企业合同法律审查指引

1、准能公司合同起草与审查指引前言合同是企业对外交往的桥梁和工具,是企业通过交易实 现经营目标的载体。在市场经济的今天,企业法律风险防范 必须从源头抓起,而合同管理恰恰成为了企业法律风险防范 的重头戏。我公司大量合同是成本支出类合同,公司作为付款方的 角色居于主要地位,成本管控使合同管理在公司经营管理活 动中成为重要组成部分。在过去二十多年来工作积累的基础 上,对九大类合同进行了总结和梳理,使公司所属单位和部 门的合同起草人员、合同法律审查人员、合同业务审查人员 能够正确高效的起草和审查合同,现由政策法规部主导出台 了该合同起草与审查指引。该“指引”仍需在生产经营实践中,不断地丰富和完善, 希望公

2、司所属各单位、 部门的相关工作人员, 及时地发现“指 引”与实际不相一致的问题, 并及时反馈给政策法规部, 以便 于我们共同进一步完善“指引” , 真正使该指引能够起到规避合 同风险、维护公司合法权益的作用。公司合同起草与审查指引形式审查一、合同签订依据充分(合同签订依据列举见合同管 理办法第 3条且符合下列要求:1.合同签订符合公司合同决策权限 (详见公司合同决 策权限及事权流程 ;2.合同签订符合法律法规、集团和公司合同管理办 法及相关规定;3.合同提交审批上传了相关资料 (上传资料列举见合 同管理办法第 17条 。二、合同名称与合同内容匹配:1、合同名称准确体现了合同内容;2、有名合同名

3、称与合同法 (见合同法分则 相一致,无名 合同名称准确体现合同主要内容,符合语言逻辑。三、合同条款完备 (详见合同管理办法第 13条、合 同实体通用审查指引、合同实体分类审查指引 四、合同如采用格式合同文本,应对具有显失公平的条 款予以调整五、合同主体信息与主体资质证件所载内容一致,在合 同文本中称谓前后统一六、合同页码明确 (统一按“第页共页”标注 ,合同无 正文的空白处有“此页无正文”的标注七、合同内容排版美观大方八、合同金额准确、一致(在合同审批表与合同文本中 一致,合同金额大小写一致,在合同内容中前后一致九、合同内容行文逻辑清晰、用语严谨十、合同签字盖章准确清晰,并与营业执照和授权委托

4、 书内容一致十一、合同及附页加盖骑缝章十二、合同争议解决条款明确十三、合同签订地点明确十四、合同签订日期明确公司合同起草与审查指引实体通用审查一、 合同主体适格1、合同主体资质有效合同主体为企业法人或其分支机构的,具备企业法人 营业执照或营业执照;合同主体为事业单位或其他组织的,具备事业单位法 人证书或相关法人证书;合同主体为自然人的,具备与从事合同履行相应的民 事行为能力;合同主体应具有特别许可的,取得相关行政许可; 合同主体资质在有效期限内;无法人证书的提供组织机构代码证明。二、合同主体身份性质明确1. 合同主体身份指定明确,不单纯以“甲” “ 乙”称呼, (例:委托方 (简称甲方 与受托

5、方 (简称乙方 ;出卖人 (简称甲方 与 买受人 (简称乙方 ,而应明确具体的称谓。三、合同内容完备、合法合规1. 合同标的描述准确,权属状况清晰合同标的描述准确指合同主体的权利义务内容描述 准确;合同标的物权属状况清晰指合同主体对合同标的物 拥有所有权或处分权,可以就该标的物订立合同。2. 数量明确且计量单位准确 (计量单位按法定计量单位 计 3. 质量条款明确且能够满足合同拟实现的目的合同质量条款一般指合同质量标准,质量标准指国家 标准、地方标准、行业标准、企业标准,在合同中应明确到 具体的标准号;无法定质量标准的, 以留存样本为标准的, 执行样本; 无样本的,执行合同的技术协议要求或其他

6、要求。4. 价款明确且计量单位准确,支付条件、方式、时间、 地点、对象明确,涉税准确合同价款计量单位以国家法定货币为准,如为其他货 币的,则应特别说明;合同签订涉及相应的税种和税率的,应在合同中予以 明确。5. 履行期限、地点和方式明确,风险转移界限清晰 明确合同履行期限及起止日期,根据合同性质明确有 利于双方的履行方式和履行地点;合同风险转移从交付时起转移。6. 违约责任明确,与合同约定一一对应,具有可操作性 合同对双方有权利义务的约定的,针对合同义务不履 行一一约定对应的违约责任;违约责任的约定具有可操作性,并至少与实际损失相 当且一般不超过损失额的 30%。7. 合同争议解决方式明确合同

7、争议解决方式选择仲裁解决的,明确具体的仲裁 委员会名称;选择诉讼解决方式的,约定合同签订地、合同履行地 法院,一般约定准格尔旗人民法院诉讼解决。8. 合同生效条件及份数明确合同生效以合同签字且加盖公司行政章或合同章之 日起生效;合同份数依照合同业务需要制作合同份数,一般制作 6份,正本 1式 2份,合同双方至少各留存 1份正本。 9. 合同变更、解除条件明确合同在较长的履行期限内应明确约定变更和解除的 条件,使公司处于主动地位。10. 合同内容无违法、违规现象签订合同内容不得违反国家法律和行政法规的强制 性或禁止性规定;签订合同内容也不应违反集团和公司相关制度规定。四、补充协议签订符合公司合同

8、决策权限规定和合同 管理办法及相关业务管理办法规定五、涉密与涉知识产权合同保护了公司利益和遵守公司 规定公司合同起草与审查指引实体分类审查买卖合同审查一、合同主体适格,合同卖方有权处分标的物1.合同主体适格详见通用审查指引;2.出卖人有权处分标的物。应审查出卖人对标的物的 所有权证明或处分代理权证明,所有权或处分权证明例如房 产证、机动车登记证、土地所有权证或土地使用证、承包经 营权证等权利证明, 具有代理权的, 则审查其授权代理证明, 无以上证明则由出卖人作出权利承诺。二、合同内容无违反国家强制性或禁止性规定详见通用审查指引。三、合同标的物描述准确,有数物的则以附表的方式列 举。详见通用审查

9、指引。四、合同质量标准明确1.国标、企标、行业标准等明确标准号,非标应准确 描述具体质量要求;2.具体详见通用审查指引。五、合同价格条款具体明确,涉税准确具体详见通用审查指引。六、合同付款条件、方式、期限、对象明确1.合同付款条件一般为以下几种:先付款后送货、货 到付款、货到验收合格后付款、货到验收使用一段时间无质 量问题付款;采用以上付款方式以最大限度防范风险为主。 2.付款方式、期限按公司实际业务情况而定,转帐、 汇款、承兑汇票支付,为了公司现金流的充分可考虑承兑汇 票支付;付款对象为出卖人,公司不允许支付与出卖人委托 的第三人,除非按公司规定办理了相应的批准手续。 七、合同标的物包装及运

10、输条款明确1.有符合合同标的物的包装;2.明确标的物运输由合同哪方当事人负责,并选取适 合标的物的运输方式。八、合同交货方式、交货时间、地点及风险转移明确 1.合同交货方式一般为出卖人送货或买受人自提或委 托第三方送货;交货时间地点按实际要求明确;2.明确标的物风险从交付时起转移。九、合同验收标准、验收条件(包括相关单证交付明 确1.明确合同标的物验收标准,参照合同标的物质量标准;2.验收条件指标的物在什么情况下可以验收,并交付 附随的单证,如合格证、保修单等附随单证。十、合同违约条款明确,具有可操作性1.合同违约条款设置与合同约定相对应,双方义务不 履行可能承担的责任应详尽,并具有可操作性。

11、十一、合同质量保修条款明确1.明确保修范围和保修期限,有法定的从法定,无法 定的从约定。十二、安装调试、技术培训条款明确1.合同标的物到货后需安装调试的,明确该条款;2.买受人在货到后需要出卖人进行培训和技术辅导的, 应在合同中明确。十三、涉知识产权归属明确合同标的物如涉及知识产权,则要明确知识产权归属。 十四、合同变更、解除条件明确具体详见通用审查指引。十五、合同争议解决和合同生效条款明确具体详见通用审查指引。租赁合同(融资租赁合同除外审查一、合同主体适格1.租赁物属于出租人所有;2.租赁物经所有权人同意,授权出租人出租。二、合同内容无违反国家强制性或禁止性规定详见通用审查指引。三、租赁标的

12、物描述准确,标的物不存在权利瑕疵 1.明确租赁标的物数量、质量,不动产的明确所在位 置、动产明确规格型号等能够特定化的特征;2.出租人出示租赁物的所有权证明或处分权证明,不 存在处分权瑕疵。四、租赁标的物用途合法明确1.承租人对租赁物的使用为合法用途,不存在违法情 形。五、租赁期限明确1.明确租赁期限,并有明确的起止日期;2.租赁期最长不超过法定最长期限 20年。六、租赁标的物交接约定明晰1.明确租赁物交接时间;2.明确租赁物交接时的状态及附随物品。七、租金条款及支付约定明晰1.明确具体的租金;2.明确租金的支付方式、支付时间。八、租赁标的物改造、装修、维修约定明确1.明确租赁物改造装修维修义

13、务为出租人还是承租人;2.明确具体改造、装修、维修的范围。九、出租人承租人双方权利义务明确1.明确出租人在合同中的权利义务;2.明确承租人在合同中的权利义务。十、租期届满续租明确1.租期届满如承租人续租,则应明确提出续租的合理 期间。十一、租赁期内租赁物出售约定明确1.租赁物在租赁期间出售,明确同等条件下优先承租 人,如承租人放弃优先权,则不享受优先权利。十二、承租人转租的约定明确1.明确出租人是否同意转租或禁止转租。十三、租赁备案登记及费用承担明确根据房屋租赁管理办法 ,有关机关要求房屋出租登 记备案的,执行该行政法规。十四、其他条款详见通用审查指引承揽合同审查一、合同主体适格1.承揽人具备

14、依据承揽业务的专业性质要求的能力与 资格;2.具体详见通用审查指引。二、合同无违反国家强制性或禁止性规定的内容。 详见通用审查指引。三、承揽项目描述准确1.承揽项目的名称与内容、数量或工作量、计量单位 明确;2.承揽项目的单价、总价或报酬明确。四、承揽项目的技术标准、质量要求明确1.技术标准或质量要求如执行国家标准或行业标准等 相关标准的,则执行相关标准,如执行双方约定的特定技术 要求的,则执行特定技术要求。五、明确承揽人使用材料的提供,材料的检验方法、时 间及提出异议期限。1.明确承揽人承揽项目使用的材料由定作人或承揽人 提供;2.明确材料的检验方法、时间及对材料有异议提出的 最长期限。六、

15、明确定作人提供的技术资料、图纸等的时间、办法 及保密要求。1.明确定作人提供承揽项目相关技术要求的时间;2.明确技术资料的保密要求。七、明确定作人是否允许承揽项目中的主要工作由第三 人来完成,如允许则交第三人完成的工作范围应予以明确。 八、定作人协助承揽人的事项与要求明确1.承揽项目需要定作人协助的,则明确定作人协助的 工作范围及具体要求。九、承揽项目的验收及交付明确1.承揽项目的验收标准、方法和期限明确;2.承揽项目的交付期限、方式及地点明确。十、承揽项目结算方式及期限明确详见通用审查指引。十一、承揽人对项目的保修明确明确承揽项目的保修范围及期限。十二、合同的解除条件明确设置定作人与承揽人解

16、除合同的条件,灵活履行合同。十三、违约责任明确详见通用审查指引。十四、争议解决方式明确详见通用审查指引。建设工程施工合同审查一、合同主体适格1. 合同主体符合建筑业企业施工资质要求;详见建设部颁发施工总承包企业特级资质标准 、 建 筑业企业资质等级标准 。2. 合同主体具备国家安全生产许可证;3. 合同主体具有完成施工任务的实力。二、合同协议内容与中标结果内容一致1.合同协议书内容与经评标后的中标结果一致。 三、全面熟悉合同通用条款内容,根据工程具体情况, 如有特殊约定的,则在专用条款中特别约定并明确排除适用 通用条款相应内容,否则通用条款自动适用四、合同价款及价款调整原则约定明确1.合同价款

17、为中标后的合同价款,价款调整原则与经 批准的招标文件一致。五、合同价款支付条件、支付方式与期限约定明确1.按照招投标文件,明确合同价款支付条件、方式与 期限六、合同预付款支付具备一定条件或提供一定担保 1.为了防范风险,合同预付款支付应在承包人进场施 工以后,或应在提供担保之后,如经批准的招标文件有特别 规定的则从其规定。七、合同竣工验收约定明确,其中竣工资料提交时间明 确,编制费用承担明确1.按照招标文件规定,明确合同竣工验收,并明确竣 工资料提交时间,防范竣工资料未提交导致工程不能及时验 收移交。八、明确项目经理和发包人派驻工程师的职责权限 1. 依照建设部颁发 建设工程项目管理规范 GB

18、/T50326-2006和合同工程的具体要求,明确项目经理的职责权限,明确发 包人派驻工程师的职责权限。九、合同中农民工工资支付约定明确1.依据国家和当地政府关于农民工工资支付规定对农 民工工资支付做出特别约定。十、明确约定合同工程禁止转分包根据公司管理办法约定禁止工程转分包十一、合同中安全责任约定明确根据安全生产法和公司的安全管理办法对承包人的安全注意事项及安全责任作出明确约定。十二、合同违约责任按合同约定进行了细化,并具有可 操作性详见通用审查指引。十三、合同保修条款明确根据国家建设工程质量管理条例 房屋建筑工程质 量保修办法对各类工程保修的规定,明确保修条款 十四、合同其他专用条款参考合

19、同通用条款,据实特别 约定十五、 建设工程施工合同采用国家住房和城乡建设 部、工商行政管理总局制定的 2013年版本。设备维修类合同审查一、 合同主体适格1.特种设备维修具备特种设备维修资格;2.其他设备维修国家有特殊要求的,适用特殊要求, 无特殊要求的,适用通用审查指引。二、合同内容与中标结果一致详见通用审查指引。三、合同项目修理标的物明确,设备清单明确1.明确所修设备的名称、规格型号、数量、技术要求。2.明确所修设备清单明细。四、合同项目价款明确,涉税准确详见通用审查指引。五、合同项目修理工期明确明确设备修理工期及起止日期。六、合同项目设备交接约定明确1.明确设备交接方式、期限、地点;2.

20、明确设备交接的风险转移。七、合同项目设备修理质量标准明确1.设备修理有质量标准的,明确质量标准;2.设备修理无质量标准,适用企业特殊要求的,签订 技术协议或技术条款。八、合同项目验收标准明确1.合同验收一般按修理质量标准验收;2.无修理质量标准的,按技术要求或质量要求验收。 九、合同项目付款条件、付款方式明确详见通用审查指引。十、合同项目对不可预见项目约定明确对于设备解体修理则应明确不可预见项目明细或单价。 十一、合同项目保修条款明确明确保修范围和保修期限。十二、合同项目违约责任进行了细化,并具有可操作性 详见通用审查指引。十三、合同其他条款详见通用审查指引。技术开发服务类合同审查一、 合同主

21、体适格,合同主体具备技术开发服务能力 详见通用审查指引二、合同明确开发服务拟实现的目的和要求根据签订合同拟实现的目的明确开发要求三、合同明确开发服务事项明确开发或服务的具体内容四、合同明确提供开发服务专业人员的资格条件 如技术开发和服务对开发人员和服务人员有特殊要求 的,明确开发服务专业人员的资格条件五、合同明确提供开发服务的进度、期限及提交成果的 具体方式六、合同明确验收标准、方式及验收不合格的后果七、合同明确开发服务价格、支付条件及方式八、合同明确知识产权归属1.明确技术开发过程中形成的知识产权的归属;2.明确另一方的使用权范围及期限。九、合同明确双方保密义务明确在技术开发 (服务 过程中

22、知悉的商业秘密的保密义 务。十、合同明确风险责任承担的特别约定明确技术开发过程中发生的风险由合同双方哪一方承 担,或双方共同承担及承担比例。十一、合同明确双方协作事项明确委托方和开发方 (服务方 的协作事项。十二、合同明确后续维护服务合同期限届满,如有需要后续维护服务的情形,则明确 相应的服务内容及费用负担。十三、合同违约责任进行了细化,并具有可操作性 详见通用审查指引。承包类合同审查一、 合同主体适格1.劳务承包合同主体应具备国家特许的劳务承包资格, 其他类承包合同主体国家有规定的从规定,无规定的详见通 用合同审查指引。二、合同承包内容明确具体明确具体的承包内容。三、合同承包期限明确,续期约定明确明确承包起止日期,续期的条件。四、合同承包服务质量标准、考核明确明确承包人提供承包服务的质量标准和要求,并设置具 体的考核办法。五、合同价款明