我国公司治理结构现状及对策探讨

1、我国公司治理结构现状及对策探讨 摘要:进入二十一世纪以来,公司治理成为政府、理论界、投资人、经营者及 所有的公司利益相关者共同关注的重大问题。 同时, 随着经济全球化发展和国企 改革的深入, 构建完备而高效的公司治理结构是我国公司在激烈的世界经济竞争 中得以生存和发展的必备条件, 也是提高中国公司企业核心竞争能力的重要组成 部分。 世界各地频发的公司治理事件说明多数公司的治理结构与运行机制完全不 能适应现代企业制度的需要。关键词 :公司 ; 公司治理 ; 公司治理结构一 研究背景及意义(一研究的背景公司治理是现代企业制度中最重要的组织架构, 已经成为制约公司发展的一 大因素。 不仅对公司的稳健

2、、 安全、 高效的运作影响较大而且对公司以外的其他 人也会产生相关的影响,良好的公司治理结构可以为公司的运营带来机制优势, 也为公司股东或他人保证稳定的经济利益。 自西方市场经济发韧以来, 现代公司 以其独立主体身份和自主意志参与市场经济活动, 真正的承载体在于公司治理结 构的制度安排。08年我国国美黄光裕事件等一连续发生的事件说明,之前所构建的一系列 公司治理结构的运作理论与模式始终存在顽固的弊端, 需要理论界更进一步的挖 掘与研究, 以期获得最大程度上实现公司治理结构的优化与完善。 只有在更大一 个程度上寻求理论突破, 实证上的制度完善才能成为可能, 所有很有必要再对公 司治理结构及相关的

3、概念与理论重新进行梳理, 然后在实证角度上分析存在的问 题与原因。(二研究的现实意义本文对目前公司治理进行分析, 指出存在的弊端和不足, 认识公司治理结构 的运行规律和法律需求, 帮助公司优化治理结构、 加快公司经营发展、 提高公司 竞争力。中国社会科学院陈佳贵曾经指出 :必须充分认识公司治理改革的重要性 和艰巨性。川在 05年新公司法的颁布以后,在立法上规定了许多以前被忽略问 题。 在某种程度上, 公司法的修改可以看作是公司自治与政府管制之间寻求平衡 的一次尝试。 对公司治理结构部分变化不大, 也是一大遗憾。 但同时也为本文提 供了研究的空间。 本文想通过比较、 分析的研究方法, 并借鉴其他

4、国家的先进的 理论和实践经验来论证我国公司的治理问题尤其是公司的治理主体, 并最终达到 增强公司活力, 创新能力及核心竞争力的目标, 引导公司理由有效的公司治理去壮大发展自己和战胜对手。本文在借鉴国内外对公司治理结构研究成果的基础上, 从分析公司治理结构 的机理与机制入手, 针对我国目前公司治理结构现状和和存在的问题, 对完善公 司治理结构进行了论述并提出自己的建议和构想。二 研究现状综述最早关于现代公司治理理论研究文献起源于 Berle 和 MeanS 的研究, 他们非 常关注的是企业的契约性质和委托代理问题。 典型观点认为公司管理者 (代理人 经常为了个人利益最大化而不是股东 (委托人 利

5、益最大化, 其研究推动了代理理 论的萌芽和发展。奥利佛·哈特认为,公司治理问题在企业组织中产生,需要两 个条件,第一个是代理问题 ; 第二个条件是交易费用之大使代理问题不可能通过 合同解决。如果出现代理问题,并且合约不完善,则公司治理结构直观重要。企 业契约理论对公司治理的解释是将企业的契约性质和委托代理问题作为公司治 理存在的条件和基础。常见并有代表性的观点有如下几种 :英国牛津大学管理学院院长柯林·梅耶 (Mayer, 1995 在他的著作市场经济和过渡经济的企业治理机制中指出,公 司治理结构是公司赖以代表和服务于它的投资者利益的一种组织安排。 它包括从 公司董事会到执

6、行人员激励计划的一切东西。 公司治理的需求随着市场经济中现 代股份公司所有权与控制权相分离而产生。美国斯坦福大学教授钱颖一在他的论文 中国的公司治理结构改革和融资改 革中提出 :公司治理结构是一套制度安排,用以支配若干在企业中有重大利益 关系的团体一一投资者、 经理人、 职工之间的关系, 并从这种联盟中实现经济利 益。 他认为公司治理结构包括 :(1如何配置和行使控制权 ;(2如何监督和评价董 事会、经理人和职工 :(3如何设计和实施激励机制。同时还有股东代表诉讼制度。 日本学者奥村宏在其 股份制向何处去一法人 资本主义的命运一书中,这样写道 :公司治理本来是指企业营运管理或经营决 策结构方面

7、的意思。有学者指出, 我国目前的公司治理制度存在的问题突出表现在股东与董事会 之间职权配置的不合理以及监事会职权的力度不足。 学者朱哗指出, 我国公司法 人治理结构存在的主要问题是 :(l职工参与公司法人治理机构程度低。 (2国有 股代理人虚位现象普存在。 (3经营者的激励和约机制不健全。江平教授针对我 国公司治理的实际现状指出应修改公司法关于监事会规定, 应明规定设立监事会 的标准, 应规定公司股东或职工在监事人中必须达到一定数量, 同时针对公司规 模大小的不同应规定设立成员人数不等的监事会。 学者冯果从法哲学, 民法学和 公司法学角度论证了控制股东负有诚信之义务。 控制股东违反诚信义务的表

8、现有 :排挤与压榨行为 ; 侵吞公司财产 ; 关联交易 ; 夺取公司有利机会 ; 溢价出让控制股。三 相关理论阐述(一公司治理结构的界定关于公司治理结构的界定, 众说纷纭。 尽管作为尝试性范畴或专业性术语经 常高频使用, 但对其做出清晰的界定却是一件非常困难的事, 需要对此一个清晰 地界定。 公司治理问题在当今全球化时代日益突出, 只要存在公司体制就会出现 公司治理问题。常见被引用的定义有如下几种 :(lShleiferandVishy(1997认为公司治理结构解决向企业提供资金的供应 者确定能得到一定的投资回报的问题。(2OECD(1999认为公司治理结构是企业被引导和控制的一个制度,在企业

9、 不同的参与者, 董事会、 经理、 股东和其他利害相关者之间具体规范权利和义务 的分布,作出有关企业事物决策的有关规定和程序。(3Mathiesen(2002认为公司治理结构就是如何通过合同、 组织设计等激机 制有效地促进企业的管理。即如何激励企业经理努力实现有竞争力的回报率 (二董事会中心主义随着公司经营活动越来越专业化和复杂化,如果再以定期召开的公司股东 大会来决策公司的经营事项, 无疑会贻误很多的经营机会, 有碍于公司的发展和 壮大。 上述原因导致公司的经营决策权由股东会转移到董事会, 公司的经营主要 由董事会负责。 股东大会权力的减弱以及董事会权限大的扩张, 即是公司治理结 构发展的第

10、二阶段。即“董事会中心主义”时期。德国率先在其股份法中正 式废除了 19世纪的股东大会中心主义,大大削弱了股东大会的权限,同时加强 了董事会的权力, 强调董事会经营的独立性, 使得公司的权力中心转移到董事会。 1965年的股份法对这一精神进一步予以明确。德国的立法变化影响了其他 大陆法系国家甚至是英美法系国家,各国纷纷采用了董事会中心主义的立法精 神,将经营权赋予公司董事会。(三新古典经济学企业理论新古典经济学的企业理论是从 19世纪 70年代开始, 伴随着边际革命而逐渐 形成的。它主张一般均衡理论,以阿罗一德布鲁 (Arrow一 Debreu 模型为核心, 并分为三个部分 :消费者理论、厂商

11、理论、和一般均衡理论。该理论认为,交易 是由理性的经济人匿名进行的。 没有外部效应, 没有市场力量, 也没有交易费用, 人人有完全理性、 完全契约和完全信息, 谁也不会违背其参与交易的条件, 谁都处在不损害别人就不再使自己收益的帕累托有效状态。 企业的唯一目标就是追求 利润最大化,且它是用边际原理来实利润最大化的目标 ; 每一时期的决策,不受 上一时期决策的影响,也不影响下一时期的决策,纯粹是一个静态模型 ; 新古典 经济学的成功之处在于它所作的抽象, 而缺陷也在于它的抽象。 对于它的重新认 识是以市场失灵为基础的, 一方面针对不完全竞争和外部性, 强调政府干预的调 节作用 ; 令一方面针对不

12、由市场直接协调的交易关系,强调企业对市场的替代作 用。(四科斯定理经济学家罗纳德·科斯 (RonaldH.Coase是最早向古典经济理论提出责难 的人。科斯定理是指他在 1960年发表的社会成本问题一文中提出的核心论 点。 他把交易费用范畴与社会资源配置的有效性联系起来, 将交易费用进一步拓 展为社会成本。 社会成本研究的核心在于市场机制失灵所导致的运用市场机制的 成本即交易费用升高, 这种市场失灵的根本原因是产权界定不清和配置不当。 因 此, 如果交易费用为零, 界定清晰的产权和自愿交易, 就成为资源配置有效性的 充分条件,此时,产权配置同效率无关。科斯指出,采取市场交易的方式解决

13、外 部问题必须具备以下条件 :一是产权界定清晰,即要在法律与经济上界定当事人 之间的产权关系。二是交易费用为零,即市场价格机制本身是无摩擦的,因此, 发现价格、缔约等交易活动所需要条件的确定不需再付成本。除此之外还有 :自 愿交易互惠、信息完全、目标最大化、免费法律制度等条件。(五委托一代理理论委托一一代理理论 (theprinCIPal一 agenttheory是现代企业理论最为 重要的进展之一,其代表人物主要有威尔森 (wiISon, 19 69 ,斯宾塞和泽克 豪森 (spence, zeCkhaver , 1971 格罗斯曼和哈特 (Gr OSS man , hart , 1983 该

14、 理论主要研究投资者,管理者和工人之间的权利和制约关系,阐明委托人 (投资 者或管理者 通过设计一项激励契约从而达到控制代理人 (管理者或工人 的目 的。委托代理理论是过去 30多年里契约理论最重要的发展之一。它是 20世纪 60年代末 70年代初一些经济学家深入研究企业内部信息不对称和激励问题发展 起来的。委托代理理论的中心任务是研究在利益相冲突和信息不对称的环境下, 委托人如何设计最优契约激励代理人。四 我国公司治理结构的构成及存在的问题(一我国公司治理结构的构成1. 股东会股东会是由公司全体股东组成、 决定公司经营者管理重大事项的最高权力机 构。根据公司法规定,股东大会主要行使以下几个方

15、面的职权 :(l决定公司 的经营方针和投资计划 ;(2选举和更换非由职工代表担任的董事、 监事, 决定有 关董事、 监事的报酬事项 ;(3审议批准董事会的报告 ;(4审议批准监事会或监事 的报告 ;(5审议批准公司年度财务预算方案, 决算方案 ;(6审议批准公司的利润 分配方案和弥补亏损方案 ;(7对公司增加或减少注册资本作出决议。由此可见, 我国公司的股东大会具备以下特征 :(1股东大会是公司依法必须设置的机构, 它 不同于股东大会会议。 (2股东大会由全体股东组成。由于股东人数众多,各股 东人数众多, 各股东观点和意见不完全一致, 所以必须组成全体股东共同参加的 公司权力机构,决定重大事项

16、。 (3股东大会只是公司“意思机关” ,只能就有关 公司的重大问题做出决议, 不能对内执行公司具体事务, 对外代表公司。 我国的 股东大会构成基本沿用国外的原有制度和做法。2董事会董事会是由股东大会选举, 由不少于法定人数的董事组成的、 代表公司行使 其法人财产权的会议体机关。 其具体职权主要有 :(l负责召集股东会, 执行股东 会决议并向股东会报告工作。 (2决定公司的生产经营计划和投资方案。 (3决定 公司内部管理机构的设置。 (4批准公司的基本管理制度。 (5听取总经理的工作 报告并作出决议。 (6制订公司年度财务预、决算方案和利润分配方案、弥补亏 损方案。 (7对公司增加或减少注册资本

17、、分立、合并、终止和清算等重大事项 提出方案。 (8聘任或解聘公司总经理、副总经理、财务部门负责人,并决定其 奖惩。董事会作为执行机关,具有极大地经营权与管理权。权力重心的下移,同 时董事会制度的运行提出了相应的挑战, 如何平衡董事会的权力, 并发挥其高效 的工作机能成为公司治理结构中必须解决的难题。3 经理人经理是公司业务的执行机关, 是公司日常经营管理活动的组织者。 经理机关 与股东大会、董事会、监事会等机关不同的是,前三者都是会议体机关,经理机 关是由经理个人来担任的。 经理行使下列几方面的职权 :(l主持公司的生产经营 管理工作, 组织实施董事会决议 ;(2组织实施公司年度经营计划和投

18、资方案 ;(3拟定公司内部管理机构设置方案 ;(4拟定公司基本管理制度 ;(5制定公司具体 制度 ;(6提请聘任和解聘公司副经理、 财务负责人 ;(7聘任或者解聘除应由董事 会聘任或解聘以外的负责管理人员 ;(8公司章程中董事会授予的其它职权。 经理 受董事会之委托从事具体的公司生产经营活动, 在享有一定职权的同时, 也要承 担相应的责任。总的来说,经理的主要责任就是 :合理组织生产经营,实现公司价值与股东价值最大化,最大限度地为公司和股东服务。4监事会监事会是对董事和经理行使监督职能的机构。 监事会和股东大会、 董事会一 样, 都属于会议体机关。 但在性质上又是完全不同的公司机构。 股东大会

19、代表全 体出资者行使出资者所有权, 是出资者所有权主体。 董事会是法人机构, 代表法 人行使法人财产权, 是法人财产权主体。 监事会代表全体出资者对董事和经理进 行监督,从性质上说,它是出资者监督权主体。监事会的权力来源于股东大会, 监事会的出资者监督权是由出资者所有权决定的,是出资者所有权的延伸。 (二我国公司治理结构存在的问题现代公司两权分离而引起的 “代理人经营风险” 成为各国公司发展过程中共 同面对的难题, 如何降低代理成本, 控制经营者的经营行为, 成为公司治理的核 心所在。 在传统的古典企业中, 公司的使用权和控制权是合一的, 出资者直接支 配,管理和监督自己的资产,同时直接承担剩

20、余的风险,不存在公司治理。随着 股份公司的产生, 公司的所有权出现分离, 投资者和经营者之间的利益冲突明显 加剧。目前我国出现的难题体现在如下几个方面 :1形式化的股东大会股东会是公司的权力机构, 公司法第 37条,第 38条对股东会的权力列 举了 n 项。这些权力都是以“决定” “审议批准” , “决议”等词汇来表达,充分 赋予股东会最高的权力。 股权结构是基础, 它决定着公司的权力分配和剩余的归 属。 公司法之所以赋予股东会最高权力,是因为股东是公司的真正所有者, 股东设立公司的目的就是实现利益的最大化, 并且股东不希望自己的权益受到他 人的损害, 过于集中的股权结构成为公司治理的制度性障

21、碍, 使公司的内部治理 和外部治理均不能发挥作用。2监控机制不健全企业内部高层经理掌握企业的最终控制权, 实际上是在没有内外监督的情况 下, 内部人控制企业就成为一种普遍现象, 前不久发生的黄光裕事件就说明了其 严重性。 其原因主要有 :(l监事会功能有限。 我国公司中的监事会仅有监督权而 无控制权和战略决策权, 更无董事和经理的任免权。 监事会是董事会、 经理的经 营管理活动实行监督的机构, 除了赋予监事会必要的职权外, 法律应赋予相应有 效的手段和措施, 然而在现实生活中, 监事开展监督活动难以在法律上找到可操 作的依据。 (2外部监控不力。主要表现在几个方面,一是银行等作为债权人对公司实

22、施的监控作用较小。 尽管我国建立了以主办银行制为内容的银企关系, 但 是现行法律禁止商业银行向证券业和非金融行业进行股权投资, 这些行业的公司 董事会中没有任何来自商业银行的代表。 二是如前面所述, 由于股权结构的不合 理, 许多公司控股方的股份为不可流通股从而导致公司经营者与主管部门的特殊 关系,所以通过并购的方案来提升公司业绩的效果会大打折扣。3现行的经理激励机制不完善我国公司的激励机制存在的问题 :一是对投资者参与公司治理的激励不足, 董事、监事股明显偏低,许多董事甚至不持有公司股份。利益不直接挂钩,就难 以保证其决策能真正考虑到公司的利益。二是公司高级管理者激励严重不足。 4董事会的有

23、效性与独立性较差由于长期计划经济体制的影响, 公司董事会的运作依然存在深层次的矛盾和 问题, 主要表现在其机构的有效性和独立性方面。 在有效性方面, 首先董事会经 常背离其业务执行与经营决策机关的性质, 忽视工作地日常性, 仅仅注意其会议 形式。重要原因之一是董事会的构成不合理。董事本应当由懂经营、有经验,且 有时间、 精力的人担任, 但我国公司尤其是国有企业改建后的股份公司中, 有相 当一些不具备这些条件的人进入董事会, “董事不懂经营” 、 董事远离公司的现象 大量存在。五 完善我国公司治理结构的对策(一明确立法原则笔者认为, 真正完善我国公司法人治理结构, 首先要抛弃 “物质资本所有者

24、联合体的公司理念” ,即西方所谓的“物文主义” 。树立公司自治理念,引入人力 资本的价值到公司治理模式之中, 不应该是股东利益联合体, 代之以利益相关者 联合体的观念, 这样不仅可以适应国际潮流发展的需要, 更重要的是可以弥补我 国现行公司理论研究和公司立法的不足, 以摆脱股东主权论, 因而具有极为重要 的理论和现实意义。 一方面, 有利于理顺公司中物质资本所有者与人力资本所有 者之间的关系。 公司利益相关者理论强调劳动与资本的合作关系, 既有利于鼓励 物质资本所有者投资的积极性和保护他们的利益, 又能激发劳动者从事剩余价值 创造的积极性体现他们的主人地位。 另一方面公司利益相关者理论强调公司

25、是由 不同的利益相关者组成的长期性交易关系,公司经营成败不仅关系到股东的利 益,而且影响到债权人和职工的利益。综上所述, 在完善公司立法的过程中, 必须牢固树立公司不只是股东利益的 工具的原则, 充分考虑利益相关者的激励和参与, 在对控制权和剩余价值索取权分配方面也应当为人力资本所有者开辟新的空间。(二完善股东大会的对策建议1股权结构的合理化股权结构是公司法人治理结构的基础, 对公司法人治理结构的运作有重大影 响, 同时也决定了股东大会的构成与功能, 股东大会的形式化某种程度上是因为 股权结构的不合理而导致的。 因此, 针对不同公司不同的股权结构应该对应不同 的措施。2人力资本的产权化公司制度

26、发展到今天, 在体现公司自治理念的公司立法中, 公司治理仍然主 要体现为股东自治, 随着现代公司制度的发展, 人力资本所有者成为公司治理主 体地位的探索有所突破 . 只有在人力资本产权化, 摆脱传统 “物文主义” , 才能为 构建和健全新的股东大会形式提供新的路径。(三完善经理制度的对策建议改革公司治理结构, 使其在良好的轨道上运行, 必须抓住问题本质, 以其突 破口进行改革, 本文认为, 未来我国公司治理在经理制度方面无论在立法上还是 实践中可以从以下几点着手 :1赋予经理独立地位众所周知, 经理越来越成为现代公司中的核心。 股权分化的趋势会更加明显 和加快,且随着公司进入资本市场,上市经营

27、,控制股东的控制力会逐渐下降, 那么, 这种经理的核心地位就更加加强。 地位的上升会伴随着权力的集中。 从美 国的 CEo 的法律规定,可以看出 CEO 的职权有扩大的趋势,因为股东人数众多, 股权结构无论从股权的大小还是地域来看, 分散化的趋势也在加强。 他们聚集在 一起行使经营权的可能性就会越来越小, 那么, 公司经理的职权就必然会被董事 及股东赋予更多。 此时, 如果再让本身就是股东且是董事的人担任经理。 显然就 会出现经理为了自己的利益而损害其他众股东的利益的决策行为。 因此, 经理一 定独立于公司, 公司股东。 它的独立性可以参考美国关于独立董事的资格的确认。 经理独立于公司后, 它

28、与公司的关系就是聘任或合同关系。 它是义务是以其专有 知识和经验, 尽最大的诚信义务及注意义务为公司的利益最大化, 它的权利是取 得一定的报酬及奖励。2建立和完善经理人市场使经理独立一个重要前提是建立经理人才市场。 美国的独立董事就是聘任有权威的曾经在某些的大的企业任过职或在政府中任过职的人。 关于经理的选任具 有参考价值。 当然, 经理与独立董事的区别很大, 独立董事不参加公司的经营活 动, 而经理要实际参加公司的经营管理活动, 因此不但要求其具有很强的专业知 识, 法律素质, 且要求其具有一定的道德素质。 不能恶意与第三人签有损公司利 益的合同, 为了避免这些问题的出现, 很有必要对经理的

29、任职资格、 经理的报酬、 经理的职权范围, 及经理聘用其他人员 (如会计等 的标准做出详细的规则这就需 要建立一个完善的经历人才市场。 这个市场要像资本市场那样具有开放性、 透明 和公开性。 使经理人员的报酬与经营业绩挂钩, 使经理人员的行为更加规范。 形 成真正的职业经理层,形成真正的行业自律组织。(四完善董事制度的对策建议董事会的建设应从以下几个方面着手 :第一, 积极推行独立董事制度。 独立董事一般指独立于公司股东, 且不在公 司任职的董事,他既不代表出资人,也不代表公司管理层,能够客观、公正地对 公司战略、 运作资源、 经营标准以及一些重大问题做出自己独立的判断。 独立董 事的加入,

30、不仅能够降低执行董事在董事会成员中的比例, 而且有利于公司内部 的检查、评判、监督和约束,从而改善公司内部的制衡机制。必须明确的是,独 立董事仅仅是公司治理结构的一种辅助手段或机制, 不能指望独立董事解决公司 治理结构中出现的所有问题。第二, 提高董事会成员的专业知识水平, 改善董事会整体素质。 当董事会成 员拥有较高的专业水准时, 董事会就能较好地判断、 识别经理人员的行为, 减少 信息不对称,有效地实施内部控制。第三, 培育良好的法制意识。 有些时候, 董事会成员不认同和遵循市场的 “游 戏规则” ,不保护股东的利益,从源头上破坏内部控制环境,影响公司内控机制 的运行。第四,明确董事会内部

31、分工,设立专门委员会,加强内部管理控制。这 些专门委员会应包括审计委员会、 预算管理委员会、 价格委员会、 薪酬委员会和 投资委员会等, 应该由专门董事充当这些委员会的委员, 使其在一系列对内部控 制至关重要的活动中发挥监控作用。(五完善监事制度的对策建议要改变这种现象,首先要强化董事会在公司治理结构中的主导地位 ; 其次是 实行独立董事制度。 通过对董事会这一内部机构的适当外部化引入外部的独立 董事, 以期对内部人形成一定的监督制约力量, 最大限度地维护所有股东的权益 ; 再者是明确董事会内部分工,设立专门委员会从而加强内部管理控制结论公司治理是我国公司发展中的不可缺少的环节, 是公司的灵魂, 也是推动公 司发展的原动力,实现治理结构均衡,各自发挥应有的职责,实现利益平衡,是 各国公司法都追求的目标。 随着全球化经济的趋势逐步加快, 经济一体化运动的 加强, 我国公司中的各项经济制度能否与世界接轨, 能否适应新时代环境的要求, 不仅关系到单个公司个体的运行效率,更关系