上公司限制同业竞争的相关规定

1、上市公司限制同业竞争相关规定同业竞争是指上市公司所从事业务与其控股股东包括绝对控股 与相对控股,前者是指控股比例 50%以上,后者是指控股比例 30% 以上50%以下,但因股权分散,该股东对上市公司有限制性影响、 实际限制人及其所限制企业所从事业务相同或近似, 双方构成或可能 构成直接或间接竞争关系.设立股份公司最终目就是为了上市, 成为上市公司.而能否正确 处理好同业竞争和关联交易对于股份公司能否上市及上市后经营活 动是否能够顺利进行至关重要.法律对上市公司同业竞争进行规制重 要意义不仅在于能够保证上市公司合法利益,更在于还可以公平地维 护全体股东,尤其是小股东和境外股东合法利益.各国在法律

2、上一般 都限制同业竞争,要求控股股东防止出现与上市公司之间同业竞争关 系.?中华人民共和国公司法?以下简称?公司法?第六十一条规 定：“董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类营业 或者从事损害本公司利益活动.从事上述营业或者活动,所得收入应 当归公司所有.1 .控股股东和实际限制人及其限制企业?首次公开发行股票并上市治理方法? 第14条,发行人应当具有 完整业务体系和直接面向市场独立经营水平.第19条,发行人业务独立.发行人业务应当独立于控股股东、 实际限制人及其限制其他企 业,与控股股东、实际限制人及其限制其他企业间不得有同业竞争或 者显失公平关联交易.?公开发行证券公司信息披露

3、内容与格式准那么第1号一一招股说明书2006年修订?第五十一条规定,发行人应在招股说明书中 披露是否存在与控股股东、实际限制人及其限制其他企业从事相同、 相似业务情况；对存在相同、相似业务,发行人应对是否存在同业竞 争作出合理解释.现行有效?首次公开发行股票并上市治理方法?对 同业竞争考察仅限于发行人控股股东、实际限制人及其限制企业,范 围比原来缩小了.2 .拟上市公司信息披露制度及法律后果?证券法?63条规定,“发行人、上市公司依法披露信息,必须 真实、准确、完整,不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏.第六十六条上市公司和公司债券上市交易公司,应当在每一会 计年度结束之日起四个月内,向国务

4、院证券监督治理机构和证券交易 所报送记载以下内容年度报告,并予公告：三董事、监事、高级治理人员简介及其持股情况；四已发行股票、公司债券情况,包括持有公司股份最多前十 名股东名单和持股数额；五公司实际限制人；第六十八条上市公司董事、高级治理人员应当对公司定期报告 签署书面确认意见.上市公司监事会应当对董事会编制公司定期报告进行审核并提 出书面审核意见.上市公司董事、监事、高级治理人员应当保证上市公司所披露信 息真实、准确、完整第六十九条 发行人、上市公司公告招股说明书、公司债券募集 方法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报 告以及其他信息披露资料,有虚假记载、误导性陈述或者重

5、大遗漏, 致使投资者在证券交易中遭受损失, 发行人、上市公司应当承当赔偿 责任；发行人、上市公司董事、监事、高级治理人员和其他直接责任 人员以及保荐人、承销证券公司,应当与发行人、上市公司承当连带 赔偿责任,但是能够证实自己没有过错除外；发行人、上市公司控股 股东、实际限制人有过错,应当与发行人、上市公司承当连带赔偿责 任.3,持有发行人股份5%Z上关联方根据?公开发行证券公司信息披露编报规那么第12号一一公开发行证券法律意见书和律师工作报告?第三十八规定,律师工作报告应 对发行人与持有其5%Z上股份关联方之间是否存在同业竞争、同业 竞争性质及是否已采取有效举措或承诺采取有效举措防止同业竞争

6、进行披露和说明.由于对有重大影响股东及所限制企业从事同业竞争情况进行考察规定已经废止,因此,根据现行有效规定,企业发行上市审核中有 关同业竞争考察范围实为两个层次：第一个层次是控股股东、实际控 制人及其限制企业,第二个层次是持有发行人股份5犯上关联方.两个层次范围大小差距明显,明显有矛盾之处.不过,对控股股东、 实际限制人及其限制企业考察规定在首发治理方法中并在招股说明 书中披露,使用了 “应当、“不得等字眼,是发行上市实质条件. 而对持有发行人股份5%Z上关联方考察规定在信息披露编报规那么中,“采取有效举措或承诺采取有效举措防止同业竞争与“不得有同业竞争相比,程度轻重上有所区别.且该编报规那

7、么只是规定律师工作报告应就该事项进行说明和披 露,但对法律意见书那么没有此要求.根据该信息编报规那么,律师工作 报告是辅助性,用于阐述法律意见书中所发表意见或结论依据等,因此,对持有发行人股份5%Z上关联方从事同业竞争情况仅构成信息 披露要求,应纳入尽职调查范围,但不是发行上市实质条件.四.同业竞争解决方式在同业竞争不得不解决情形下,拟发行人应与中介机构制定出解 决方案,彻底解决同业竞争问题.同业竞争问题解决,一般有以下几 种方式：(1)竞争方股东或并行子公司将相竞争业务转让给无关联第三 方；(2)通过收购、委托经营等方式,将相竞争业务集中到拟上市 公司,但不得运用首次发行募集资金来收购；(3)拟上市公司放弃存在同业竞争业务；(4)拟上市公司与竞争方股东协议解决同业竞争问题,竞争方 股东作出今后不再