EPC项目合同条款研究系列之一-EPC项目合同的付款条款

1、EPC项目合同条款研究系列之一 -EPC项目合同的付款条款作者: 日期:个人收集整理，勿做商业用途EPC项目合同条款研究系列之一 EPC项目合同的付款条款时间：2012-06-08 来源：中国节能服务 文章类别：原创 作者：张志勤核心提示：付款条款是EPC项目合同中双方关注的焦点之一，直接关系双方经济利益，但笔者对近百个实际 实施的项目合同进行调査分析后发现，很多项目合同的付款条款存在漏洞或隐患。虽然不是所有的漏洞或隐患 都转化为法律风险，但是，如不加以防范，等亡羊再补牢，在激烈的市场竞争中，对节能服务公司而言，恐怕 失掉的不仅是几头羊，甚至会将辛苦开拓的市场拱手让与他人。关键字：节能减排、E

2、PD项目、付款条款付款条款是EPC项目合同中双方关注的焦点之一，直接关系双方经济利益，但笔者对近百个实际实施的 项目合同进行调查分析后发现，很多项目合同的付款条款存在漏洞或隐患。虽然不是所有的漏洞或隐患都转化 为法律风险，但是，如不加以防范，等亡羊再补牢，在激烈的市场竞争中，对节能服务公司而言，恐怕失掉的 不仅是几头羊，甚至会将辛苦开拓的市场拱手让与他人。笔者对国外EPC项目合同和国内常用EPC合同进行 了比较研究，结合EPC项目合同在实际操作中出现的问题进行了实证分析，就EPC项目合同付款条款约定提 岀完整的建议。本文所称付款，无特殊说明时，仅指项目iT能收益的分享款项。需要说明的是，在具体

3、项目合同中，除了 肖能收益的分享款外，付款可能包括其它款项的支付。如在肖能量保证型合同中，还会约圧，节能量未达到承 诺的指标时.ESCO要对用能单位进行补偿。有的项目合同属于混合型合同，改造项目中一部分设备属于买卖, 需要由用能单位支付货款。有的项目，会约左在分享期届满前，由用能单位一次性付款买断项目。对其他款项 的付款约定，本文不做专门论述。EPC项目合同中付款条款的要素合同条款的目的是为了履行，因而要求条款要明确，根据条款约左，可以确左哪一方的义务，这项义 务应该在什么时间什么地点以什么方式履行。一般而言，付款条款就是要明确付款义务人.付款金额、付款时 间和付款方式。因为付款地点双方一般并

4、不介意.而且大多数商务合同的付款可以通过网上银行电子划拨， 般无需付款条款就付款地点单独约立。EPC项目合同中的付款义务人是用能单位，是亳无疑议的，无需特别强 调。EPC项目有其自身的特点，在EPC项目中一个完整的付款条款，应当包括分享期间、付款金额或付款金 额的确定方式.付款时间或付款条件.付款方式.付款程序、付款督促措施五个要素(1) 分享期间。分享型合同能源管理项目的收款来源于节能收益，收益分享期限是ESCO可以从项目节能收 益中分享节能收益的期限。(2) 付款金额或付款金额的确泄方式。用能单位的付款金额通常是通过约左分享比例而确泄，分享比例可以 是固龙的比例，也可以是变化的比例。在具体

5、项目中，也有约泄固左金额的情况或附加其他条件的情况。但无 论如何约定，使付款金额能够尽可能方便的确定下来，才是一项好的条款。(3) 付款时间或付款条件。EPC项目的付款通常不是一次性付款，而是若干次完成，EPC项目合同的付款 时间体现为付款的进度。(4) 付款方式。付款方式是指通过何种支付工具付款，如现金、票据(支票、汇票.本票)、汇款或实物。(5) 付款程序。付款程序是为了明确付款的具体流程，这一环节常常被当事人所忽视。在合同履行过程中， 易导致无所遵循，或各自要求按各自流程，从而导致争议。付款程序不仅体现在如何办理付款的手续上，也会 直接影响收款人的利益。(6) 督促和保障措施。督促和保障

6、措施是督促付款义务人按约定付款的约左。这一项内容通常为合同设汁者 所忽视，通过约泄付款义务积极履行受益和消极履行受损的导向措施，可以建立合同内部的约束机制，有利于 合同的履行。EPC项目合同中付款条款存在的问题笔者对近百个EPC项目合同进行了调查，通过对实践中的EPC项目合同付款条款分析发现存在以下几个 较为普遍的问题：一是金额不明或不易确左;二是付款时间约左不明;三是无付款程序约泄;四是无付款督促措 施。不明确分享期的起止时间，可能导致付款义务不明。节能量认定存在分歧，分享比例不明确，也会导致付 款金额不确左。付款时间不明确导致付款迟延的违约责任不能确定，也会使付款督促描施失灵。无付款程序的

7、 约左，往往会在主张付款时被动地满足用能单位提岀的条件。如因发票约泄不明，有的用能单位在付款时要求 开具增值税发票。ESCO要么自己申请成为一般纳税人直接开票，要么通过设备供应商或其他具有一般纳税资 格的单位向用能单位增值税票。通过其他单位开票存在法律风险。为此申请成为一般纳税人，税收优惠政策不 能享受，项目利润受到负面影响。缺少付款督促措施，会使ESCO失去利用合同自身的激励和惩罚机制督促用 能单位履行付款义务的机会。有的很多合同照搬参考合同文本，导致合同条款千篇不律，不能很好地适用项目个人收集整理，勿做商业用途EPC项目合同中付款条款的构建参考文本付款条款主要体现在第4节关于节能效益分享方

8、式一节中。这一约左适用的模式是，双方事先约 左盯能效益分享比例，根据确认的右能量计算付款金额，向用能单位提出付款请求，用能单位付款后由ESCO 开具发票。实践中，项目的具体情况千差万别，这一模式并不能满足所有项目需要。在使用参考合同文本时， 需根据项目具体情况加以变通。笔者根据EPC项目的特点，在研究EPC项目合冋参考文本和国外合同文件的 基础上，给合国内法律环境和市场环境，综合EPC项目实践就EPC项目付款条款的构建提出以下建议，供读 者参考：付款条款构建基本原则付款条款应（1）满足具体项目需要;（2）符合税收优惠和申请财政奖励资金规泄;（3）具有可操作性。不同项目有其身的特 点，合同双方有

9、不同的需求，付款条款必须满足项目的具体需要。对于拟申请税收优惠政策和财政奖励资金的 项目而言，项目合同是必备的文件，付款条款应符合相关政策要求。合同条款的目的是履行，具有可操作性的 合同条款才能方便双方履行合同。关于分享期约朿性要求。分享期从经济性上考虑，应短于改造项目预期的使用寿命，否则不符合EPC项目的特征。 从法律上考虑，国内有些地方对公共机构EPC项目的分享期有限制性规定，在约圧分享期时应不长于规泄的 期限。例如，河南省公共机构合同能源管理（暂行）办法规上，“合同期限原则上不超过5年，新技术、新产品 应用或者固左资产投资较大的项目可以适当延长，最长不超过10年二分享期实质内容是ESCO

10、有权从用能单 位获得节能收益的期间，不论分享的比例如何（分享比例可以从1%-100%）,只要有分享，均应计算为分享期。选择的余地。（1）封闭或开放。分享期可以是封闭的，也可以是开放的。所谓封闭的，是指固左的时间段， 如某年某月某日到某年某月某日。所谓开放，是指在签订合同时并不能具体确左期间的确切时长，或不能确左 具体的期间起点或期间终点。比如，有的项目约左分享期从项目安装调试完成并经用能单位验收通过后开始计 算分享期。有的项目约圧分享的右能收益总金额，约泄用能单位实际付款金额达到总金额时分享期终止。（2） 连续或断续。通常是连续的分享期，理论上也可以是断续的，虽然实践中约左断续分享期的项目十分

11、少见，但 在具体项目存在约左断续分享期的可能性。（3）延长或缩短。通常在约左固泄期间的分享期合同中，因用能单位 的原因导致工期延误，或因用能单位原因设备停机致肖能收益未实现，或双方不可控制的原因致预期的节能收 益减少等，ESCO可要求延长分享期。相反，因ESCO原因延误工期，未尽维修保养义务致节能收益不足或设 备寿命缩短等，用能单位可要求缩短分享期。关于付款金额约束性要求。法律法规对付款金额并无限制性规左。付款金额和投资金额有关。付款金额包括投资和利息。 按财政奖励资金管理办法的规左，ESCO的投资不低70%才能申请中央财政奖励资金。有些地方制订了适用于 当地的奖励政策，申请地方财政奖励对ES

12、CO投资比例要求较低。对于公共机构EPC项目，因资金来源于财 政，需要有足够的预算才能支付。选择的余地。（1）固上金额或比例。固立金额可以避免在合同履行时再计算和确认的不确定性，但不适合所 有项氐EPC项目的付款金额与节能收益相关，因此严格讲只有节能收益固左的项目，才能约泄固左金额。固 左金额通常是基于双方确认的节能收益按确立分享比例讣算的结果，如果是这种情况，建议将分享比例和金额 同时在条款中表述，以便明确付款金额的来源。固泄金额也可不按比例讣算，仅仅基于双方约左。不基于比例 的固立金额约立，适用于项目因具体情况需要对某一期付款金额进行调整的情况。约定分享比例可约立在分享 期内采取固左比例，

13、也可以约泄不同时间段不同的分享比例*有的项目，可以考虑超岀承诺的节能效益，另行 约左更高的分享比例。（2）实际肖能量或预计节能崑无论是采取何种方式约立付款金额.终究不能脱离节能收 益。决左节能收益的因素有两个，一个是节能量，一个是能源价格。因此，在合同中需要将影响肖能收益的这 两个因素如何确定予以明确。以实际节能量作为分享节能收益基础的，付款金额在合同履行过程中才能确左， 需要经双方确认，且付款金额将随实际节能量变化。以预讣肖能量作为分享节能收益基础的，付款金额在合同 签订时既已确肚，一般在履行过程中不再变更。（3）影响因素。实际节能量不仅与节能改造的效果相关，还与改 造后的能源消耗有关，与用

14、能单位的设备运营情况有关。在以实际节能量作为付款依据的合同中，需要充分考 虑用能单位运营状况对付款金额的影响匚通常改造验收合格，则表示ESCO实现了合同约左的节能承诺，因用 能单位自身原因关停设备导致实际节能量未实现的，用能单位仍应正常付款。用能单位为了督促ESCO按期完 工，可能约泄即使在约泄的工期内未完工，分享期仍然开始起算.要求按承诺的节能量履行。这样.如工期拖 延就意味着付款金额减少。关于付款时间个人收集整理，勿做商业用途约朿性要求。法律对付款时间没有约束性要求。选择的余地。时间段划分。一般而言，ESCO总是希望尽早付款.用能单位则希望更晚付款°因此付款 条款，需要找到双方的

15、平衡点。付款时间可分为实现节能收益前付款和实现肖能收益后付款两个大的阶段。有 人可能对实现节能收益前付款心存疑问。EPC项目把以肖能收益支付项目所有支出作为其经济性特征，在实现 节能收益之前付款，是不是与EPC项目的特征不符。事实上，以节能收益支付项目投资是针对项目的总体财 务和经济性指标而言，并不是要求必须在实际实现肖能收益后才向ESCO付款。在设备安装到位后，或调试合 格后，或在验收通过后，ESCO已履行了相当一部分合同义务，因设备已到达用能单位，并在用能单位管控范 围内，由用能单位支付一泄比例的价款，在风险分配上是平衡的。付款比例一般参考设备的价值，因设备的实 际效用未得到检验，这时的付

16、款金额一般是按设备价值一泄比例确怎。有的项目可能单列设备价值，在条款上 体现为合同总价款的一立比例。如果设备本身的价值较髙，约左在设备到位后支付一部分款项，对ESCO控制 风险和减轻资金圧力更有意义，更有利于项目实施。如果设备本身的价值较小，如此约泄可能意义不大。鉴于 EPC项目的基础是ESCO对节能效果的承诺，一般不会要求用能单位在设备到达前支付预付款。实现节能收益 后付款，一般约泄是按年、按季或按月支付。EPC项目的付款频率与用能单位支付能源费用的频率相关，可保 持二者一致。约左为按月支付的情况较为普遍。（2）与融资的相关性。付款时间关系到收款风险，因此关系到项 目融资时，投资人对项目风险

17、的评估。回款时间短、早期回款金额大、有稳左的现金流有利于项目融资。关于付款方式现金付款适用于小额的零星付款。大额付款通常通过银行汇付或票据实现。实践中使用较多的票据是支票 和汇票。支票受区域限制，一般适宜在同城使用。汇票按付款时间分即期和远期汇票，按出票人，分为银行汇 票和商业汇票。约宦以汇票作为支付工具的，应明确汇票的付款时间和汇票种类。电子划拨是一种简单快捷的 付款方式，宦期的付款适宜采用这种方式。采用电子划拨方式付款的，应在条款中约左收款账户。实践中也有 以实物替代付款的情况。如某钢厂节能改造项目就约左，在乙方同意的情况下，甲方可以用实物支付乙方的 分享款项。如果甲方欲以实物支付乙方的分

18、享款项，至少应提前60天告知乙方。实物按当时的市场价由双方商 左，已使用过的实物，应按中国财务有关规立折旧或加速折旧。"以实物替代付款，需要确左实物品类、品质、 价格等要素，除非这些实物将由ESCO自用，否则还要考虑其市场情况，以便出售变现。关于付款程序约泄付款程序是为了明确付款的具体流程，付款的步骤、环肖、需要提供的材料。从流程上讲，一般是由 ESCO向用能单位提岀付款申请，用能单位审核无误后付款，如有异议，双方协商。提岀付款申请，同时要提 供若干材料，通常必备材料之一是与申请付款金额相当的发票。实践中，发票的类型以明确为妥。开具增值税 发票或普通发票，都会影响双方的税赋。此外，不同阶段的付款，还会要求提供不同的文件，如在设备安装调 试验收后的付款，会要求提供验收证书;在分享期内的付款，会要求提供肖能量或能源消耗记录等。付款申请所 要求提供的文件，应在合同中明确其内容、要求.格式。关于督促和保障措施常用的付款保障措施有：担保（保证、抵押、质押）.债权转让，委托银行泄期划款、保理。关于EP