律师在民事诉讼证据制度中的作用

1、律师在民事诉讼证据制度中的作用应当说，在整个民事诉讼的过程中， 律师作为代理人在代理过程中是发挥了很大作用的， 特别在证据制度方面， 但由于理论界专门论及律师在这一方面如何开展工作， 如何发挥作用， 起到什么作用的文章不多， 且散乱， 从而在实际工作中， 造成很多人对律师作用的模糊认识 存在误解，出力不少，没讨到好。当事人意识不到，法官认识不到。从一定程度上讲，这也 影响到律师在民事诉讼领域的发展。 基于此， 笔者认为， 非常有必要将律师在民事诉讼中作 为代理人， 在证据制度中能起到什么作用、 如何发挥作用的问题予以系统阐述， 以弥补该方 面的不足。一、证据的意义及与律师的关系在诉讼过程中，

2、证据问题是诉讼的核心问题， 也是诉讼制度中极其重要的组成部分， 因 为在一切诉讼活动中，都是围绕着证据的提供、收集和审查判断展开， 这些活动， 是证据的 运用过程。实践证明，光有证据规定，而无证据适用规则，也不能称制度完善。对当事人而 言，证据至关重要， 是否掌握着充分的证据， 能否得当运用证据， 常常直接决定着其诉讼的 胜负结果；对法官而言，判案需要以“事实为根据” ，而诉讼中“以事实为根据” ，说到底， 就是以证据为根据， 这里所谓的事实， 实质上就是要求能够用证据证明的事实。 以事实为根 据，是我国诉讼法律的基要原则，无论法官、律师、当事人都必须遵守。证据也是人民法院 认定案件事实的依据

3、； 对律师而言， 证据问题是律师参与诉讼活动的核心， 也是律师的基本 功。律师作用发挥的好坏，也需要证据， 需要运用证据， 运用证据的目的在于帮助当事人实 现诉讼目的最大化，帮助法官审查判断证据。确保诉讼公正目的实现。二、证据制度对律师作用发挥的影响问题在我国现行的三大诉讼法律体系中， 证据规则有很大差异。 刑事诉讼的举证责任属于相 当于原告的公诉机关， 行政诉讼的举证责任属于作为被告的行政机关， 民事诉讼的举证责任 按民事诉讼法第 64 条的规定，属于当事人。同时，民事证据还讲究优势、高度盖然。 但在实践过程中，长期以来，由于传统文化的影响及我国民事诉讼法架构设计方面的原因。 民事诉讼过程中

4、， 在证据规则问题上， 一直实行当事人提供证据和人民法院调查取证相结合 的原则， 即所谓的 “当事人主义” 与“法官取权主义” 相结合， 法官职权主义往往又是主流。 然而在实践中， 已经证明这种方式的不足和缺陷。 由于法官取权主义的方式占了上风， 人民 法院更偏重于自已调查取证， 且程度很大很深。 曾出现过诸如 “当事人动动嘴， 法官跑断腿” 不正常现象。还由于法官既主动调查取证，又负责认证、 裁判，从而发生了很多费力不讨好 的现象。再加上我国法官队伍整体素质良莠不齐的现状， 不可避免地搀杂进很多主观的东西， 使当事人对法官不信任， 导致案件上诉率、申诉率大幅上升， 主动干了不少不该干的事，影

5、 响了诉讼效率和公正。 问题的严重性， 直接影响到法官的形象， 已使社会产生司法信任危机。 同时，这种制度，从某种意义上讲，也限制了律师的作用，当事人认为找不找律师一个样。 别说作为诉讼代理人的律师， 主动收集证据的积极不高， 就是利益悠关的当事人， 也不会高。 更由于证据制度中无举证不能应承担什么不利后果的相关规定， 导致当事人举证意识差， 风 险意识差。 在这种情况下，如果裁判结果不利，他就会迁怨于法官。而举证适用证据这些工 作本应是作为诉讼代理人的律师的主要工作。律师的作用本来也是通过这方面工作来显现。 在这种制度下，作用难以发挥。当然，这种状况是与我国诉讼法律体系中不重视证据立法， 对

6、证据重要性的认识差有关。可喜的是， 随着民事审判方式改革的进一步深化， 司法实务界广大有识之士， 认识到证 据立法，特别是证据规则的重要性， 呼声不断。最高人民法院审势度时，顺应时代发展和客 观形势需要，制定出关于民事诉讼证据的若干规定 （下称证据规定 ）。从而在民事诉讼领域将证据及适用规则这一核心问题确立下来，结束了民事诉讼缺乏可供遵循的具体的可操作证据规则的历史。从另一意义方面讲，由于它从根本上改变了证明责任的理念，强化了当事人举证责任，明确了举证不能将要承担不利后果。不但使法官运用证据有章可循，也为律师事业的发展带来了良好的机遇，使律师作为民事诉讼代理人， 在代理过程中的作用更加明显，积

7、极性更加高涨。当然，从立法角度考虑这一规定似有越权之嫌，作为行使司法裁判 权的法院，制订这样本应由立法者考虑的规则，存在很多不合适，因为这一规定此后的完善中，律师也应发挥作用，推动证据立法方面也有很大作为。但总的来说，是一大进步。三、律师作用发挥的优势条件从该证据规定中不难看出，这一规定实际上设定了今后民事诉讼过程中运用证据的 规则。即在民事诉讼过程中，奉行所谓的“当事人主义”，强化当事人举证责任，举证是当事人的责任，“谁主张谁举证”。弱化法官取权主义，即法官只能有条件地根据当事人正当理 由或特殊情况下，才调查调证。强调了当事人举证不能和法官调查也不能的不利后果由当事 人承担、诉讼风险不转嫁的

8、理念。 举证、质证是当事人自己的事， 法官只是被动地审查判断、 中立的裁决。同时，还明确了证据责任分配原则、优势主义、推定等证据运用规则。客观地 讲，在目前，乃至今后相当的时期内，绝大多数的当事人，就是一般代理人，也根本没有这 种能力。律师则完全可以做到。无可否认的是，律师作为专业法律工作者，第一，具备系统的法律专业知识，懂得法律程序，诉讼知识，证据规则，懂得如何阅卷，如何分析、判断、如何取证、举证、质证，了 解法官认证规则，懂得代理技巧；第二，具备丰富的办案经验，特别是面对复杂、疑难的案 件，对于法律的适用和证据的运用，能够从容应对，又是站在所委托一方，为了实现已方当事人的最大利益；第三，律

9、师有专门的执业机构一一律师事务所，律师们对复杂案件的集体讨论、研究，可以使案件结果得到保证，避免失误；第四，律师有严格的职业道德的和执业 纪律，执业权利受法律保护，代理过程中能够坚持正义。这些优势，对当事人来讲，非常实 际，权益维护也最有力。再就是，律师能够保障法庭诉讼活动的高效、正常运行。实践证明，绝大多数当事人一生有可能只进行一次诉讼活动，法律意识不强，尤其缺乏诉讼证据知识， 他不知道什么是可用证据，什么是举证，如何质证，有何不利后果，缺乏举证积极性、系统性和风险意识，更 不知道证据运用规则。法官所处的中心地位，又不能过多地解释，这样必然影响庭审效果。 当然，现在很多法院为方便当事人，设置

10、了某此方便条件，比如发放举证须知之类。但令人难以想象的是，仅凭着法院发给的几张证据须知、目录、清单，便可将诉讼过程中的规则弄明白？更何况，这些东西只能在提起诉讼后才能得到，而这时，案已立上，发现不行再更正 或者撤回，都费力费钱。自己的诉求，需要哪些证据支持，所提交证据是否有利都难以做到。 假设说遇到好心法官能够适当指点，如果出现不利后果问题，法官是说不清的，而事实上， 有些疑难案件法官由于知识面的不全面也难免疏漏、说不全，特别是有些法院实行立审分立，难免出错。而这些诉讼过程中的不足，律师却可以做到完全避免。同时，由于律师所处的地位是代表当事人，对当事人来讲，具有信任感，了解问题追求全面和实行利

11、害分析说明。再 就是，对法官而言，由于法官与律师之间的职业特性，在这一问题上，也容易沟通，律师能 够按法律的要求、 规定，及时全面地配合法庭， 调动当事人的举证积极性， 收集、整理证据， 从而保证法庭正常诉讼活动，保证法官的全面正确审查判断。此外还可适时做和解工作，减少诉累。四、律师在诉讼各阶段证据工作中的具体作用除上述几点外，律师作为诉讼代理人在整个民事诉讼的各个阶段，尤其是在有关证据运用操作方面，作用非常显著、具体。首先是在准备阶段。在当事人认为自己的合法权益受到损害时，律师可以帮助当事人就已发生的争议理顺确定好法律关系，并为此调查、收集、准备相关证据。在这时，还可考虑 特殊情况下的诉前证

12、据保全和证据保全，并及时写出符合要求的申请， 以便使有利证据固定待用。同时，将有关证据规则事项， 特别是举证不能的不利后果告知当事人，调动其举证积 极性，选择处理解决方案，趋利避害。其次在立案阶段。帮助当事人将已备好的诉状，连同编制好的证据清单及相关证据提交 受诉法院，使立案活动顺利完成，减少驳回的可能。如果遇有需要财产保全的情形，可一并 提出申请，由于立案顺利，财产保全措施相应及时， 从而保证胜诉后利益的实现。在这阶段，作为被告代理人的律师接到诉状后，即可帮助当事人分析诉状，阅卷查看对方提交的证据， 以便应对。这时的几项工作：一是如果经分析认为原告诉求并无不当，证据充足，已方提不出有利证据，

13、无法做到推翻诉求，则可建议当事人寻求庭外和解方式解决，以便不陷入太被动的局面；二是如果认为对方诉求中的证据不足、存在纰漏或与事实相悖， 则应帮助当事人有针对性地组织、收集证据，写好答辩状，在举证期限内及时提交证据，以争取主动；三是 如有需申请人民法院调取的证据，或需鉴定，或需勘验，或需延长举证期限等事项，及时写出并递交符合要求的申请；四是如果有反诉请求， 则应围绕反诉请求，准备证据，及时提交；五是还可帮助当事人，针对原告的诉求，向法官说明证明责任的分配方式，即应由谁举证问题，以便法官全面考虑。在这阶段，还可帮助的对象是第三人，其作用基本与被告部分相同。第三，证据交换阶段。因为证据规定将庭前证据

14、交换作为一项新制度确立下来，这 一过程意义重大，但是大多当事人根本不具备相应知识，律师作用明显。在这一过程中，对自己有利有害的证据能够看到，因而哪些有利、哪些有害、哪些能用、哪些不能用、已方证 据是否充分、证明责任分配是否合理、提交证据是否符合证据规则，都应尽可能弄明白。特 别是还存在认可证据范围、伪证识别、对证人鉴定人的发问等项直接涉及认定的内容，针对这些律师可帮助当事人做好这项工作，认真分析，做到知已知彼，以便为下一步创造有力条件，或变更诉求，或撤诉，或认可诉求寻求和解，以减少讼累，减轻损失，力争谋求主动。 经过证据交换，然后帮助当事人将分歧大的重点、重要证据记录，以便质证阶段有针对性地运

15、用。同时，还可帮助当事人就证据交换过程中出现的不符合规则的问题，即交换证据是否对等、过程是否完整、是否需再次交换、是否需申请新的证据、是否需要新鉴定、勘验、是 否有新证人需通知、 是否申请法官调取、 举证责任分配是否合理等事项，及时向法庭反映提出，以保证法庭的诉讼活动正常进行。第四，质证阶段。质证过程中， 应当是律师作用发挥的关键阶段，质证也属诉讼阶段中至关重要的阶段，也是法官审查判断证据的关键阶段，当事人的所有证据都要在这一阶段检验，如果没有律师，当事人是很难将自己的观点完整表达的，诉讼目的也难保证。 律师在这阶段的主要工作是帮助当事人，紧紧围绕对证据的合法性、真实性、关联性开展开质、辩、

16、验、判。逐一识别、判断。就证据来源形成是否合法、与诉求的关系、有否完全质证、是否 可用推定等发表综合意见。并将质证过程结果预测告知当事人，以便当事人及时权衡利弊， 做出正确决定。同时，对帮助法官正确、客观、全面地判断是非，查明案件事实起到推动作 用。第五，法庭辩论阶段。法庭辩论阶段，是当事人各方对抗最激烈的阶段，也是对法官判 断影响最大的阶段，更是律师能力考验最大和作用发挥最能体现的阶段。在这一阶段中，律师可以帮助当事人就法律的适用、证据运用，紧紧围绕当事人所追求的目的，作有理有利的阅述。重点在有争议的分歧问题上，为已方当事人的证据是否能够充分地支持自己的观点， 该项理由是否正当， 对方当事人的证据在本案中的效力等问题，综合有力证据，反驳对方观点，发表综合性意见，支持已方观点，为法官审查判断证据提供帮助，以达到已方预期目的。经过辩论、质证，帮助法官兼听则明，全面了解保证其内心确信。第六，在上诉（申诉）阶段。律师在这一阶段的作用除对法律适用是否错误分析外，主 要是帮助当事人就原审判决适用证据，认定事实是否符合证据规则进行分析判断，是否有新