论人格物之实体与程序制度建构资料

1、论人格物之实体与程序制度建构（一）关键词：人格物实体法程序法制度建构内容提要：“人格物”是民法理论及司法实务中的新问题，对人格物法律制度 的研究必须上升到一般法律规则层面才会对民事立法及司法有所助益，人格物 法律制度也才因此具有真正的研究价值。就实体法而言，有关人格物的管理与 处分、共有人格物、人格物的继承、离婚纠纷中人格物的分割、人格物的征收 征用以及人格物是否适用善意取得等重要问题系人格物实体法律规则构建中必 须予以规范的重要内容。就程序法而言，人格物诉讼主体的确定规则、人格物 诉讼中的举证与抗辩规则以及涉及人格物执行程序中的豁免规则都是应当予以 规范并加以发展的重要内容。“人格物”不是一

2、般的物，它是具有人格利益的、包含了人的感情的物，是人 格延伸的物质体现。1虽说“物具有灵性”的观点在现代法律框架下也不再具 有实际意义，但它给我们的启示却是要善待人之外的物，比如埋葬死者的墓地 就不得随意侵犯。2由于民法重视物自身的经济价值，忽视了人对物所具有的 感情、认可等精神利益，从而多多少少地有悖于民法是以人为中心的市民社会 之法这种性质。3由于制度设计缺陷，导致那些类似“市场价值很小但对所有 权人或其他人个人幸福却有重大意义”4的物之权利人在侵权之际无法得以完整的救济。于是必须透过“物之形式”在法律上为“人格物”找到一条保护其 特殊人格利益的新路径。为顺应人格权优先保护的司法需求，也是

3、基于现实主 义的考虑，最高人民法院在总结经验、借鉴国外立法例的基础上颁布了关于 确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释，其最大的一个创新点就在于该 解释第四条中规定“具有人格象征意义的特定纪念物品”，并赋予了物之所有 人透过人格物之“形”寻求精神救济、维护人格利益之“实”。5但法律本身固有的保守性、滞后性以及不周延性也为这个解释留下了不少弊漏，给司法实 践带来不少的困惑，无法满足人格物救济的司法需要，亟需对人格物的实体法 律制度和程序法律制度从一般性规则的层面上进行建构，方可适应实践中对人 格物立法完善和司法指导的合理需求。一、人格物实体法规则（一）人格物之管理与处分规则 一般来说，以物权法及

4、根据人格物的特殊确权规则上确定了人格物的归属 之后，其管理权和处分权自然由所有人行使，这是符合物权法的一般规则的。 但与普通物权所不同的是，人格物的这种管理和处分与普通物权是存在较大差 别的。因为人格物依附着人格利益甚至体现的是社会公序良俗的基本要求，尽 管所有权人有权管理和处分，但这种权利使本身必须顾及到人格的尊重、善良 风俗的维护，而不能仅仅以物来看待它，必须在管理和处分过程中充分第关注 其特殊性。详言之： 第一，若人格物只与个人有关，不涉及家庭、家族人格利益的，则人格物之权 利人处分人格物可以在不损害一般人格利益原则和社会公序良俗的原则下进 行。比如说，对作为夫妻定情物的戒指来讲，丈夫或

5、者妻子因为迫于生活的窘 迫而出售该戒指以换取生活费用，这是没有限制的；而对于那些将自己身体上 的器官出售以换取相应经济对价的人来讲，也许迫于某种无赖，也许是为一时 的经济利益所趋，但这样的规则是违背人体器官移植法律准则的，当然也与当 下关于器官移植的伦理学和社会学理念不相容的；而对那些捐赠精子，出售人 体基因时作为不恰当用途的行为，显然也违背了人类伦理和道德规则，虽然表 面上是自愿、自主的或者基于某种特定感情、利益，是对人格物的一种管理和 处分，但却得不到法律的肯定性评价。第二，若人格物与家庭、家族有关，则其管理和处分不仅仅涉及到所有权人本 身，还涉及到家族的其他利害关系人。在涉及家庭家族利益

6、的情况下，笔者认 为，不能简单地将所有权人直接等同于人格物之全部权利人，大抵有如下情 形：（1）人格物属于家庭、家族共有，则不论人格物之经济利益或者人格利益 的行使都必须以家庭和家族为单位，不能以个别人的名义行使权利而损害其他 家庭、家族成员的人格和经济利益；（2）人格物属于家庭或者价值中的某人所 有或者保管，但因寄托着家庭或者家族之精神利益，则所有人或者保管人为管 理处分行为时必须顾及家庭、家族之精神利益，如某传家宝由该家族中的某个 家庭保管，则其不能擅自将该传家宝变卖，否则即构成对家族其他成员在传家 宝上人格利益的侵害，可能会构成人格物之侵权。第三，若人格物与社会组织有关，则其管理和处分必

7、须符合法律关于法人和其 他社会组织财产的处分规则，否则社会组织中某成员的违规处分行为可能会构 成对社会组织人格利益的侵害。如对某个村庄的标志性建筑，某个城市的特色 建筑，某个企业的特殊标志，某宗教组织和寺庙等对宗教圣物、经典等等的管 理和处分，在坚持人格物保护的价值取向和基本原则的前提下，由社会组织依 据法定的规则进行管理和处分。如村民要管理和处分本村的“风水树”，因属 村民的重大事项，故而应依据村民委员会组织法的规定由村民大会或村民 代表大会决定，而不能由村民委员会直接决定等即是。第四，若人格物为国家之物或者文物之类的，则其管理和处分不仅必须符合国 有资产管理和处分的规定，有关文物的管理和处

8、分还必须符合文物保护的法律 法规之规定，否则违规处理不仅可能构成人格物的民事侵权，严重者可能会构 成刑事犯罪。第五，尸体、遗骸、遗骨、骨灰、祖坟等作为最为特殊的人格物，其管理与处 分权由有法定利益的近亲属行使。虽然在我国民法理论及司法实践中不太愿意 称此类物为人格物，但如前所揭示，其完全符合人格物的全部属性，且利用人 格物的保护方式最有利于该类“物”的管理与处分，因而，将之置于人格物视 野之下观察是适当的。而其管理和处分权的规则在人格物类型化部分已有交 代，这里再次重申的是该类人格物的管理和处分不仅仅是合法性要求，还必须 充分顾及公序良俗原则与特定人的情感利益要求。（二）人格物之共有问题共有制

9、度是物权的重要制度，是指由两个或者两个以上的民事主体对某物拥有 共同的权利或者利益。人格物也存在共有的情形，当然这里共有的利益应当体 现为对经济利益的共有和对人格利益的共有。就经济利益而言，如基于人格物 所产生的收益，诸如人格物转让价款、家宅出租的租金等；就人格利益而言， 如家庭或者家族所共有的传家宝、祠堂、家宅、祖坟、墓碑、牌坊或者祖辈的 画像、照片等等，都寄托了家庭或者家族成员的共同人格利益。但我认为，对 经济利益的共有可以区分人格物是否可分而适当地划分为按份共有或共同共 有，而对人格利益的共有，而应当理解为共同共有，因为不论人格物可分与 否，在该人格物的整体或者可分部分均存在共有人的人格

10、利益，经济价值的可 分性并不能抹杀人格利益的不可分割性。 在司法实践中，涉及到人格物的共 有问题，通常有两点需要进一步的探究：第一，共有人格物之管理与处分。遵循笔者对人格物共有类型区分的理念，人 格物在经济另一方面若为按份共有，则可以由其根据各自的权利份额行使管理 与处分权，但必须顾及的是，这种人格物按份处分权行使方面也必须顾及到不 侵害其他共有人对人格物之人格利益完整，否则即构成侵权。比如，某家庭共 有四个传家宝，四兄弟各传一个，虽各自得独立处分自己应得份额，但若有意 损害或者出卖给第三人导致传家宝流失，则可能给另外三个兄弟造成人格利益 的损害。同时，如前所述，共有人之一行使管理与处分权的最

11、基本原则是尊重 人格利益和社会公序良俗。其实，在法国的司法判例中，已承认了具有家庭共 同利益的家庭纪念物和坟墓属于家庭共产，应当由家庭成员共同享有，不应当 由某个成员单独享有所有权。7第二，共有人出让人格物时其他共有人的优先购买权。我国物权法第一百 零一条规定了其他共有人在同等条件下享有优先购买权。虽说是对某一共有人 转让其份额所作的法律上的限制，但主体只限于其他共有人。这里有两个问题 值得研究：1. 不享有人格物物权但具有人格利益的人是否在同等条件下享有优先购买权。 例如，经家族成员共同商定，将某家族共有的人格物的所有权交由家庭成员享 有，那么其它家庭成员则丧失了人格物之物权共有人的基础关系

12、的地位。这就 意味着不属于人格物之物所有权共有人而仅有人格利益共有关系时，似乎该人 格利益共有人并不能享有优先购买权，但这并不符合一般伦理的基本要求，也 不符合我们在前面所述及的人格物确权规则之利益联系规则及利益顺位规则。 因为，排斥了人格利益共有人的优先购买权将损害其人格利益，基于人格利益 优先于财产利益保护的精神，应当认为，尽管人格物之人格利益共有人不享有 人格物的所有权，但在人格物所出让人格物时，其应优先于没有人格利益的其 他主体购买该人格物，但前提条件仍是在同等条件下方可行使优先购买权。2. 人格物共有人行使优先购买权同等条件限制的理解。若人格物共有人处分人 格物，在同等条件下，对人格

13、物均享有共有物权的其他共有人在同等条件下可 以享有优先购买权。这里的“同等条件”主要是价格条件，即在价格相同的条 件下，其他共有人原则上有优先购买权。但问题是，如果其他共有人无力支付“同等条件”的价款的，贝規否意味着该人格物就因此出售给了共有人之外的 其他人呢？例如，如果家庭成员无法支付同等价款那么是不是就要将某祖传物 品转让给外人呢？现有的民事法律规范未直接回答此问题，这是立法上的缺 失。但事实上，我们从物权法使用的“同等条件”的限定性术语来看，其 似乎可以扩大解释为包含人格利益等优先性条件，即在参与购买的人均具有人 格利益时，以价格高者购买；若参与购买人中有部分由人格利益，而部分没有 人格

14、利益的，则有人格利益者在同等价格下购买；若有人格利益者出价低而其 他无人格利益者出价高，则无法抉择谁有权购买人格物，因为一方可能会以价 高为优先权条件，而另一方则可能会以具有人格利益为优先条件。对此的处 理，我认为，享有人格利益者其出价虽低，但其人格利益是财产利益所不能替 代的，且基于人格物中人格利益优先于财产利益保护的精神，故而不能仅以价 高为条件进而牺牲其他人格物共有人的人格利益而转让人格物，有人格利益者 享有比出价高者更优先的购买权。当然，这必然会出现共有人不愿出卖人格物 的情形，这是不必担心的，因为人格物本身就不是为了交易而设的，立法保护 的宗旨就是要维系特定人对人格物持久的人格利益的

15、享有，对人格物的保护是 极为有利的。另外，相关隐私、集体照相、共同荣誉等这些概念都反映出，在人格利益中确 实存在准共有的现象，也应当适用准共有的规则进行规制。因此，准共有的概 念不仅仅适用于财产权领域，还应当进一步扩大，在部分人格利益中，也应当 适用准共有的概念。8司法实践中，实际上可能存在很多人格物属于多人共 有、夫妻共有、合伙共有等，有些具有人格纪念意义的照片、证书等还涉及到 多人，因此，在司法保护时可能需要考量的不仅仅是某个个人，也许别的权利 人也应当充分地考虑。但我要说明的是，并非所有的共有人对某特定物皆具有 人格利益，有的可能有，有的可能没有；有的可能大一些，也的可能少一些； 有的可

16、能来主张，也有的根本就不主张，这就要根据个案而定。（三）人格物的继承人格物作为财产的表现形式，当人格物之权利人死亡时必然发生继承的问题。 根据继承法的基本原理，可以被继承的财产是被继承人生前所取得的合法财 产，人格物作为兼具财产利益和人格利益的财产，当然发生继承的问题，但在 人格物继承过程中，鉴于人格物的特定性和所依附的特殊人格利益，其与普通 物之继承亦应当有一定的区别。亦即说，人格物之继承应当遵循继承法的基本 继承规则，如法定继承、遗嘱继承或者遗赠等皆可。但其继承亦应当具有一定 的特殊性，体现为：首先，对与特定人才具有的特定情感之物只能由具有特定人格利益的继承人加 以继承。正如法国学者和司法

17、判例中对人格物界定时所表现出的基本态度，具 有特定纪念意义的家庭财产应当是指那些“道德价值超过市场价值”的财产 9，这不仅对人格物界定十分重要，在司法实践中如何处理人格物的继承也至 关重要。比如，夫妻两的定情物、情书、照片、特定的荣誉证书等，当一方因 意外事故或者疾病等原因死亡的情况下，该类特定物只能由配偶另一方继承， 一般不由家庭的其他成员继承，尽管其他成员可能处于优先或者同等的继承权 顺位，亦应当充分考虑该等人格物所依附的人格利益之远近来判断继承人的顺 位。故笔者认为，在此情况下不一定要按照法定继承顺序继承，而应当按照人 格利益远近关系来继承，方才符合人格物的本质要求。其次，对与权利人身体

18、具有密切关系的人格物一般不适用继承规则。比如人体 器官、血液、精子、基因等则不应当适用继承规则，而应当适用特别法的调 整。比如人体器官在人生存之际不发生继承的问题，而是在不损害身体健康的 前提下可以进行捐赠移植，国务院还专门发表了器官移植条例予以规范；对血 液、精子则主要适用于捐赠或者称为捐献，在捐献出以后，捐赠人就丧失了控 制权甚至可以说丧失了所有权，而由血液中心或者精子管理机构在符合法律和 伦理道德的范围内予以处分。而对基因来讲，因理论上可以将其区分为基因人 格权和基因财产权，且鉴于基因严格的附属性质和伦理性质，基因提供人之继 承人也应当无权对基因进行继承，但可以行使对有关科研机构、医疗机

19、构或者 产业组织利用基因进行相应研发活动的管理和知情权，有权维护基因提供人必 要的人格权利，这种人格权益是其死者人格利益的延伸。第三，对与遗体有关的人格物不应当存在继承的问题 10，而应当是由全体具 有人格利益关系的权利人行使管理权。比如尸体、遗骸、遗骨、骨灰、祖坟、 墓碑等等具有人格利益的人格物，因其物的价值相较人格利益价值而言是微乎 其微的，人格利益占据了主导地位，因此对人格利益而言则是不存在继承的， 所以对与遗体有关的人格物应当由死者的亲属共同行使管理权，这实际上是人 格利益的共有关系。若其中部分成员擅自侵犯了其他成员的管理权、祭奠、哀 悼、瞻仰等权利的，贝U可能构成人格物之侵权。第四，

20、对与家庭、家族有关的人格物，尤其是属于家庭、家族公产的人格物， 如家宅、族谱、祠堂等发生继承时，我个人认为该继承仅仅是对财产利益部分 的继承，而对人格利益部分不能由某个或者某部分人继承而不顾及其他，应当 是除财产利益之外的人格利益由全体家庭或者家族成员共同继承。因此，与其 说与家庭、家族有关之人格物发生继承，还不如说是管理权转移的问题。因为 有些带有家族性质利益的人格物不能让某人享有所有权，为整个家庭或者家族 共有，但可以根据家族的传统习惯或者不成文的规则交由特定人管理，于此情 形则只存在管理权继承而不应当是所有权继承问题。（四）离婚纠纷中人格物之分割问题无论是中国的婚姻法还是其他国家和地区的

21、婚姻法，都对夫妻财产制作了规 定，并规定了离婚时夫妻财产的分割方式等。而在夫妻财产里，当然也存在人 格物部分，这其中可能涉及离婚时如何分割和处理，而现行的婚姻法及两个婚 姻法司法解释对此没有明确。因此司法实践中就没有相应的规范来处置离婚纠 纷中的人格物之分割。笔者认为，对离婚案件中人格物的分割问题，与继承、 共有等制度相似，应当充分顾及到人格物的人格利益属性，合理地分割，其特 殊规则应当包括：第一，属于婚前个人特定人格物财产的部分，根据婚姻法关于婚姻关系中个人 财产制的处理方式，应当确认属于个人所有，不作为夫妻共同财产处理。这不 论从一般意义上的财产价值上来讲，还是从人格物所具有的人格利益和财

22、产利 益双重属性之下优先保护人格利益，保护婚前个人对特定人格财产的利益看都 是有足够的依据支撑的。比如，某人婚前持有的祖父赠与的特定纪念物，在夫 妻离婚时另外一方无权主张。第二，属于婚姻关系存续期间专门为一方特定利益而形成的人格物，根据婚姻 法的规定若属于个人生活用品的当然属于个人，但不属于个人生活用品部分是 否可以按照夫妻共同财产来分割呢？我认为应当区别两种情形对待：（1）专门为某人的利益赠与、遗赠等形成的人格物，比如某个家族的祖传物品、父母生 前的照片等，应当专属于该方当事人，作为个人财产处理；（2在夫妻关系存续期间形成的人格物，但这种人格物对一方利益重大，而对另一方利益甚微， 则离婚时分

23、割财产主要考虑具有人格利益一方的合理诉求，一般应当认定人格 物归具有人格利益一方所有，另一方可以获得适当的补偿。第三，属于夫妻双方具有共同利益的人格物，属于夫妻共同财产，应当按照夫 妻共同财产予以分割。但也不是说简单地按照普通财产的分割方式如实物分 割、价值补偿等，而是要区分对待：（1）根据利益关联规则，已形成夫妻共同 财产的，应当首先考虑该财产与夫妻哪一方人格利益联系最大，具有最大化人 格利益一方获得该财产的权属，而另一方可以获得适当的补偿；（2）双方利益基本同等且双方当事人协商不成的情况下，由法官酌定处理；（3）该人格物的人格利益是以双方婚姻关系存续为纽带的，则因离婚而使人格物所附着的人格

24、 利益而丧失，因此应当将之视为普通财产予以分割，但这种情况更多要尊重当 事人的意愿。如涉及到双方结婚照、结婚录像等等。（五）人格物之征收征用问题法律保障自然人和法人的财产权不受侵犯，是现代民法的基本原则，也是现代 法治的基本原则。但同时也在宪法及物权法等基本法律中规定了征收和征用这 样的例外规则，目的是在维护自然人和法人财产权不受侵犯的前提下，为了公 共利益之需要，按照法定的权限和程序，限制或者剥夺权利人之物权。但征收 和征用是不同的，征收的实质是国家强行收买，而征用的实质是国家强行使 用，使用完毕应返还原物。在我国司法和执法实践中，征用只有在抢险救灾等 紧急时刻才使用纠纷较少，并不突出，但有

25、关征收问题十分突出也发生很多矛 盾。征收实践主要体现为拆迁，而这并不仅针对一般的房屋及附属设施，实际 上往往对某些具有人格利益的人格物也面临拆迁的困扰，比如拆迁某个家族的 家宅、祠堂、祖坟及具有浓厚民族及文化氛围的村寨、胡同等，都涉及到人格 物的保护问题。在我国城市的旧城改造中，传统式院落和民居，由于处在居住人口较少的地 段，因为拆迁成本低，建房率高而被开发商屡屡看中而拆迁。如北京的胡同从 建国初的7000余条锐减至现在不足3000条，并且在加速消失；而在农村和小 城镇，祠堂，祖宅，墓地等人格物往往市成为了被征占的对象；又如在安徽省 皖南古村落民居在不断被房地产商“蚕食”，使得这个在居住理念、

26、村镇布 局、三雕艺术、画堂门联、祠堂建构等方面均蕴涵着丰富历史、哲学、文学、 宗教、艺术、民俗等内容的古村落民居面临严重的毁坏局面，这不仅是中华文 化的一大损失，也是世界文明的一大损失。这类问题其实不少，只是在我们的现代社会中很容易为市场湮灭。民居、祠堂 等也是重要的历史文化遗产，而家庭成员和宗族后人是这些与家庭有关的人格 物的潜在的（原生）保护者。由于从小就在老宅子里长大，这些家族成员了解 自家祖宅来历及其历史，同时由于这些民居也是他们家族“心之归属”，因此 他们是愿意出资去维护修缮它，正是这种家族的延续同时也伴生了这所宅子的 生命延续。例如高氏后人尽管已将祠堂产权交给政府，但为了抢修高家祠

27、堂他 们先后自愿捐款22万元。11这种言传身教的历史传统其实正是中国千百年历 史文明发展的一个缩影。因此，在城市的更新中，明确价值取向和社会目标首 先就应该重视对基本社会单元（家庭）的维护和接续，这种广泛存在的社会单 元最终才形成了城市的历史风貌和文化传统。确立人格物的概念，制定相应的 法律规则，就会激励诸多民事主体自觉运用民事法律进行自我保护，不仅有可 能防止因法律空白带来的问题，更重要的是这可以减少政府规制之必要，弥补 政府规制之不足，可以大大调动民间的文化积累的自觉性。但在涉及到人格物征收时，我国现行的法律制度是没有将该征收区分为公益性 的征收和商业性征收的，因此导致了很多房地产开发商以

28、旧城改造或者其他名 义，打着公共利益之需要对人格物进行征收，不得不说是实践中造成矛盾的重 要缘由。为了规范征收制度，物权法特别强调了几点：一是必须基于公共 利益之需要；二是按照法定权限进行；三是按照法定程序操作；四是给予被征 收人足额补偿。笔者比较关注第四个问题，即什么是足额补偿？对一般财产而 言，补偿的价值是该财产的基本经济价值，按照价值决定价格的马克思主义政 治经济学原理，该价值可以经过评估客观确定；但对人格物的征收来讲，能评 估的仅仅是该人格物作为物之方面的经济价值，而其所包含的人格利益则无法 通过评估加以确定，因此对人格物拆迁中的经济补偿来讲，目前所能获得补偿 的仅仅是其经济价值，人格

29、物的人格利益价值实际上是被忽略了的。这是一种 不公平的制度，如何在拆迁中完善人格物保护尤其对人格利益的保护是十分值 得关注的内容。笔者认为，有关人格物征收制度完善除了一般性的规则之外，基于人格物的特 殊性所在，应当在以下几个方面取得突破：（1）为保护人格物所体现的权利人 人格利益、精神利益的需要，在诸如家宅、祠堂、祖坟等人格物的拆迁中，除 了给予合理的人格物之对价或者费用补偿外，还应当给予一定的精神抚慰金， 但对该被拆迁的人格物之认定应当本着从严的原则进行，防止被滥用；（2）人格物征收中对确属于人类文化遗产、文物或者地方文化特殊浓郁的，应当尽可 能的保留，人格物所体现的文化与精神是任何经济补偿

30、都无法弥补的，因此对 皖南故民居等被蚕食的现象应当引起足够的重视，不要轻易对该类人格物予以 拆迁。（六）人格物不适用善意取得物权法关于善意取得的规定，能全面地平衡权利人与第三人的利益关系。 该条首先肯定了要保护原权利人的利益，然后只有在符合善意取得条件之下， 才舍弃权利人的利益而保护善意第三人的利益，并规定了原权利人丧失物权后 的救济机制。同时该条针对的标的物不仅包括动产，也包括不动产；其适用范 围不仅针对物之所有权，亦针对用益物权和担保物权。由于物权法是调整所有 权、用益物权、担保物权及准物权等纯财产利益关系的法律规则，其虽未明确 善意取得的适用范围，但结合物权法第 1条、第2条、第106条

31、至第114条的 规定来看，物权法之善意取得只应适用于体现纯财产利益的普通财产（但对遗 失物、盗赃物、埋藏物、隐藏物、漂流物、文物等财产亦不适用，属于物权 法第106条之“除法律另有规定外”的情形），而不适用于兼及财产利益和 人格利益的人格财产。原因在于：第一，物权法并未将人格物纳入考量的范围，进而其规定的善意取得制度也不 应适用于人格物。物权法立法之际并未关注到人格物的存在，或许认为该类财 产不属于物权法调整的范畴，故未对人格物这类有别于其他财产的特殊财产进 行规定，从立法背景上讲，人格物并不在物权法调整之列。物权法关于物权取 得的特别规定之善意取得，应当限定在适用于体现纯财产利益之不动产与动

32、 产，善意取得不适用于人格利益关系。人格物兼具人格利益和财产利益，由于 其主要价值体现在物之人格利益之上，鉴于物权法的财产法属性，其不能调整 具有人格利益属性的人格物，故善意取得于人格物的场合是不能适用的。第二，民法对人格物的特殊保护的价值取向决定其不适用善意取得。如本文第 四章所指出，人格物保护乃是透过物的形式及物的机制进而实现对人格权的保 护。人格物的特殊保护机制彰显了民法的人文主义精神，体现了现代条件下人 格权与财产权的交融发展、现代民法之人格权优先于财产权保护的发展趋势， 而且人格物的保护更多兼及公共秩序和善良风俗的考量。而这些价值取向均不 支持人格物适用于善意取得制度。例如基于人格利

33、益不得转让、不得侵犯的规 则，若无处分权人擅自处分了属于他人的人格物，其不仅侵犯了权利人的所有 权、用益物权或者其他权利，更重要的是侵犯了权利人的人格权，因此，尽管 该无权处分行为可能符合善意取得的构成要件，但其依然属于典型的侵权行 为。法律不能牺牲人格物权利人的财产利益的同时，也牺牲人格物权利人的人 格利益，以此换取对善意第三人财产利益的保护。相较而言，从现代民法之人 格权优先于财产权的发展趋势来看，人格物中由于以人格利益为主导，故而应 当优先保护人格物所体现的人格利益，不支持第三基于善意取得人格物所体现 的财产利益。再如，以公序良俗原则为例，涉及到结婚戒指、定情物、祖传物 品、家宅、祠堂等

34、人格物的无权处分，若适用善意取得，不仅会对人格物产的 权利人造成无法弥补的损害，也必将造成有违公序良俗的结果。故而人格物保 护中所彰显的人格利益与社会公共利益密切相关，导致其排斥善意取得的适 用。第三，人格物的法律属性决定其不适用善意取得。如人格物之兼具有形性与无 形性之双重特点，故而对人格物的无权处分行为既侵犯了有形的财产利益，也 侵犯了无形的精神利益或者人格利益，基于善意取得只适用于保护善意受让人 之财产利益的立法宗旨，因人格物仍然承载着权利人的精神利益，法律就必须 在善意受让人的财产利益所代表的交易安全和权利人人格利益所代表的精神利 益上进行衡量，显然民法之人文主义精神及保护人权的价值取

35、向，是着重保护 权利人的人格利益，而不应是受让人的财产利益。又如人格物的基本价值定在 于精神利益保护的特点表明，对人格物的无权处分，也不是简单的物权法意义 上的无权处分，更重要的是对人格利益的侵犯，是典型的侵权行为，法律必须 给予人格物强有力的保护，若适用善意取得则会呈现以较大的人格利益的牺牲 换取较小的财产利益的维护的不和谐状态，有违法律之公平正义精神。再如， 以人格物之特定性与唯一性特点为例，在人格物无权处分的场合，一旦认定可 以适用善意取得而使善意受让人获得物权，则权利人对人格财产所寄托的人格 利益将无法再现，其财产利益也无法获得弥补，更重要的是这样的损失是无法 通过其他途径获得弥补的，

36、故而人格物属于不可替代财产，其权利人丧失人格 物遭受的痛苦远远高于可以替代的纯体现财产利益的财产。从成本和效益考 虑，善意取得适用于人格物是不经济的，因为无论是对于个案，还是对于人格 利益和财产利益的整体衡量而言，权利人付出的代价是和成本远远高于受让人 交易安全所彰显的财产利益，故而不应支持人格物适用善意取得。同样地，人 格物的其他属性也依然不支持其适用于善意取得制度。但必须指出，当人格物丧失了人格利益属性，去人格化后，其变转化为普通之 物，可以依法适用善意取得。二、人格物之程序法规则（一）人格物诉讼权利主体之确定 在司法实践中，谁可以享有具有人格物之财产利益和人格利益是案件处理的关 键。前文

37、已全面论及人格物之权属确定、管理、处分、共有、继承等实体问 题，已经就人格物的权利人进行了必要的分析与论证。但贯穿本文的都是以权 利人相称而没有称为所有人，原因主要有三：一是鉴于人格物具有人格利益和 财产利益的双重属性，则可能出现有的权利人具有人格利益而没有财产利益， 则此情况下权利人与所有权人是一种种属关系，以权利人称谓对人格物享有权 利之人较为周延。比如传家宝由长子保管，而长子之外的其他子女就具有人格 利益但可能没有财产利益；二是涉及到家庭、家族类的人格物，其多为共同财 产，由家庭或者家族成员享有共同的人格利益和财产利益，因此这种不宜以所 有人称谓之，应当为共同权利人。如明朝兵部尚书许弘纲

38、的子孙共369人住在浙江省东阳市画水镇的紫薇山村。许弘纲留有宫廷画师为其父母画的大幅画 像，后保管在其女性后裔许月英的父亲手中，文革后在夹壁墙中发现。许月英 欲把此画当作父亲留下的遗产出售牟利，但遭到了许姓子孙的集体反对，理由 是此画应属于家族共有，法院支持了他们的主张。”12三是在拥有财产利益和人格利益的多个成员之间也存在顺位区分的问题，比如人格物之继承、侵权 之诉提起问题，若具有最近人格利益的权利人与人格利益相较较远的权利人都 主张权利的话，应当首先考虑人格利益较近的权利之利益。因此，笔者认为， 采用权利人的称谓是合适的，在涉及人格物诉讼中，合理确定权利人是该类诉 讼有效处理的前提。具体而

39、言：第一，在人格物为与个人生活密切相关的物品时，权利人为该自然人。比如某 自然人的结婚戒指、定情物、书信、作为唯一亲人之父母照片、婚纱照、结婚 录像、甚至包括某些艺术照等遭受损害，该自然人即为权利人。第二，在人格物为与家庭、家族有关的人格物时，权利人为该家庭、家族的全 体成员。如涉及到家庭或者家族的家宅、祠堂、族谱等人格物时应有该家庭或 者家族成员行使管理处分之权利；但正如前面所述，家庭成员之间因血缘、身 份关系而对人格物之人格利益、财产利益有一定的远近之分，则依笔者的看 法，应当确立家庭家族成员行使权利的顺位，这可以是不成文的惯例也可以是 成文规则，实际上类似于民法上关于监护人的顺位，应当由

40、最先顺位权利人行 使权利，只有在先顺位权利人放弃或者怠于主张权利损害了在后权利人的人格 利益和财产利益的，在后权利人可以主动提起人格物相关诉讼。第三，在与自然人身体有关的人格物遭受侵害如人的基因、精子甚至拟包括捐 赠的器官，则该自然人即为权利人，若其死亡则由近亲属主张权利。第四，在人格物为与遗体有关的人格物时，具有管理权利的人皆为权利人。如 涉及人的尸体、遗骸、遗骨、骨灰、坟墓、墓碑等，前文已全面分析自然人对 该等人格物实际上没有经济价值或者应当被忽略，主要体现的是人格利益价 值。因此，与该等人格物具有密切关系的主体实际上行使的是一种管理权利， 所以所有具有管理权的人均可为权利人。但必须说明的

41、是，这类人格物与公序 良俗直接关联，权利人行使权利必须首先顾及社会公德，然后顾及在先顺位近 亲属的利益，当然在先顺位近亲属行使权利亦不得侵犯后顺位之权利人的人格 利益。第五，在人格物为与宗教、团体、村庄等具有密切关系的时，该等宗教、团 体、村庄即为权利人。正如有学者指出“不仅个人有人格财产，而且团体也 有。美国一个州的判决认定，宣判者除非证明了没有适当的替代选择，不得剥 夺用于宗教的地块。这里的宗教用地就是团体的人格财产。是我们之前所讲： 具有人格利益财产是人格附着特定财产上，人格与财产共同归属于同一所有 人，其毁损、灭失所造成的痛苦无法用替代物补救的财产。而按照我国学界的 观点，认为团体或者

42、社会团体的概念基本上是“非营利法人和以非营利为目的 而未经法人登记的团体” 13而精神痛苦是大自然赋予血肉之躯的感官功能, 是自热人所特有的感觉。而法人、团体或者其他不具有生命的物，都不具有寄 寓感情与感受痛苦的能力。“团体之人格是一种认为拟制的，无社会政治 性的法律人格，故其仅为团体在私法上的主体资格，尤为重要的是，团体之人格是一种无伦理性的法律人格，故其仅为团体的财产权主体资格。这种 从观念上把法人等同于真正的人的理论，错误地扩张了团体人格应有的法 律功能，夸大了其法律价值和社会意义，严重偏离了法人制度的本来目 的。” 14所以，法人、团体没有人格利益因素可言，自然也就无法将人格利 益寄存

43、于其他物质载体，从而不可能构成具有人格利益财产。因此，也就反证 了法人、团体无法成为了具有人格物的权利主体。拉丹说过，“非自然人(或 者说团体)只有可替代财产，因为他们除了财产之外没有什么可失去的 了” nonnatural persons (comporations) have only fungible propertybecause they have nothing to lose but their wealth15。事实上，我国关于精神损害赔偿的司法解释实际上也否认了法人和其他社会组织的精神损害 赔偿权利。但笔者始终认为，法人、社会组织等团体实际上享有特定人格物之 权利，但是否承认

44、只是一个政策选择的问题。若某些组织特定人格物不予以特 别保护，将会不断被蚕食，造成的不仅仅是经济利益的丧失，更重要的是有可 能成为文化、艺术、民俗、习惯与传统的消失，最终失去的是我们的“精神家 园”。第六，对具有特定国家和民族情感的文物等，其权利人为国家。正如圆明园被 英法联军盗窃的文物，我们国家就对其享有所有权，有关法国佳得士排行的行 为激怒了中国政府和人民，也反映了我们在保护国家和民族文物时制度和手段 上的软肋之处，尤其是中国居然不能作为权利人主张兽首返还请求权引起了各 界的深思。当然，作为法律制度上将其确定为人格物对待，能为保护民族文化 遗产具有一定的导向作用，因此，国家亦可成为该类人格物的权利人。(二)举证责任与抗辩事由受害人在向法院提出了侵害财产权的损害赔偿诉讼请求时，应当