刑事附带民事诉讼制度设计

1、刑事附带民事诉讼制度设计刑事附带民事诉讼与现代司法理念的冲突（一）理论冲突适应世界贸易组织规则所要求的平等保护和全面赔偿的原则，现司法理念的基本要求是程序的公平和诉讼的民主化。，而现行附带民事诉讼制度的实际效果远非上述要求。，尤其是制度设计中适用民L的不完备性。将民法在刑事附带民事诉讼中的适用的统一性分开。理入民事诉讼和刑事附带民事诉讼，由于适用的法律不同，结果大相径庭。而且，对构成犯罪的同一侵权事实的附带民事赔偿将远远少于不构成犯罪的民事赔偿。这是符合世界贸易组织规则所要求的法治。1、不歧视、透明度、公平正义原则不相容。从根本上说，刑事附带民事诉讼制度背离了现代诉讼的民主价值和公平价值。我国

2、附带民事诉讼制度设计过于简单、笼统，缺乏科学性、合理生，在实践中可操作性差，形成了多种理论观点。如“混合诉讼理论'、"特殊民事诉讼理论”、“民事诉讼理论”等观点。将被处罚、人民第二在赔偿责任方面，直接损失赔偿原则与间接损失（包括精神损害）赔偿原则存在争议；在附带民事诉讼当事人的范围内，对于不足死者近亲属但承担丧葬费、医疗费、受害人护理费的人是否有权提起附带民事诉讼存在争议。善意取得人被追逐后能否向被告主张赔偿,能否作为第三人参与附带民事诉讼纠纷；附带民事诉讼中谁是原告谁是死者的亲属或继承人，存在争议；关于共同侵权人是否可以成山附带民事诉讼的被告而不被起诉到法院追究刑事责任的问

3、题存在争%;刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人在诉讼过程中死亡的，刑事案件H被害人应当向谁提起附带民事诉讼？成年被告的亲属是否自愿承1赔偿责任，能否成为附带民事诉讼的被告；对于如何处理有在逃共犯W附带民事诉讼案件，以及关于追诉时效的争议等，存在不同的观点;。理论论证各有所长，但并不正确、综合论述清晰，更好地应用于实践。近年来，附带民事诉讼想要规范其运作，但矛盾较多。离现代电理念越远，这一制度暴露出来的弊端就越明显。我国刑事附带民事诉讼立法的价值取向在很大程度上违背了现代司法理念的内在要求,破坏了诉讼价值。的原则（二）与审判方式改革的冲突美国法学家达马斯卡说：“对抗审判是理论上平等的对立双方在有权决定

4、争端裁决结果的法院面前的斗争。”随着现代诉讼理念的不断扩展，理论界、司法界逐渐认识到传统刑事审判方法存在的问题。xxxX修订的刑事诉讼法借鉴了英美法系对抗审判方法。传统的刑事审产制度进行了重大改革，控辩对抗模式已经基本确立，但附带民事诉讼却没有改善，只有与XXXX刑事诉讼法相同的规定。尽管最高、民法院出台了一系列司法解释，试图规范附带民事诉讼，但由于制k本身不可逾越的内在矛盾，附带民事诉讼的审判过程仍然走着好奇平判的老路。由于增加了受害者或民事原告，使已经不平衡的控辩双“更加不平衡，权力平衡严重倾斜。法官在审判中应该站在原告一方;以惩罚的威慑力量审问民事被告，甚至通过加重处罚恐吓被告以补口原告

5、的损失。在如此高的压力下，被告在法庭上几乎没有反驳的京力。甚至更无法行使其民事权利。民法中的平等、反诉、过错责任等H度和原则，在刑事法庭上实现基本不可能性。抗辩是极其困难的。“然配套制度不完善是有原因的，但刑事附带民事诉讼的审判模式使“官难以保持中立，反而使法官和被告处于直接对抗的地位。使法官“常作为领导者参与刑事附带民事诉讼。，这符合现代刑事诉讼理念即双方当事人在诉讼中地位平等，且双方当事人参与的充分性、法P的中立性和程序的公正性的概念不一致。双方当事人造成的不平等"权利不平等导致诉讼过程不公平，即使结果是公平的，也不能称之为理想的诉讼模式。此外，在xxxx最高人民法院、最高人民检

6、察院、司法部联合发布了关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见，旨在促进司法部门尽可能适用简易程序。然而，由于简易程序规定的结论期仅为XXXXf名的米兰达强奸案中确立的“米兰达建议”。的结论期，即犯罪嫌疑人有权拒绝提供可能用于自诉的证据。只有当犯罪嫌疑人明确而理性地放弃这些权利时，他才能被讯问。如果在没有事先通知的情疝下对其进行讯问，犯罪嫌疑人所作的任何陈述都不能被接受为证据。虽然在XXXXW事诉讼法的修订过程中，立法者没有采纳赋予犯罪嫌疑人沉默权的想法，但随着中国政府在XXX危署公民权利和政治权利国际公约，沉默权迟早会在我国刑事诉讼法中得到体现。这口大势所趋，因为它与无罪推定、辩护制度、举证责

7、任、程序价值、权保护等现代司法理念相互依存，是刑事诉讼制度整体进步和文明的标志之一。我国刑事诉讼的现状迫切需要沉默权的实现。仅仅有无“推定是远远不够的。为了结束不公正、虚假和错误的案例，我们必"实施沉默权。然而，沉默权的确立将与我国当前刑事附带民事诉讼彳目冲突。例如，在刑事附带民事案件的审判中，被告将在刑事部分亍使沉默权，但在接下来的民事部分，被告仍将行使沉默权，这将给自己带来不良后果。由于民事诉讼中的证据规则是优势证据原则，嬴的沉默意味着承认原告的主张。如果被告人在民事诉讼中为自己产护并放弃沉默权，他必须陈述事实并为证据辩护，这是对刑事部分“默权的自我否定。在我国建立沉默权制度，有

8、必要改革现行的刑事付带民事诉讼制度，以实现保护人权的价值目标，这也是现代司法理念的内在要求。的（4）与市场经济发展过程中出现的新情况相冲突随着我国市场经济体制的建立，新的刑事案件如集资、证券、环/、资源、权利质押、信用、内幕交易、知识产权、产品专利等不断出现在上述案件中，从法律上讲，如果其犯罪行为给他人造成物质损区，可以附带提起民事诉讼。但是，民事诉讼只能流于形式，在刑事第讼和民事诉讼中不会有任何救济。我国刑事附带民事诉讼立法的滞后给司法实践带来了很大困难。根据最高人民法院刑事诉讼法解释第89条：“附带民事诉讼应当在刑事案件立案后、一审判决宣布前提起。”但对于许多新的刑事案件来说，很难在这个时

9、限内及产提起附带民事诉讼。如果内幕交易民事赔偿案件有两个明显的特点；第一，受害者人数多，很难在立案时间上实现统一。如果按照上述，释规定的立案时间，刑事案件的及时审理就根本无法得到保证，这必然导致审判的过度拖延；第二，由于证券交易是通过证券交易所的中央计算机匹配完成的，内幕交易的受害者可能来自全国各地，因此“刑事审判阶段几乎不可能完成内幕交易的附带民事诉讼，更不用说主体资格的认定。因此，内幕交易附带民事诉讼不适用于与刑事案牛一并审理，只能在刑事案件审理后进行。由同一审判机构继续审理付带民事诉讼。将完全违背附带民事诉讼的立法初衷，并失去其效率介值。止匕外，由于惩罚、人的不同概念，罪犯更注重攻击，而

10、公民片注重监管和保护。不同的想法会产生不同的结果。刑事法官几乎不可能成功审结类似的复杂民事案件。最好将它们移交民事法庭审理。然而，(e)“从不涉嫌犯罪”对司法概念的影响刑事附带民事诉讼对现代司法理念“决不涉嫌犯罪”的影响是意号不到的，特别是对于刑事部分证据不足、难以认定的疑难案件。因%处罚、人民的两种责任合并在一个审判程序中。法官应该兼顾刑事责任和民事赔偿，明知缺乏刑事定罪的证据，但如果他们有能力赔偿;他们大多反复调解，并采取较轻的处罚或宣布民事损失赔偿和草率，决。如果没有赔偿能力，法官处于两难境地，害怕轻易无罪开释，害怕受害方将长期纠缠在诉讼中，“为官不能为民”，影响社会稳定罪且证据不足，怕

11、造成错案。此类案件往往长期成为疑难案件1、二审法官不愿承担错案或造成社会动荡的责任。无奈之下,经过各方长期协调，往往象征性地、轻描淡写地处理，以解决诉讼。这也是超期羁押和案件超审的一个重要原因，这不仅谈不上诉讼效率，而且使此类案件走上了“轻疑犯罪”的老路。如果处罚、。上述刑事附带民事诉讼与现代司法理念冲突的主要原因是什么？虽然制度背景是刑事诉讼与民事诉讼独立存在，但同一案件的处罚在一个程序中完成，由同一审判机构审判。，审判机构是负责刑事案件“判的专职人员，民事诉讼权利的实现也部分适用于刑事诉讼。的规定，这显然反映了民事诉讼与刑事诉讼地位的不平等，否则，既然“事附带民事诉讼可以进行，答案可能是所

12、谓的“刑法适用优先于民“原则”，公共利益优先于个人利益。刑法调整主要矛盾，民法调整.要矛盾，刑事附带民事诉讼首先满足解决主要矛盾的要求。隐藏在这一“刑事优先理论”背后的是国家本位主义、公权可以干预私权的传统观念。所谓的公共利益必然高于个人利益吗？现代司法民主化人性化、科学发展趋势，刑事诉讼当事人主义的兴起在一定程度上“淡了国家本位主义。的理念。止匕外，追究刑事责任和民事责任之间.存在本质冲突，不应有刑事辩护和民事援助，也不应有占主导地位3附带的诉讼。它们各自的价值、指导原则不存在谁服从谁的问题。，此，仅仅依据刑事责任的重要性来决定谁是领导者，谁是从犯是不,适的。其直接的缺陷是贬低了民事实体法和

13、程序法的独立存在，并且明显存在对人民的重罚问题。这与现代司法理念相违背，其立法价值取向违背了现代法治的要求，破坏了诉讼价值。的原则司法实践操作层面的二、困境(a)审判范围不明几年后，案件得到了解决，汽车被追回并归还，但王的营业收入减少了3万多元。根据附带民事诉讼的有关法律规定，由于该车未被，肖毁，王无法就停工造成的经济损失提起附带民事诉讼，犯罪分子对此不承担民事责任。2+王的民事权益已成为法律遗忘的角落2+附带民产诉讼中可以提起何种民事损害赔偿，现行法律和司法解释将其限定为物质损失，排除精神损失2+这一规定明显违背了法律的理念和原则,没有充分的理由予以解释2+但是从法律的角度来看，如果对轻微%

14、勺民事精神损害给予赔偿，然而，对严重的刑事精神损害不予赔偿不卜缺乏对受害者权益的保护，而且违反了法律公平原则，对犯罪行为M法律评价的公平性将被扭曲。为了避免赔偿中的“空洞判断”，.官一般把赔偿能力和一次性赔偿原则作为赔偿和不赔偿的重要依据确定赔偿金额。但是，对于赔偿能力的确定，刑事法官缺乏精力和H间来认真调查核实，大多数附带民事纠纷都有一定的争议。即使被告被认定有赔偿能力，如果被告及其亲属不配合法院的工作，执行1来仍然很困难。虽然法院可以决定查封和扣押被告或其他负有赔偿卢任的单位或个人的财产，但执行起来非常麻烦，而且需要大量的时间和精力。因此，赔偿能力只能根据被告及其亲属愿意支付的金额笆确定。

15、实际上，刑事法官经常为受害者争取更多的赔偿，并与被告j亲属讨价还价。法官经常加重处罚以威慑，而被告的亲属则因经济M难而反抗；或者法官要求从轻处罚，而被告的亲属要求法官在他愿为他支付赔偿之前承诺减轻刑事处罚。这种现象就像出售司法一羊令人尴尬，使罚款交易公开化。惩罚和赔偿不能混淆，不能成为，目互制约的条件，刑事处罚不能因为民事赔偿而减轻。不能用加重处“代替赔偿。罚金和损害赔偿是两种不同诉讼程序中的两种制裁，它门不应该相互替代。但是，在现实中，用钱买刑已经成为附带民事X讼中的公开秘密，甚至有合法化的趋势，这已经成为一般量刑的基k“不罚”，“不战而屈人之兵”的概念已经在不规范的附带民事日讼中找到了立足

16、点。金钱与刑罚的交易严重降低了法律正义的基本价值，这使得被告和被害人都认为附带民事诉讼的判决是不公平的由于附带民事诉讼制度，被害人获得有效赔偿的权利缺乏有效的法“保护，这使得被害人不信任法官，从而放弃了起诉权，转而与犯罪分子“私了”。有钱有势、有“背景”的邪恶势力肆无忌惮地伤害无辜。特别是，实践中有一个惯例，即如果被告被判死刑，他将免于赔偿。他认为死亡是最严厉的惩罚，他的生命已经被剥夺，那么他将支付什么钱？被害人经常等待法官的劝说“由于某种原因得不到满足而放弃他的请求，或者不得不接受被告被判处死刑的判决，但民事部分不赔偿任何原因，因此被害人通过附带民事诉讼得到的不是应得e物质赔偿，而是司法伤害

17、。关于刑事案件在审判期间被中止或检察院因各种原因驳回起诉，如何处理附带民事部分也是实践中的一个难题。没有单独起诉民事法院的法律规定，如果与刑事案件相结合，将会无限期拖延，而且对受害人权益的保护也不及时。2、附带民事诉讼在保护被告人权利方面也存在固有的缺陷。在%践中，民事部分没有严格按照民事诉讼法规定的程序处理。被告人一般只委托刑事辩护人而不委托民事代理人，法官只指定辩护人而根，不考虑指定民事代理人。在审判中，由于强调举证责任，被告人的1身自由受到限制。给出证据几乎是空谈。双方在质证中没有平等的,会，受害人给出了充分的证据，被告只是简单地承认或否认它，并工一般来说，被告没有证据来反驳或证明它，并

18、且双方的地位是完全不平等的。在这个过程中，民事诉讼规则很难适用于附带民事诉讼的“判过程。在巨大的心理压力下，被告仍然可以照顾自己的民事诉讼“利。特别是，许多法院试图改革审判方法并引入普通程序的简化“判方法，因此更不可能有足够的时间进行法院调查、辩论、证明、交叉询问。法官经常施加压力来调解、干涉或阻碍被告的上诉权，民,部分的审判经常通过动议进行，被告的民事诉讼权利根本得不到尊重。三、吸收两大法系合理内涵，构建合理补偿制度的思考由于刑事附带民事诉讼制度的内在冲突无法协调、完善，我们应笆虑取消附带民事诉讼，将犯罪行为引起的刑事责任与相关民事责任“开，分别以刑事诉讼和民事诉讼处理。该制度的改革应根据树

19、立现弋司法理念的要求，合理吸收世界先进法律文化的内涵，构建符合中国国情和司法实践的赔偿制度、易操作、易执行。英美法系从强调民事诉讼和刑事诉讼的特殊性出发，要求将两种X同性质的诉讼完全分开，不允许民事诉讼依附于刑事诉讼。犯罪行，造成的损害赔偿主要通过民事诉讼解决，但必须在刑事诉讼结束后进行。在英国有四种方式解决犯罪的民事责任：1、法院根据其职权决定赔偿的形式，并命令罪犯进行赔偿；2、通过民事诉讼，即使刑“法院作出了“赔偿令”，它仍然可以提起民事诉讼，并从民事判决中扣除“赔偿令”获得的金额；3、申请国家赔偿；4、法院根据其权限获得恢复原状或折价赔偿.大陆法系国家以法国为代表。刑事立法%励被害人通过

20、刑事诉讼提起民事赔偿和救济，同时充分考虑民事诉，的独立性，这使得原告选择提起附带民事诉讼的主体和客体广泛。后害者有权选择单独提起民事诉讼还是附带提起民事诉讼。它还体J了对私权的综合保护。，但法国、德国、意大利等国家规定附带民事诉讼应支付诉讼费用，而德国的附带民事诉讼制度在实践中很少使用;通常是在刑事诉讼结束后单独进行民事诉讼。附带民事诉讼制度名"实亡。日本已经废除了附带民事诉讼制度。采用与英美法系相同的单独审判刑罚、两种不同性质的民事诉讼。即使在法国，附带民事诉笆的立法非常严格和全面，对受害者的保护也相对全面，因为受害方，求从附带民事诉讼中获得救济，刑事法院的压力很大，刑事法院不得不

21、花费额外的时间和更多的精力来处理附带民事诉讼，所以它对附带民事诉讼越来越厌倦。两大法系的不同规定各有利弊。设立附带民事诉讼的积极意义在于，它不仅可以节省时间和成本，而且可以方便民事原告采取必要的亍动来证明被告的罪行，因为刑事诉讼。特别是当被害人因贫困和无"而没有条件为自己的利益起诉时，附带民事诉讼更有利于保护被害1的利益。但其弊端是显而易见的。为了考虑到在一个程序中审理两小性质不同的诉讼不会造成程序上的混乱，立法必须煞费苦心，制定;羊细的规定，使该制度能够达到协调运行的理想效果。然而，司法实性证明，很难找到这个平衡点。我国目前不完善的附带民事诉讼立，非常容易受到被害人的保护。而在理论

22、和实践中，各种混乱。，虽，全面、详细的立法规定更有利于保护被害人和被告人的合法权益，“它们只增加了许多问题，如繁琐的程序、操作不便和诉讼延误。这反过来又与建立这一体系的初衷相冲突：便利、经济、效率值。虽行绝对独立审判可以避免附带民事诉讼带来的大量内部冲突和弊端，在理论上体现了程序的合法价值，在实践中也是可行的，但最大的弊,是效率低下，尤其是“先刑后民”原则被广泛采用。对于一些简单（勺人身伤害、交通事故受害者缺乏及时的经济救济。事实上，各国所彳用的赔偿制度是由不同的国情决定的，并与其各自的法律文化传统，切相关。借鉴两大法系对侵权人身伤害赔偿案件的不同处理方法，“结合我国的司法实践，确立民事诉讼救

23、济的独立性，探索新的诉讼“序的可行性，构建合理的赔偿制度。这是本文的主要目的。笔者认k关键是要树立现代司法理念，摒弃传统的国家本位主义和公权可“干预私权的旧观念，在新的补偿制度中充分体现平等、效率和保障人权。的价值观四、申请刑事判决与提起民事诉讼并行的模式选择许多国家的司法实践表明，附带民事诉讼制度并不是刑事诉讼的,要组成部分，寻求附带民事诉讼的方式来解决刑事赔偿问题是不合4的。随着中国经济的发展和民法的成熟，同样的行为触犯了刑法同时也会产生越来越复杂的民事责任问题。同一侵权事实引起的"同责任导致的犯罪人与人之间的冲突不再是单独审判的障碍。附带民事诉讼制度的采用并不具有完美的效率价值

24、，其弊大于利。司法，践现状所反映的各种理论争论和问题足以表明，我国附带民事诉讼制度应该进行根本性的改革。首先，建议采用刑事判决与民事诉讼并行的双轨救济模式，取代刑事附带民事诉讼制度。借鉴科学、两大法系的合理法律规定，并将我国现行刑事诉讼法第七章修改为：第七章刑事附带民事损害赔偿第七十七条被害人因被告人的犯罪行为遭受经济损失的，有权随提起民事诉讼；没有提起民事诉讼的，也可以申请人民法院判决被告赔偿刑事诉讼过程中的经济损失。人民法院受理刑事诉讼中侵犯人身损害赔偿申请，不收取诉讼费必要时，人民法院可以查封或者扣押被告的财产。第七十八条人民法院受理受害人的侵权损害赔偿申请后，可以调解；调解不成的，根据

25、中华人民共和国刑法第36条和案件具体青况判断，被告应当赔偿被害人的经济损失。如果难以将侵权损害赔尝与刑事诉讼一并终结或者适用民事诉讼赔偿侵权损害更为合适，也可以移送审理民事案件的审判机构作为民事诉讼进行审理=2第七十九条人民法院审理人身损害赔偿案件，必须根据刑事案件，审理结果确定事实和责任的，可以裁定中止民事诉讼，并在刑事案件终结后恢复民事案件的审理第八十条被害人认为人民法院判决的赔偿金额不足以弥补其经济笆失的，可以在刑事案件终结后，依照中华人民共和国民事诉讼法»的有关规定，再次提起民事诉讼第八十一条人民法院民事判决或者调解的赔偿额，应当从刑事判决赔偿额中扣除。的数额根据上述概念，被

26、害人有权选择两种方式：单独提起民事诉讼和。时申请刑事判决。刑事判决方式是指刑事法院可以根据其职权或被,人的申请审理刑事案件，如果被害人因犯罪行为遭受物质损失，则"能遵循刑事附带民事诉讼程序。根据被告人的赔偿能力直接判断申请人的经济损失。其实体法依据是我国现行刑法第36条，“被害人“犯罪行为遭受经济损失的，应当依法对犯罪分子给予刑事处罚，并,艮据情况判处赔偿经济损失”。双轨制模式可以合理避免附带民事诉讼制度造成的各种弊端。其意义在于:(1)能够区别对待不同案件，排除刑事法院容易导致复杂民事法聿关系的刑事附带民事诉讼案件，有利于及时审结适用于刑事法院的Q易物质赔偿案件。采用直接判决方式，

27、客体可以是、范围复杂，除一事被告外，还有其他单位或者个人应当对受害人承担民事责任，并提出精神损害赔偿。特殊领域的侵权、严格过错责任或无过错责任、产证责任倒置等不适合刑事法院审理的案件，应由被害人提交民事法院单独提起民事诉讼。，这不仅解决了法律适用的难题，避免了程序上的混乱，也为被害人提供了更加完整的、全面统一的民事救济，保值了当事人的上诉权，彻底解决了两种不同诉讼合并所带来的各种冲突=2(2)直接审判方式有着深厚的实践基础，比刑事附带民事诉讼简”,不需要进入民事诉讼进行审判。如果调解失败，可以判决。易于正作和审判，这将不会拖延诉讼，但也有助于赔偿在刑事法院的威慑量的影响下迅速得到解决。特别是，

28、直接判决一般会使判决赔偿金"迅速得到执行，使受害者能够获得实际利益。为了避免出现“空判决”和暂缓执行的风险，诉讼的效率和效益将更好。在实践中，附带民事诉讼案件的审理，特别是中级法院一审的重大案件，基本上是采“这种方式，即民事部分的审理不是按照民事诉讼程序机械地进行，是按照附带民事诉讼中原告提出的赔偿要求，按照刑法第三十大条的规定进行。根据案件的具体情况、被告的赔偿能力，确定一个“以及时兑现的合理数额，并直接判决并立即执行。这种审判方式可“使侵权损害赔偿案件的受害人得到方便、有效、及时赔偿，无需支(寸诉讼费用，且不被诉讼所困。同时，他们也应该承担无法获得相"于民事诉讼的全面赔

29、偿的风险。付出得不到全额赔偿的代价。是否申请判决可以由被害人自由选择，并且被害人不得对判决结果提出上如果他认为赔偿金额不足以弥补他自己的经济损失，他有权提起一民事诉讼。因为民事诉讼要支付诉讼费，原告必须考虑对方的赔同也力，而申请赔偿的实际效果。这对双方都有利。充分发挥诉讼彳，作用，限制滥用诉讼的现象。同时，它可以防止民事原告，特别，私人检察官，利用附带民事诉讼参与刑事诉讼。作为民事结果的一，谈判代码，它人为地造成诉讼延迟，并形成困难案件。同时，它“以防止被告在事件发生后未能及时支付赔偿，并故意利用附带民事诉讼获得轻罚。的好处(3)附带民事诉讼中的原告以直接判决的方式不参与诉讼，可以，衡刑事法院的控辩双方的权力，从而达到打击犯罪和保护人权的双刑事诉讼目的。，同时，有利于满足民事和刑事诉讼对证明标准和M据裁判方法的特殊要求；有利于对强奸、抢劫等损害赔偿