行使代位权。别得意。我可以向法院申请行使代位权。我要我要代位代位同意同意代位代位（四）合同保全措施（四）合同保全措施2 2、撤销权、撤销权，因债务人放弃其到期之债权或者无偿（含不因债务人放弃其到期之债权或者无偿（含不合理低价）转让财产，对债权人造

56、成损害的，债权合理低价）转让财产，对债权人造成损害的，债权人可向人民法院请求撤销债务人该行为的权利。人可向人民法院请求撤销债务人该行为的权利。撤销权的行使，应符合以下两个条件：撤销权的行使，应符合以下两个条件： 债务人有放弃到期债权或者无偿（不正常的低价）债务人有放弃到期债权或者无偿（不正常的低价）转让财产，造成对债权人的损害；转让财产，造成对债权人的损害； 债权人须自知道（或者应当知道）撤销事由之日起债权人须自知道（或者应当知道）撤销事由之日起行使撤销权；行使撤销权；A：求求你，还我钱吧！求求你，还我钱吧！B：我也想还呀，可我已经没有钱啦。：我也想还呀，可我已经没有钱啦。A：你不是有幢楼吗？

57、可卖了钱还我呀。你不是有幢楼吗？可卖了钱还我呀。B：哦，我去年已经白送给：哦，我去年已经白送给C了。没钱真好！你尽可告我。了。没钱真好！你尽可告我。A：你这不是在送我的钱吗？！我向法院申请撤销。你这不是在送我的钱吗？！我向法院申请撤销。不要白不要，不要白不要， 白要谁不要。白要谁不要。二、合同的担保二、合同的担保（一）合同担保的概念（一）合同担保的概念（二）合同担保的方式（二）合同担保的方式合同的担保方式有合同的担保方式有保证保证、抵押抵押、质押质押、留置留置和和定金定金五五种。种。第四节第四节 合同的履行与担保合同的履行与担保2022-1-1 债权人债权人债务人债务人保证人保证人债权债务关系债权债务关系保证合同保证合同（2022-1-12022-1-12022-1-1抵押抵押抵押物抵押物债权人债权人债务人债务人第三人第三人债权债务关系债