公司分立与中小股东权的保护

1、公司分立与中小股东权的保护 百有免费在线资料库 (. 1 unwcn 11 & ) 收集内容摘要公司分立属于公司经管管理过程中的重大事宜。保护中小股东的权益已成为 现代股份 公司企业一项必不可少的制度要求和策略目标。如何在公司分立过程中保护中小股 东权，成为中小股 东和法学研究者所共同关注的问题。权益与义务的平衡是保护中小股东权 的核心。本文通过分析公司 分立过程中保护中小股东权的依扌居和意义，指出现实状况下相关 立法的缺陷，提出解决公司分立中 小股东权保护的逑议，以期能对未来公司法的修改与完荐 有所裨益。关键词公司分立中小股东权保护一、保护中小股东权的依据与现实意义中小股东权的保护因

2、绕着中小股东的权益而展开。股东权的产生并非源于天赋，而来自 于法律的 规定和法律行为。 股份公司的设立是股东权得以存在的根底， 也就是说， 股东权因 公司的设立而产生。 强化股东权的保护，实际上是强化对中小股东的权利和利益的保护。这 种保护有其一定的理论依損和 现实意义。首先，保护中小股东权是保护弱势群体的法治价值取向的要求。“弱势并不是指人的 主观方面 的条件有什么缺陷， 而是指在权力和权利方面不具有任何优势， 经常处于受支配的 地位。护制度要求少 数服从多数，同时要求多数不能压迫少数，不能侵犯少数的自由和权利。 因此，在一开始的制度设计上 就应当为少数异议者预留申辩和对抗的救济途径。在公司

3、内部， 中小股东正式处于这种“弱势的地 位，常常不情愿地受到控制股东或大股东的意志支配。 为保护投资者的信心和合法权益， 保证“以人为 本的制度文明，有必要对中小股东权加以 保护，这也是现代幹法治社会价值目标的应有之意。其次，加强中小股东权的保护是其自力救济能力的必然要求。当国家公力救济无法完全 实现的情 况下，弱者的权利受到侵犯无法依充自身的力蚩去矫正。控制股东和中小股东的自 力救济能力的不平 等是客观存在并且强弱清楚的，如何在中小股东与大股东的权利和利益之 间寻求制衡点，保障中小股 东权不受恣意侵犯，应当由法律思考并加以解决。 1再次，强调中小股东权保护是公司承当社会责任的需要。 随着道德

4、的法律化， 公司从“惟 利是图 的角色逐渐转变为兼担社会责任，积极保护包括中小股东在内的利益相关者的权益 ? 成为公司长期利益 维持和企业形象塑遥的有力工具。最后，保护中小股东权是完善公司治理结构的必要条件。有效的公司治理能比契约关系 提供更为 可亢的股东保护。 2 现代公司治理结构强调保卫股东价值和股东权的重要性 ，实 质上关注的都可 归结为一切利益相关者与股东之间和大股东与小股东之间的利益协调和平 衡。过度保护其他利益相关 者和中小股东的利益将影响公司的经营决策权，缺乏必要的集权 将导致公司及时决策的反响力。而只 保护大股东的利益那么将构成对其他利益相关者和中小股 东权利和利益的漠视，不符

5、合公司治理的“人 文关心。 因此，相关者之间的利益平衡与协 调处理的好坏程度， 直接影响到股份公司治理结构的构建 与完善，并将最终公司管利目标和 社会责任的实现。在资本市场国际化、全球化的今天 > 中国应当抓住“入世 " 的机遇，积极拉动投资需求 和引导投 资方向，刺激国民经济高效、快速与可持续的开展，因此，保护股东权更显得重要。 以剥夺股东权益为 代价， 坐等股份公司创造现代文明的辉煌只能是痴人说梦。 3保护中小 股东的权益已成为现代股 份公司企业一项必不可少的制度要求和策略目标。二、公司分立与中小股东权的保护公司分立是现代公司开展资产重组、 调整公司组织结构 ?降低投资风险

6、、 提高公司盈利 能力的重要 经营战略之一。 公司的分立， 俗称“公司拆分或“公司分家， 指一家公司不 经过清算程序而分设两 个或两个以上公司的法律行为。 4 一般情况下，公司的分立可以包 括新设分立和存续分立 5两 种情况。公司分立的同时，会产生以下法律效果 ： 1被分立 公司的资产和负债转移到新设公司； 2 被分立公司的股东按照公司分立决议确定的内容变成一家或多家存续公司或新设公司的股东 ；3视公司分立的具体形式，原公司终止其存在 或存续； 4分立后的新设公司之间、新设公司和 存续公司之间相互独立，均为独立法人。 6公司的分立有其立法上的依据。我国的公司法律制度成认公司分立行为的存在与合法

7、性。 7但是，在十多年的公司分立实践当中，我们发现国內的相关法律规 X 过于原那么，缺 乏可操作性，而且 多头立法问趣也相当严重，这都有待于未来立法的完善。而在公司分立过 程中所朵琢出来的中小股东 利益受侵犯的案例也是层出不穷。此外，目前我国国内的公司分 立大都出于母公司为国有独资公司或 抻公司的拆分行为， 而这些公司的控制股东大多数是国 家股的代表。 孟徳斯鸠说道： “一切有权力的人 都容易滥用权力，这是万古不易的一条经验 "8 这些代表依据国家股的支配地位极可能在无法律规制的情况下滥用了权利。随着市场化程度的不多增强， 私人性质的大股东也在不断增加。 他们常仅仅依据自身利益和意志

8、而操纵 公司运作和经管， 不顾其他利益关系者， 也构成了控制权的滥用。 相应地， 大多数股份公司 内部的中小股东那么是自然人股 东，他们常常因“血汗股所占的比例过小而被剥夺参与公司事务的权利 9， 从而丧失了维护自身权益的时机。 制度的不完善导致了利益平衡机制的破 坏。欲于相关利益中寻求“双赢甚至“多贏 的效果，完善公司内部的利益制衡机制 ?就 有必要在公司分立过程中加强对中小股东权的保护。三、公司分立时中小股东权的保护公司分立需要通过股东大会的决议来实现。而公司分立的决议须由出席股东大会的股东 所持表决 权的三分之二以上通过。这就有可能导致大股东拥护而中小股东反对该决议的情况 发生。但由于资

9、本 多数决原那么的存在，“大鱼吃小鱼，小鱼吃虾米 " 的霸权逻辑将使得股东 大会的公司分立决议往往只反 映大股东的意愿与要求，这就影响了中小股东的股份平等权的 实现。为防止大股东滥用权利过度损害 中小股东的权益，有必要在公司分立时对持反对意见 的“弱势股东提供必要的法律救济。一赋予异议股东“退出权 " 与相应的现金补偿请求权在股份公司中，股东享有的共益权主要的作用是参与公司的经営管理。在商业活动中， 无法保证 所有股东意见的完全一致性。公司分立属于公司重大事宜，在股东大会表决通过的 时候极有可能面临 异议股东的反对。商业活动坚持意思自治的根本原那么，股东完全有权表达 对公司

10、经营管理活动的方案 的异议。 因此，应当采取一定的措施来保护异议股东的权益。股 东在公司没有同意其意见的前提下，完 全有权按照意思自治原那么来防止自己受到公司行动的 影响。实际上， 美国冬卅公司立法和德国 ?公司改 组法?都根本认为，为防止公司失去很好 的变更时机， 异议股东可以对拟订中的公司分立方案等涉及公 司根衣性变更的提案采取“要 么随大流、 实施股东大会通过的决议， 要么抛弃所持股票， 从公司获得现 金补偿"、的行动。也就是说，赋予公司异议股东对公司分立决议表决的“股东之退出权 " ，并根据一定 的评估，从控制股东手中相应给予“公平价格 "的现金补偿。换言

11、之，异议股东可以通过要求取得对 其 股票的公正价格的支付，或设立、改变、取消股票兑换现金的权利等方式来主 X 自己的权益，以使意 思自治原那么得到完全表达。 10这种权利的赋予，是股东平等原那么和股东有限责 任原那么的表达。 11 同时，股东的退出权和现金补归还需要一系列程序性规定的支持。 例如，公司有义务告知反对股东的异 议权利，异议股东那么须在合理期限内将要求现金补偿的意向通 知公司，并有权对现金支付金额不满的 提出诉讼并依法请求法院强制执行，等等。12也就是说，并不是赋予中小股东毫无限制的异议权、 退出权和现金补偿请求权，而是相应地结合 了必须的义务作为对价，以应履行的义务作为保证权利得

12、 以实现的前提。中小股东权益的保 护需要相互制衡的权利义务作为根底，这是现代公司法律制度开展 的必然要求。二规定公司分立中的董事对股东的义务与责任有人会说，文章所涉及应当是中小股东在公司分立过程中的权益保护，于董事诚信何 干？然而， 作为控制股东的利益代表，董事的行为便与控制股东的意志和利益紧密地联系在 一起。现代股份公司 逐渐有股东大会中心主义向董事会中心主义转变，一般股东不可能直接 参与公司的经营和管理，萤事 会的经营权得到膨胀，权利得到相当程度的扩 X。在权利扩 X 的同时，如果没有强化与其相对应的义务，那么权利难免有被滥用的危险。董事可 能在经营 管理过程中有意或无意地侵犯公司利益和股

13、东利益。由于董事是公司选任的受托 人，而且公司利益高 于股东利益，因此一般情况下，萤事只向公司履行善管义务和忠实义务， 而无须对个别股东或某类型股 东负责。然而在公司分立的特殊场合，原公司可能根損决议而 发生重大变化甚至消灭，继续保存未尽义 务的董事的免责认识难免阻碍股东权利的保护，特 别是中小股东的权利，完全追究董事的责任也不利 于公司日常经管管理活动的展开。日本?商 法典?的第 266条之三第 1项规定：“董事在执行其职务 有恶意或重大过失时，该董事对第三人也承当损害赔偿的连带责任。 ?欧盟公司法第 5 号指令草案? 第 19条规定：“本指令第 14 条至第 18条之规定，并不限制公司机关

14、成员个人根据成员国的普通民法 规定对单个股东和第三人所负的责任然而，我国?公司法?对董事向第三人所负的责任未作规定。 13 笔者认为，在公司分立等涉及公司重大事宜的情况下，股东由于董事执行职务中的成心或重 大过失行 为而蒙受的直接损失，当然可以基于董事的特别法定责任，直接以自己的名义追及 董事的责任，而在所 涉董事间应设定连带责任。三构建公司分立中的股东诚信义务所谓股东诚信义务，是指为遏制资本多数决的滥用，要求控制股东在行使表决权和影响 力时对公 司和中小股东负有诚信义务，以防止可能出现的“对小股东之诈欺、压迫或不公平 O 股东的诚信义 务主要是从控制股东的义务再度寻求资衣多数决滥用的对策措施

15、，有利于确立 控制股东对资本多数决 滥用所负的责任。不仅如此，中小股东也应当在提高自身法律地位的 同时担负一定的诚信义务。股东的表决权原本是确保股东实现自身利益而赋予的，一般应当完全自由。但是“一个 人权利的 行使不应以其他人的利益损害作为代价 ?'。当控制股东拥有了奁大表决力的时候， 就极容易产生侵犯 中小股东比例性利益的违反股东平等原那么的现象。因此，法令应当要求控 制股东在行使表决权时肩负 这样的诚信义务，即在为自己利益行使表决权的同时，不得不正当地侵害公司和其他中小股东的利益。 控制股东还可能在正式的股东大会上滥用表决权之 外，以非正式、非制度化的方式滥用其影响力，如通 过、通

16、知等方式向萤事会或监事会施加 压力，对公司分立等重大事项发号施令。这种滥用影响力的做法，无论是直接还是间接介入 公司业务执行和经営管理的行为， 都应当被视为无效。 如果涉及对公司或 第三人包括中小 股东违成损害的，还应当负有相应的损害赔偿责任。确认控制股东的诚信义务及相应法律责任，是解决资本多数决滥用相对彻底的方法，让 公司法律 制度始终维护控制股东与中小股东和公司的利益关系平衡。然而 还应当指出的是， 随着时代的不斷发 展，股东的诚信义务绝不仅仅为控制股东一方所特有，中小股东在不斷完 善自身权利的过程中也理所 应当地需要肩负一定的诚信义务 咖果一味地要求确认中小股东 的提案权、质询权 ?针对

17、股东大会决议 瑕疵皐有的诉权等， 而没有适当的义务加以限制和纠 正，那么也可能造成中小股东权利的滥用， 阻碍公司 的正常经营管理活动的运作，或者形成“缠 诉、滥诉 "的浪费司法资源的现象。权利和义务本来就应当 相互联系，不能为提高中小股东 在公司决策中的地位就肆意侵犯控制股东的正当权益，打击控制股东 投资的信心。这种“矫 枉过正的做法是不可取的。综上所述，公司分立导致公司重大改组，涉及多方利害关系人的利益，属于公司运营中 的重大事 项。 14在公司分立的过程中， 适用资本多数决原那么将可能导致控制股东权利或影 响力的滥用， 侵犯中 小股东的比例性权益。为恰当平衡控制股东和中小股东的利

18、益关系，立 法者应当以股东权益的制衡为 主线，完善公司分立中乞利益关系人的权利和义务， 切实保护 中小股东的正当权益， 又不影响公司运作 的效率，这才是立法者所应当追求的“人本主义 制度目标。注释：1 程功 陆佳，?上市公司中小股东利益的保护与公司法的完善?，载于?财经科学? 2002年增刊 1 . cel. /show, asp ?c_id=365&c_upid=120&cWade=3&a -id=6337 .2 X 连煜，?公司治理与公司社会责任?，中国政法大学， 2001年版，序言第 3 页。3 X 俊海，?股份坤股东权的保护? ，法律，2004 年版，第 73

19、页。4 X 俊海，同上，第 624 页。5 所谓“新设分立是指公司全部资产分别划归两个或两个以上的新公司，原公司解 散，实质 上是对新设合并的逆向操作。而“存续分立是指公司以其局部资产另设一家或数 家新公司，原公司 存续，实质上是对吸收合并的逆向操作。6 X 俊海，同上，第 626 页。7 ?公司法?第 7 章用了 4 个条文第 182 条、第 183 条、第 185 条、第 188 条对 公司分 立的条件和程序作了原那么规定。 ?公司登记管理条例?、国务院证券娄与国家体改委联 合颁发的?到境 外上市公司章程必备条款? * 也都明文允许上市公司的分立行为。此外外经 贸部和国家工商局?关于外 商

20、投资企业合并与分立的规定?和?上市公司章程指引?也都有 公司分立的相关条款。8法孟德斯鸠，?论法的精神?，上，X雁深译，商务印书馆，1982年版，第154页9 谢清，?对我国小股东保护的立法建议? ，载于?人民法院报? ?2002年7月3 日 ? . cel. /show, asp ? c_id=365&c_upid=120&c_gradc=3&a_id=3039 .10 金成，?公司法中股东权之保护?，载于?如市政法管理干部学院学报 * 2002 年 5 月，第 17卷，第 3期，第 35 页。11 徐伟，?公司分立中股东权保护的假设干问题研究?，载于?财经理论与实践?双月 刊， 2004年5月，第 25卷，总第 129期，第 124页。12 X 俊海，?股份坤股