行政法与行政诉讼法学精要

1、行政法与行政诉讼法学精要行政法与行政诉讼法精要 第一编 绪论 行政主要指国家行政，但是也包括非国家行政。行政的形式划分和实质划分： 形式划分以国家机关的性质为标准； 实质划分 以某种职能活动是否具有执行、管理的性质为标准行政与行政国的联系 ：行政国的产生意味着行政职能的增加和行政权的扩大， 这一方面意味着行政职能的增加和行政权的扩大， 另一方面则意味着人民的权利 和自由可能受到侵害的威胁加大。 社会建立控制机制保证行政权的正当行使， 其 重要环节就是行政法。行政与法治国的联系 ：政府服从法律，行政受法的支配是法治的原则之一。 创制完善的法律以规范政府的行政行为， 这种完善的法律就是行政法。 行

2、政权是 静态的， 行政行为是动态的， 新型法治更注重规范动态的行政行为。 法治国时代 的重要标志是行政法。行政法：即是指调整行政关系的，规范和控制行政权的法律规范系统。 行政关系 行政关系的四类：行政管理、行政法制监督、行政救济和内部行政关系。1、行政管理关系 行政主体：能以自己名义行使国家行政职权， 作出影响公民、 法人和其他组织的 权利、 义务的行政行为， 并能由其本身对外承担行政法律责任， 在行政诉讼中通 常能作为被告应诉的行政机关和法律、法规授权的组织。特征： 能依法行使行政职权、 能以自己名义行使行政职权、 由其本身对外就自己 行使职权的行为承担法律责任。 （行政机关内部机构及公务员

3、不能成为行政主体） 行政相对人， 是指行政主体的行政行为所涉及的对象， 即其权利、 义务受到行政 主体行政行为影响的公民、 法人和其他组织 （包括在中国境内的外国人、 无国籍 人） 特征：是行政管理的对象；其权利、义务受到行政主体行政行为的影响；可以是 任何人或组织。2、行政救济关系：法律授权其受理行政相对人申诉、控告、检举和行政复议、 行政诉讼的国家机关。行政复议机关则只设于行政机关内部。3、行政法制监督关系； 4 、内部行政关系 第二章 行政法的法源 行政法的一般法源1、制定法； 2、判例法； 3、习惯或判例； 4 、行政法理； 5、条约、协定 行政法的法源： 1、宪法和法律、 2、行政法

4、规、地方性法规与自治条例、单行条 例； 3、地方政府规章和部门规章； 4、法律解释； 5、条约和协定第三章 行政法的基本原则 行政法的基本原则：依法行政原则；越权无效原则；比例原则；正当程序原则。 我国行政法基本原则的内容：一、行政法治原则 ：1、依法行政、依法办事； 2、控制滥用自由裁量权； 3、 对违法、侵权行为承担法律责任； 4、保护人权、维护公民的基本权利和自由。二、行政公正原则 ：1 、依法行事、不偏私； 2、平等对待相对人，不歧视； 3、 合理考虑相关因素，不专断； 4、自己不做自己的法官； 5、不单方接触； 6、不在事先未通知和听取相对人申辩意见的情况下作出对相对人不利的行政行为

5、；三、行政公开原则：1、行政立法和行政政策公开；2、行政执法行为公开；3、 行政裁决和行政复议行为公开；4、行政信息、情报公开。四、行政效率原则：1、严格遵守行政程序和时限；2、行政组织机构精干；3、 加强行政决策、行政行为的成本一效益分析第三节 各国行政法学的主要流派(P73 P83 )第二编行政法主体第五章行政法主体第一节行政法主体的概念行政法主体和行政主体的区别：行政主体是行政法主体的一种，是最重要 的一种。行政主体和行政机关的区别：行政主体是行政法律关系一方当事人的总称； 行政主体主要是一种行政法学的概念； 行政主体与行政机关具有包容关系， 前者 包容后者。第二节行政法主体与行政组织法

6、行政组织法的主要内容：1、国家行政机关的性质和法律地位；2、国家机关的组成及结构；3、国家行政机关的职权4、国家行政机关设立、变更、撤销的程序5、国家行政机关的基本原则和制度第六章行政机关第一节行政机关概述行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。行政机关的性质和特征：行政机关的双重性质：对于国家权利机关是执行机关；相对于行政相对人，是行 政主体。行政机关的特征：1、行使国家行政职权，管理国家行政事务；2、组织体系上实 行领导从属制；3、行政机关在决策体制上一般实行首长负责制；4、行政机 关行使职能通常是主动的、经常的和不间断的；5、行政机关最经常、最直接、最广泛

7、地与个人、组织打交道第二节行政机关的分类1、一般行政机关国务院和地方各级人民政府部门行政机关一一国务院各部委和直属机构、办公机构以及地方各级人民政 府的工作部门2、职能性行政机关一一客体和内容是综合性的、跨部门的和跨专业的专业性行政机关客体和内容是专门性、部门性、专业性的3、 常设性与非常设性行政机关；4、专门执法机关与普通管理机关；5、首长制 行政机关与委员制行政机关；6、派出与被派出行政机关只有部分省级、县级市或市区及政府分别派出地区公署、区公所和街道办事处。派出机关与被派出机构的关系（重点，全部背下来）：被派出机构不是独立的行政主体，不能以自己的名义行为和由自身对其行为负责，而是以派出机

8、关的名义行为，并由派出机关对其行为负责（另有规定的除外）。 被派出机关则是独立的行政主体，可以自己名义行为和由自身对自己的行为负 责。第三节 行政机关的职责、职权和管理手段一般职责：1、保障国家安全；2、维护社会秩序；3、保障和促进经济发展；4、 保障和促进文化进步；5、健全和发展社会保障和社会福利；6保护和改善人类 生活环境与生态环境；行政机关的主要职权（七种）：行政立法权；行政命令权；行政处理权、行政监 督权、行政裁决权、行政强制权、行政处罚权行政机关的主要管理手段：1、制定规范和发布命令、禁令；2、编制和执行计划、 规划；3、实施行政许可；4、征收税费和给予财政资助；5、调查统计和发布信

9、 息情报；6、处理和裁决争议、纠纷；7、采取行政强制措施；&实施行政制裁； 9、签订行政合同；10、提供行政指导。第四节我国现行行政机关的体系1、中央行政机关一一国务院和国务院的工作部门组成。2、一般地方行政机关地方政府及工作部门3、民族自治地方行政机关；4、特别行政区的行政机关第七章依授权和依委托行使职能的组织第一节法律法规授权的组织法律法规授权的组织是指具体法律、法规授权而行使特定行政职能的非国家机关组织被授权组织的条件和范围：1、应与所授权行使的职能无利害关系；2、应具备了解和掌握与所行使职能有关的法律、法规和有关技术知识的工作人员；3、具备需要的基本设备和条件；4、特别职能具备

10、特别条件。种类：社会团体、事业和企业组织、基层群众性自治组织、有关的技术检验、鉴 定机构被授权组织的法律地位：1、行使职能时，是行政主体，具有与行政机关基本相 同的法律地位；2、以自己名义行使职能，并本身承担责任；3、非行使行政职能 的场合，不享有行政权，不具有行政主体的地位。第二节行政机关委托的组织行政机关委托的组织是指受行政机关委托行使一定行政职能的非国家机关的组织。不同于行政机关内部的委托、代理关系。条件和范围：1、应是依法成立管理公共事务的事业组织；2、具有熟悉法律、规 章的工作人员；3、有进行检验的条件。范围大致相同与被授权组织的范围。法律地位：不是行政主体，其行使一定行政职能必须以

11、被委托行政机关的名义进 行，并由委托行政机关对其行为对外不承担法律责任。第八章国家公务员定义：国家依法定形式任用的，在中央和地方各级国家行政机关中工作的， 依法 行使国家行政权，执行国家公务的人员。法律地位（重点，全部背下来）：1、在外部行政管理法律关系（行政机关与作为行政相对人的个人、组织发生的 关系）中：国家公务员代表行政机关，以所在行政机关的名义行使国家行政权， 行为结果归属于行政机关。2、在行政诉讼法律关系中，公务员不能成为原告或被告，不具有诉讼当事人的地位。3、内部行政法律关系中，可以公务员名义作为一方当事人与行政机关发生法律 关系。4、行政法制监督关系中，可作为监督对象与监督主体发

12、生关系，成为关系的一 方当事人。第二节 国家公职关系 定义：公务员担任公职，执行国家公务而与国家（直接相对主体为行政机关） 发生的法律关系。 属于内部行政法律关系。 从属于外部行政关系， 然而外部行政 关系也离不开国家公职关系； 双方主体分别是公务员和国家； 可视为特殊的劳动 关系。发生方式：考任、选任、聘任、调任 内容：人事管理关系考核、奖励、惩戒、晋升、回避 特别劳动关系工资、福利、保险公职关系的消灭：退休、辞职、辞退、死亡、开除第九章 行政相对人 定义：行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人， 属行政主体行政 行为影响其权益的个人、组织。分类： 个人相对人和组织相对人； 直接相

13、对人和间接相对人； 作为行为相对人和 不作为行为相对人；抽象和具体相对人；授益与侵益相对人第三节 行政相对人的法律地位与权利、义务法律地位： 是行政主体行政管理的对象； 是行政管理的参与人； 可以转化为救济 对象和监督主体第十章 行政法制监督主体 定义：国家权力机关、 国家司法机关、 专门行政监督机关及国家机关系统外部的 个人、组织依法对行政主体及国家公务员行使行政职权行为和遵纪守法行为的监 督。行政法制监督与行政监督的联系与区别（重点，全背） ： 区别：1、监督对象不同，行政法制监督行政主体及国家公务员；行政监督行政相 对人；2、监督主体不同，行政法制监督国家权力机关、国家司法机关、专门行政

14、监 督机关及国家机关系统外部的个人，行政监督行政主体3、监督内容不同， 行政法制监督行政主体行为的合法性， 公务员的遵纪守法； 行政监督行政相对人遵守法律和履行行政法上的义务。4、监督方式不同：行政法制监督权力机关调查、司法机关审查等；行政监督 检查检验登记鉴定等。联系：1、总目标相同； 2 、主体有部分交叉； 3、有时相互结合进行 行政诉讼与行政复议区别（全部背下来） ：1、性质不同，前者通过司法处理，后者通过行政；2、前提条件不同；3、法律效力不同；4、主持解决的机关不同；5、受案范围不同，前者只能审查具体行政行为，后者还可以审查部分的抽象行政行为；6、审理方式不同，前者是开庭审理，后者是

15、书面审；7、审级不同；8、法律依据不同，行政诉讼依据法律、法规，复议还可依据规章和规范性文件。第三编 行政行为第十一章 行政行为概述 第一节 行政行为的概念和特征 行政行为是享有行政权能的组织 （行政主体） 运用行政权对行政相对人所作的法 律行为。 不具有行政权能的组织所作的行为、 具有行政权能的组织非运用行政权 所作的行为， 或者非针对行政相对人所作的行为， 以及不具有法律意义的事实行 为，一般不属于行政行为的范围。且行政行为主要指外部、单方行政行为。 行政行为的特征：1、 行政行为的时代特征：行政行为的服务性和从属法律性2、行政行为的法律特征：单方性、强制性、无偿性第二节 行政行为的分类和

16、模式一、行政行为的分类1、 以行政相对人是否特定， 抽象行政行为针对不特定相对人和具体行政行 为针对特定相对人2 、 以法律是否严格拘束，是否给行政主体留有选择、裁量余地为标准，羁束行 政行为与自由裁量行政行为。在法律适用上，羁束一般只存在合法性问题，自由裁量存在合法和合理性问题。3、依职权和依申请行政行为4、收益行政行为和不利行政行为5、要式和不要式行政行为6、作为和不作为行政行为第三节 行政行为的构成要件和合法要件构成要件 ：1、行政权能（实施法律、做出行政行为的资格，是决定一个组织是否是行政主 体的实质性资格）的存在，然而，行政权能与行政主体不能完全等同，具备行政 权能的组织或个人如不具

17、备行政主体的其他资格条件就不是行政主体， 但所作的 行为却是一个行政行为。2、行政权的实际运用、3、法律效果的存在和表示行为的存在 参照 P150合法要件 ：1、主体合法； 2 、权限合法； 3、内容合法； 4、程序合法； 5、形式合法。合法和有效不等同：合法的行政行为都是有效的， 但有效的行政行为不一定合法。 其一， 小的违法补 救后效力不受影响， 只有严重的违法时行为才不发生法律效力； 其二，某些违法 行政行为， 相对人在法定救济期限内没提请救济， 从而使相应行为发生形式上的 确定力，这种有效的行为却不是合法的。第四节 行政行为的效力一、效力内容：公定力、确定力、拘束力、执行力 二、效力时

18、间： 生效时间告知、受领之时或付款规定之时 失效时间被宣告无效、撤销、废止等而丧失法律效力。三、行政行为的无效、撤销与废止 区别：引发的原因不同，效力终止的时间和情形也不一样。 无效行为明显、重大违法所致，行为自始不发生效力； 撤销行为违法或不当所致， 撤销可使行政行为的效力自撤销之日起终止， 但 通常自作出之日起失效。废止行为合法但不适应形势，自废止之日起失效。参见 P159 P162第十二章 行政立法 行政立法是行政主体根据法定权限并按法定程序制定和发布行政法规和行政规 章的活动。主体是行政主体。国务院，国务院各部委，省、自治区、直辖市人民政府，省、自治区人民政府所 在地的市人民政府和经国

19、务院批准的较大的市人民政府， 全国人大常委会授权的 经济特区市人民政府， 以及法律和行政法规授权的国务院的某些直属机构。 只有 上述行政主体所进行的立法活动才是行政立法。国家权力机关所进行的立法活 动，即使是制定行政法规范的活动，也不是本书所指的行政立法。（二）行政行为说 行政立法是行政主体运用行政权为实现行政职能所实施的行政行为， 并且是一种 抽象行政行为， 既具有行政性又有具有立法性。 行政主体源于宪法和组织法的立 法权，是行政权的固有组成， 运用这种职权所进行的立法是职权法； 只有根据单 行法的授权及特别授权决定所进行的立法才是授权立法。三、 行政立法的原则（一）民主立法原则。民主立法体

20、现在事后程序上，就是对行政立法的民主监督。（二）法制统一原则（三）可操作性原则第二节 行政立法的分类一、职权立法和授权立法根据行政立法权的取得方式， 行政立法可以分为职权立法和授权立法。 职权立法 是指行政主体根据宪法和组织法所赋予的行政立法权进行的行政立法活动，省、 自治区人民政府所在地的市人民政府， 和经国务院批准的较大的市人民政府， 可 以进行职权立法。 行政主体通过职权立法所制定的行政法规和规章符合法律、 法 规的规定，不能变通法律和法规的规定。授权立法是指行政主体根据单行法律和法规或授权决议所授予的立法权而进行 的立法。 授权立法的根据有两类， 即宪法和组织法以外的单行法律、 法规和

21、最高 国家权力机关专门的授权决议。 被授权的行政主体既可以是职权立法的主体， 也 可以是本来不具有行政立法权的行政主体 （主要是为国务院的某些直属机构或以 地方人民政府）二、执行性立法和创制性立法根据行政立法的功能， 行政立法可以分为执行性和实现特定法律、 法规的规定而 进行的立法。 创制性立法，是指行政主体为了填补法律和法规的空白， 或者变通 法律和法规的个别规定以实现行政职能而进行的立法。三、中央行政立法和地方行政立法。中央行政立法，是指中央行政主体依法制定和发布行政法规和规章的活动。 地方行政立法，是指地方行政主体依法制定和发布规章的活动。第三节 行政立法的程序一、法规、规章的提案和起草

22、二、法规、规章草案的审查和审议三、法规、规章的发布一般由国务院总理签署命令发布。四、法规、规章的修改和废止第四节 行政立法的监督一、行政立法监督概述 行政立法是行政主体作出的对不特定行政相对人的权利义务具有重要影响 的抽象行政行为，但行政主体在实施此种行为过程中又往往远离行政相对人。对行政立法的监督， 即需要事前的监督， 也需要事后的监督。 对行政立法的 监督目前主要通过权力机关、行政机关和司法机关三个途径进行。二、权力机关的监督三、行政机关的监督四、司法机关的监督第五节 行政法规、规章以外的行政规范性文件一、行政规范性文件的涵义和性质 首先，行政规范性文件是一种特殊政令，而不是行政立法。其次

23、，行政规范 性文件不是一般政令， 而是一种具有普遍约束力的政令。 第三， 行政规范性文件 是行政机关的执行法律、 法规、规章， 对社会进行管理而实施的一种抽象行政行 为。二、行政规范性文件的种类根据行政规范性文件发布的主全，行政规范性文件可以分为三类：（1）享有行政立法权的行政机关发布的行政规范性文件；（2）不享有行政立法权的国务院工作部门发布的行政规范性文件；（3）不享有行政立法权的地方人民政府 发布的行政规范性文件。第一类行政规范性文件是享有行政立法权的行政机关发布的， 但不属于行政 立法的范畴， 因为它们不具有行政立法的法定标准。 第二类行政规范性文件在实 践中有一部分被视为行政规章。第

24、三类行政规范性文件制定的主体最为广泛。三、行政规范性文件的法律效力行政规范性文件的法律效力主要体现在行政管理和行政诉讼两个领域。1 对行政管理相对方的个人、组织具有拘束力和强制执行力。2 对行政机关本身具有确定力，对具体行政行为具有适用力。3 是行政复议机关审理复议案件的依据。在行政诉讼领导，行政规范性文件的法律效力主要表现在下述几个方面：1行政诉讼当事人可以以行政规范性文件作为论证相应具体行政行为违法 和合法的根据。2人民法院审理行政案件， 对具体行政行为的合法性进行审理时， 应同时 审查相应具体行政行为所依据的规范性文件的合法性。3人民法院在判决的正文中， 不宜直接引用行政规范性文件的条文

25、， 但在 判决的理由部分，可以指出具体行政行为所依据的合法的行文规范性文件。第十三章 行政处理依申请行政行为一、行政处理概述（一）行政处理的概念 行政处理（其法定表现形式为行政处理决定或行政决定） ，是指行政主体为实现 相应法律、 法规、规章确定的行政管理目标和任务， 应行政相对人申请或依职权 依法处理涉及特定行政相对人某种权利义务事项的具体行政行为。（二）行政处理的特征1 .行政处理的主体是行政主体。2 .行政处理的对象是特定的3 .行政处理的处理内容直接影响特定相对人的权利义务，行政处理是具体行政行为。4. 行政处理一般要经过严格的法律程序。5 .行政处理具有可救济性。6 .行政处理的形式

26、具有广泛性和多样性（三）行政处理的效力行政处理行为一经作出即具有公定力、确定力、拘束力和执行力。 行政处理行为只有在有权国家机关宣布无效、撤销或废止后才失去法律效力。 行政处理行为只有在其合法成立要件有严惩缺陷时， 如行为机关不合法， 行为的 内容或行为的程序明显、严惩违背法律规定，以及行为机关超越职权的情况下， 才能宣布无效； 行政处理行为具有一般违法情形或程序、 形式不当时， 可予以撤 销；如果行政处理行为不具备违法情形， 只是因形势发展或政策变化而不适应现 实需要，或者行为所需要实现的目标已经实现而无继续存在的必要时， 可予以废 止。作出行政处理行为的行政机关的上级行政机关和行政复议机关

27、都可以宣布行政 处理行为无效和撤销行政处理行为。作出行政处理行为的行政机关的上级行政机关， 可以根据相对人的申诉要求， 也 可以依其自身的职权， 主动撤销行政行为或宣布行政处理行为无效。 行政复议机 关和人民法院撤销行政处理行为只能根据相对人的请求， 通过行政复议和行政诉 讼程序进行（实行不告不理的原则） 。二、依申请行政行为概述（一）依申请行政行为的概念依申请行政行为， 或称被动性行政行为、 消极行政行为， 是指行政主体只在相对 申请的条件下方能作出， 没有相对人的申请， 行政主体便不能主动作出的行政行 为。（二）依申请行政行为的特征。1依申请行政行为是以行政相对人的申请为前提。2 依申请行

28、政行为是授益性行政行为3. 依申请行政行为的目的在于抑制公益上的危险，抑制影响维持公共利益的因素，确保国家财政收入。4依申请行政行为必须依法作出。5 依申请行政行为是要式行政行为。（四）依申请行政行为的程序依申请行政行为， 是指行政主体基于行政相对人的申请而作出的行政行为， 主要 表现为受理、审核、批准（或拒绝）三个阶段1提出申请2 申请的要件审查与授理3 审核4. 批准（或拒绝）申请5 对不予批准的救济程序第二节 行政许可一、行政许可的概念行政许可，是指在法律一般禁止的情况下， 行政主体根据行政相对人的申请， 通 过颁发许可证或执照等形式， 依法赋予特定的行政相对人从事某种活动或实施某 种行

29、为的权利或资格的行政行为。 这是概念包括两层含义： 一是行政主体对相对 人予以一般禁止的解除； 二是行政相对人因此获得了从事某种活动或实施某种行 为的资格或权力。二、行政许可的特征1. 行政许可是依申请行政行为2. 行政许可存在的前提是法律的一般禁止。 这里所说的一般禁止， 是指不经过 个别批准、认可或资质确认便不能从事的活动，是和“绝对”对相对应的概念。 行政许可的内容是国家一般禁止的活动， 为适应社会生活和生产的需要， 对符合 一定条件者解除禁止， 允许其从事某项特定活动，享有特定权利和资格。许可是 对禁止的解除，没有法律的一般禁止，便不存在行政许可。3. 行政许可是授益性行政行为4. 行

30、政许可的目的在于抑制公益上的危险或影响秩序的因素。5. 行政许可是要式行政行为（二）排他性许可和非排他性许可排他性许可， 是指某个人或组织获得该项许可以后， 其他任何人或组织都不能再 申请获得的许可（三）独立证书许可和附文件许可 独立证书许可是指单独的许可证便已表明持有人被许可的活动范围、 方式、时间 等。四、行政许可的作用（一）行政许可制度的积极作用1. 有利于加强国家对社会经济活动进行宏观管理， 实现从直接管理到间接管理 的过渡，直辖市行政主体和行政相对人之间的关系。2 .有利于保护广大消费者及人民大众的权益，制止不示经营，维护社会经济秩序和生活秩序。3 .有利于保护并合理分配和利用有限的

31、国力资源，搞好生态平衡，避免资源、 财力及人力的浪费。4有利于控制进出口贸易，发展民族经济，保持国内市场的稳定。在当今世界， 国家之间的经济实力和国力有着明显的差别。5. 有利于消除危害社会公共安全的因素，保障社会经济生活有一个良好的环境。五、行政许可的原则（一）许可法定的原则（二）公开、平等、民主、公正的原则（三）合理裁量的原则四）效率的原则第三节 行政给付一、 行政给付的概念行政给付即行政物质帮助， 是指行政主体在公民失业、 年老、 疾病或丧失劳动能 力等情况或其他特殊情况下，依照有关法律、法规、规章或政策的规定，赋予其 一定的物质权益或与物质有关的权益的具体行政行为。二、行政给付的特征1

32、行政给付的行政主体向行政相对人给付金钱或实物的行政行为。2 .行政给付的对象是特定的行政相对人。3 .行政给付是一种依申请行政行为。4.行政给付是依法作出的行政行为三、行政给付的种类行政给付的内容是行政机关通过行政给付行为赋予给付对象一定的物质上的权益或与物质相关的权益。行政给付的形式概括为以下几种：（一）抚恤金（二）特定人员离退休金（三）社会救济、福利金（四）自然灾害救济金及救济物资四、行政给付的作用行政行为的重要功能之一， 就是赋予相对人一定权利或资格。 行政给付的作用主 要表现在赋予特定行政相对人一定的物质权益或与物质权益有关的权益， 是一种 典型的授益性行政行为第五节 行政确认一、行政

33、确认的概念行政确认， 是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、 法律关系或有关法律事 实进行甄别，给予确定、认定、证明（或否定）并予以宣告的具体行政行为。 二、行政确认的特征1 .行政确认行为的主体是行政主体2 行政确认行为的内容或者目的。是对行政相对人的法律地位和权利义务的确 定或否定。3 .行政确认权是国家行政权的组成部分， 行政确认行为是行政主体的行政行为4.行政确认是要式行政行为。5 .行政确认是羁性行政行为。三、行政确认的主要形式与基本分类（二）行政确认的内容以上各类形式的行政确认， 其所确认的内容可分为两个方面， 即法律事实和法律 关系。1. 法律事实2. 法律关系（三）行政确认的

34、基本分类1. 依申请的确认和依职权的确认2. 对身份的确认3. 各专业领域的行政确认2）民政行政(3) 劳动行政确认(4) 卫生行政确认(5) 经济行政确认(6) 司法行政确认四、行政确认的作用1 行政确认是国家行政管理的一种重要手段，并能为法院审判活动提供准备、 客观的处理依据。2. 行政确认有利于行政机关进行科学管理，有利于保护个人、组织的合法权益。 3行政确认有利于预防和解决各种纠纷。五、行政确认的原则1. 依法确认的原则。2. 客观、公正的原则3. 保守秘密的原则第六节 行政裁决一、行政裁决的概念所谓行政裁决， 是指依法由行政机关依照法律授权， 对当事人之间发生的、 与行 政管理活动密

35、切相关的、 与合同无关的民事纠纷进行审查， 并作出裁决的行政行 为。二、行政裁决的特征1. 当事人之间发生了与行政管理活动密切相关的民事纠纷， 是行政裁决的前提。2. 行政裁决的主体是法律授权的行政机关。3. 行政裁决程序依当事人的申请开始三、行政裁决的种类1权属纠纷的裁决2 侵权纠纷的裁决3 损害赔偿纠纷的裁决五、行政裁决的原则1公正、平等的原则2简便、迅捷的原则3客观、准确的原则第十四章 行政处理依职权行政行为第一节 依职权行政行为概述一、 依职权行政行为的概念依职权行政行为， 或称主动性行政行为， 积极行政行为， 是指依据行政机关所具 有的法定行政权，不需要行政相对人的申请即可作出的行政

36、行为。 二依职权行政行为的特征1法定性 2.强制性 3.主观能动性 .4.及时迅捷性 .5.侵权救济性 .四. 依职权行政行为的原则1. 依职权行政行为强调行政主体的主观能动性， 但必须保证行为是出于保障公民 安全，维护国家经济和社会秩序的目的。2. 依职权行政行为强调及时，迅捷性，但必须致力于为公民的充分发展创造良 好的经济和社会环境， 不得逾越或侵犯宪法，法律所保障的公民基本权利的自由。3. 依职权行政行为必须遵守宪法或组织法所赋予的权限范围，不得破坏或阻碍市场的自我调节和优化资源配置的功能，不应过分干预本应属于市场主体的权 利，而只能在维护市场秩序，克服市场固有的缺陷方面发挥作用，做到合

37、法，适 度，以确保市场运行的有序性，灵活性和稳定性。4依职权行政行为的实施必须尊重和符合客观规律，包括行政组织对外管理的 规律和行政组织内部管理的规律，不得随意做出不切实际的武断行为。 5依职权行政行为同样需要强调民主性，注重让有利害关系人有机会参与其过 程，并根据最能反映民意的规则做出决断。第二节 行政规划二行政规划的特征和性质（一）行政规划的特征1综合性 2.法定性 3.广泛的裁量性第三节 行政命令二行政命令的特征1行政命令的主体是行政主体 2行政命令是一种意思表示行为 3. 行政命令是 一种设定义务性行为 4. 行政命令的实质是为行政相对人设定行为规范，但这种 规则属于具体规则，表现为在

38、特定时间内对特定事项或特定人所作的特定规范。 在这一点上与抽象行政行为相区别。 5. 行政命令以行政处罚或行政强制执行为 保障行政相对人违反行政命令， 行政主体可依法对其进行制裁， 有时也可采取行 政强制执行。 6. 行政命令是依职权行政行为 7. 行政命令适用特定的程序2. 责令改正或者限期改正与行政处罚的区别和联系 责令改正或者限期改正与行政处罚的区别表现为如下四点：1. 概念有别。行政处罚是行政主体对违反行政管理秩序的行为，依法定程序所给予的法律制裁，而责令改正或者限期改正违法行为，是行政机关实施行政处罚的过程中对违法行为人发出的一种作为命令。2. 性质与内容不同。行政处罚是法律制裁，是

39、对违法行为人的人生自 由，财产权利的限制或剥夺，是对违法行为人精神和名誉造成损害的惩 戒，而责令改正或者限期改正违法行为，其本身并不是制裁，只是要求 违法行为人履行法定义务，停止违法行为，消除其不良后果，恢复原状。3. 形式不同。行政处罚有警告，罚款，没收，责令停产停业，暂扣或 吊销许可证 .执照和拘留等。而责令改正或者限期改正违法行为，因各种 具体违法行为不同而分别表现为停止违法行为 .责令退还 .责令赔偿 .责令 改正.限期拆除 .限期治理等形式。4. 角度不同。行政处罚是从惩戒的角度，科处新的义务，以告戒违法 行为人不得再违法，否则将受罚，而责令改正或者限期改正则是命 令违法行为人履行既

40、有的法定义务，纠正违法，恢复原状。责令改正或者限期改正与行政处罚的联系表现在如下三个方面：1. 起因相同。二者均是由于相对人的违法行为引起的。2. 目的一致。二者的根本目的均是维护行政管理秩序，保护公民和组 织的合法权益，维护公共利益3. 同步进行。在实施行政处罚时，往往同时责令违法行为人改正或者 限期改正违法行为。只予以行政处罚，不足以恢复正常的行政管理秩序； 仅责令改正或者期限改正，不足已惩戒违法者。只有二者同步惊醒，才 能够最终达到行政目的。所谓行政征收，是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的 需要，依法向行政相对人强制地、无偿地征集一定数额金钱或实物的行政行为。二、行政征

41、收的特征1. 强制性。 2.无偿性。 3.法定性。行政征收法定性具体表现在：（ 1） 行政征收的主体是法定的。（ 2） 行政征收的依据和程序是法定的。（ 3） 行政征收的缴纳主体也是法定的。二、行政处罚的特征1. 行政处罚的主体是行政主体，实施行政处罚必须依据法定权限。2.行政处罚是针对有违法行政法律规范行为 （违反行政管理秩序的行为） 的行政相对人的制 裁。3.行政处罚的目的既是为了有效实施行政管理，维护公共利益和社会秩序， 保护公民、法人或者其他组织的合法权益，同时也是对违法者予以惩戒和教育， 使其以后不在犯。 4.行政处罚是对于违反行政法律规范尚未构成犯罪的行政相对 人的制裁。三、行政处

42、罚的种类（一）人身罚1. 行政拘留。 2. 劳动教养。 3.驱逐出境、禁止进境或出境、限期出境。（二）财产罚 是特定的行政机关或法定的其他组织强迫违法者交纳一定数额的金钱或一定 数量的物品，或者限制、剥夺其某种财产权的处罚。1. 罚款 2.没收（三）行为罚亦称能力罚，是限制或剥夺行政违法者某些特定行为能力或资格的处罚1. 责令停产停业 2. 暂扣或吊销许可证、执照（四）申诫罚亦称精神罚或者影响声誉罚， 是行政机关向违法者发出警戒， 申明其有违法行为， 通过对其名誉、荣誉、信誉等施加影响，引起精神上的警惕，使其不再违法的处 罚形式。1. 警告 2.通报批评是维护行政管理秩序的一种手段五、行政处罚

43、原则（一）处罚法定的原则1.处罚设定权法定 2.处罚主体及其职权法定 3.被处罚行为法定 4.处罚的种类、 内容和程序法定（二）处罚公正、公开的原则 行政处罚必须公平、公正，没有偏私，设定和实施行政处罚必须以事实为根据， 与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当（三）处罚与教育相结合的原则1. 纠正违法行为 2. 从轻或者减轻行政处罚以及不予行政处罚等规定（四）保障相对人权利的原则（五）职能分离的原则（六）一事不再罚的原则1. 对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚 行政处罚的程序是指享有行政处罚决定权和执行权的机关或组织作出行政 处罚决定，对行政违法者实施行政处罚的

44、具体方式、方法和步骤。1. 简易程序也称当场处罚程序（1）违法事实确凿；（2）有法定依据；（ 3）较小数额罚款或者警告的行政处罚。 所谓较小数额的罚款，是指对公民处以 50 元以下、对法人或 者其他组织处以 1000 元以下罚款（1） 表明身份 （ 2）确认违法事实，说明处罚理由和依据 （3）告知相对人有申辩权和陈述权 （4）制作行政处罚决定书 （5）行政处罚决定 书的交付 （ 6）备案2. 一般程序是指除法律特别规定应当适用简易程序和听证程序以外， 行政处罚通常所适 用的程序。3. 听政程序是指行政机关为了合理、有效的制作和实施行政决定，公开举行由全部利害关系人参加的听证会。听证的目的在于广

45、泛听取各方面的意见，通过公开、合理的程序形式，将行政决定建立在合法适当的基础上，避免违法或不当的行政决定给行政相对人带来不利或不公正的影响。（1） 行政机关主持并由有关厉害关系人参加的程序。（2）听证公开进行（3）听证程序适用于行政处罚领域， 但并非所有的行政处罚案件都可以适用听证程序。听证只适用于作出责令停产停业、 吊销许可证或者执照、 较大数额罚款等行政处罚决定案件；当事人要求听证的；应当在行政机关告知后 3 日内提出。根据案件十分涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私，决定听证是否公开举行。2. 行政机关作出有关组织听证的决定后，应当在听证的 7 日前通知当事人 举行听证的时间、地点和其他有

46、关事项。4.1 至 2 人代理5. 听证笔录6. 听证费用当事人不承担行政机关组织听证的费用（二）行政处罚的执行程序 有关国家机关保证行政处罚决定所确定的当事人的义务得以履行的程序 第六节 行政强制一 行政强制的概念 行政主体为实现行政目的，对相对人的财产、身体及自由等予以强制而采取 的措施，称行政强制行政强制执行，是指在行政法律关系中，作为义务主体的行政相对人不履行 其应履行的义务时，行政机关或人民法院依法采取行政强制措施，迫使其履 行义务的活动。二 行政强制的特征1. 行政相对人不履行应履行的义务，是适用行政强制执行的前提条件2. 行政强制执行的主体是行政机关或人民法院。3. 行政强制执行

47、的目的是实现义务的履行。4. 行政强制执行的对象具有广泛性和法定性。5. 在行政强制执行中不得进行执行和解。（二）即时强制的特征1. 即时强制的主体只能是行政主体2. 即时强制是指行政主体在情况紧急时直接基于法律、法规的规定而采取的 强制措施。3. 即时强制的主要目的在于维护法律、法规所确立的社会秩序和社会状态， 同时也具有保障义务履行的一面。4. 即时强制程序性规范相对而言不很严格。（三）行政调查中强制的特征1.行政调查中强制的主体是行政的主体。除行政主体外，其他任何组织或个 人都不具有行政调查的主体资格。2.行政调查中的强制是行政主体的职权行为， 具有命令性、 强制性和执行性。3. 行政调

48、查中强制的对象是行政相对人。4. 行政调查中强制的根据是规定调查职权的法律规范、调查对象应当遵守的 法律规范或应当执行的行政决定、命令。行政调查和行政立法、行政许可、 行政处罚、行政强制执行等行政活动紧密相联，成为行政管理过程中的一个 不可或缺的环节。5. 行政调查中强制的内容是对相对人一定情况的强制检查、了解等信息收集 行为。6. 行政调查中的强制间接影响相对人的权益。行政调查并不直接处理或改变 相对人的实体权利和义务（标本收集等对相对人实体权利的剥夺甚微） ，但 是，行政调查是行政主体实施的旨在执行法律和保障行政目的实现的活动， 由于其具有迫使相对人服从的强制性效力，所以，他能够对相对人的

49、权利义 务产生一定影响，特别是容易限制相对人的权利行使，给相对人增加程序性 义务。7. 行政调查中的强制的目的在于掌握和了解有关信息，以采取合法、合理且 有效的行政管理手段，确保圆满的实行行政目的。三行政强制的种类 行政强制包括三中形式：行政强制执行、即时强制、行政调查中的强制。（一）行政强制执行的种类 行政强制执行一般分为间接强制和直接强制两种1. 间接强制分为代执行和执行罚二种。 代执行的实施前提是，必须有法律根据，或者有合法的行政行为存在， 并且法定义务人不履行其应该履行的法定义务 代执行程序，一般为告诫、代执行和征收费用三个阶段 执行罚的程序大体于代执行相同，即必须预先告诫，在适当的履

50、行期限 内义务主体仍不履行其义务时，才能实施执行罚。 直接强制可分为人身强制和财产强制两种。 根据强制的标的不同，即时强制可分为如下三种1. 对人身及人身自由的强制。 2. 对住宅、事物所等进行的强制。 3.对财 产的强制。五、 行政强制的原则（一）行政强制法定原则（二）说服教育和强制相结合的原则（三）及时、准确、手段正当的原则（四）执行标的有限的原则（五）强制于预防相结合的原则（六）保护当事人合法权益的原则（七）协助执行的原则第十五章 行政主体实施的其他行为法律特征：1. 行政性 2.多样性 3.自愿性行政指导的原则主要有：（一）正当性原则（二）自愿性原则（三）必要性原则第二节 行政合同行为

51、一、行政合同的概念 行政合同，是指行政主体以实施行政管理为目的，与行政相对一方 就有关事项经协商一致而达成的协议。行政合同具有如下法律特征：（一）行政性（二）合意性（三）法定性二、行政合同的原则行政合同的主要原则是： 一）公开竞争原则（二）全面履行原则（三）公益优先原则三、行政合同的实施行政合同的订立方式主要有以下几种：1. 招标。2. 拍卖。3. 协议。四、行政合同的法律救济 根据行政合同的特点注意以下几个问题： 1.行政合同的纠纷属于行政纠纷。2. 行政合同纠纷可以适用调节。3. 行政合同的纠纷承担的责任形式主要是赔偿责任，因此，在处理 行政合同纠纷时可以使用民事法律的有关规定。第三节 行

52、政事实行为一、行政事实行为的概念 行政事实行行为，是指行政主体以不产生法律约束力，而以影响或 改变事实状态为目的事实的行为。行政事实行为具有如下主要法律特征：（一）行政性（二）可致权益受损性（三）多样性二、行政事实行为的构成行政事实行为作为基于行政职权的非法律行为，它必须具备如下构成要件：（一）是行政主体实施的行为（二）是行政主体基于行政职权实施的行为（三）是不具备法律约束力的行为第十六章 行政程序第一节 行政程序概述一、行政程序的概念行政程序是行政主体实施行政行为时应当遵寻的方式、步骤、时限 和顺序。行为方式、步骤构成了行政行为的空间表现形式；行为的时限、 顺序构成了行政行为的时间表现形式。

53、所以，行政程序本质上是行政空 间和时间表现形式的有机结合。行政程序具有如下法律特征：（一）法定性（二）多样性（三）分散性二、行政程序分类对行政程序可以作如下分类：以行政程序对相对人合法权益所产生的影响是否具有实质性，可以 将行政程序划分为主要程序和次要程序。以行政主体遵守行政程序是否具有一定的自由选择为标准，行政程 序可划分为强制性程序和任意性程序。以行政程序规范行政行为所涉及的对象和范围为标准，行政程序分 为外部程序和内部程序。以行政程序所规范的行政行为是具体的还是抽象的为标准，行政程 序可分为具体行为程序和抽象行为程序。三、行政程序的法律价值（一）扩大公民参政权行使的途径（二）保护行政相对

54、人程序权益（三）提高行政效率（四）监督行政主体依法行使职权第二节 行政程序基本原则一、公开原则公开原则应当包括如下主要内容：1. 行使行政权的依据必须公开。2. 行政信息公开。3. 设立听政制度。4. 行政决定公开。二、公正、公平原则程序公正、公平原则包括如下内容：1. 行政程序立法应当赋予行政相对人应有的行政程序权利。2. 行政主体所选择的行政程序必须符合客观情况，具有可能性。3. 行政主体所选择的行政程序必须符合规律或者常规，具有科学性。4. 行政主体所选择的行政程序必须符合社会公共道德，具有合理性。5. 行政主体所选择的行政程序必须符合社会一般公正心态，具有正当 性。三、参与原则 参与原

55、则的内容集中体现在行政相对人的行政程序上的权利，这些 权利主要有：（一）参与听政权（二）陈述、申辩权（三）复议申请权四、效率原则行政程序法的效率原则必须体现如下内涵：其一，提高行政效率不 得损害行政相对人的合法权益。其二，提高行政效率不得违反公平原则 效率原则主要通过以下行政程序制度来体现：（一）实效（二）代理（三）不停止执行第三节 行政程序基本制度一、行政听政制度 行政程序发听政制度是行政程序法基本制度的核心。 行政程序法的听政制度的基本内容主要是：1. 告之和通知。2. 公开听政。3. 委托代理。4. 对抗辩论。5. 制作笔录。二、行政回避制度三、审裁分离制度审裁分离是指行政主体的审查案件

56、职能和对案件裁决的职能，分别 应由其内部不同的机构或人员来行使，以确保行政相对人的合法权益不 受侵犯。通过审裁分离制度，可以在行政主体内部实现审查权与裁决权相互 分离，达到相互制约的目的。审裁分离的基本内容模式有两种：（一）内部审裁分离（二）审裁完全分离四、说明理由制度行政行为说明理由就内容而言， 可以分为合法性理由和正当性理由 前者用于说明行政行为合法性的依据，如事实材料、法律规范；后者则 是用于说明行政机关正当行使自由裁量权的依据，如政策形式、公共利 益、惯例公理等。行政行为说明理由的内容及其规则是：（一）行政行为的合法性理由1. 事实根据。2. 法律根据。（二）行政行为的正当性理由1.筛选事实。2. 法律选择。第十七章 行政复议第一节 行政复议概述一、行政复议的概