第七章 竞争法

1、云南大学经济学院 吴松谚第七章 竞争法律制度云南大学经济学院 吴松谚第一节：竞争与竞争法概述 竞争的定义 竞争法的历史沿革 竞争法的概念和基本内容云南大学经济学院 吴松谚一、竞争的定义 竞争是指在商品经济条件下，商品生产经营者为实现自身经济利益的最大化，在投资、生产、销售、管理、技术、服务、消费等诸方面，相互争逐胜利，以促进资源合理配置和社会经济发展的各种行为。 云南大学经济学院 吴松谚二、竞争法的历史沿革竞争法的起源于古罗马时期，但那时竞争法律规范不仅数量少，而且分散，更不成体系。到19世纪末20世纪初，系统的、完整的、独立的竞争法律制度出现。 (P312) 云南大学经济学院 吴松谚三、竞争

2、法的概念和基本内容1 竞争法的概念 所谓竞争法，是以市场竞争关系和市场竞争管理关系为调整对象，以保护公平竞争为主旨，以反垄断法和反不正当竞争法为核心内容的竞争实体性法律规范与竞争管理程序性法律规范的总和。 云南大学经济学院 吴松谚2 竞争法的调整对象 竞争法所调整的对象，除了市场竞争关系之外，还应该包括市场竞争管理关系。这两者是有机的、并列的，是不可或缺的，它们共同构成了竞争法的调整对象。 云南大学经济学院 吴松谚市场竞争关系：是指两个或两个以上的市场主体在竞争过程中形成的社会关系。 市场竞争管理关系：是国家行政管理部门依照法律赋予的职权在监督、管理市场竞争的过程中形成的社会关系 。云南大学经

3、济学院 吴松谚3 竞争法的基本体系反垄断法 反不正当竞争法 维护公平竞争的其他法律制度（反倾销、反补贴法等） 云南大学经济学院 吴松谚第二节 反垄断法律制度 反垄断法律制度的一般理论 滥用经济优势行为 联合限制竞争 企业集中 行政性垄断云南大学经济学院 吴松谚一、反垄断法律制度的一般理论1 反垄断法的概念 反垄断法是国家为促进和保护竞争，通过规制垄断和限制竞争行为来调整竞争关系以及与竞争有密切关系的其他社会关系的法律规范的总称。 云南大学经济学院 吴松谚2 反垄断法的调整对象 反垄断法的调整对象也必然是国家、有关政府机构、经营者、消费者等主体在从事垄断行为、维护公平竞争秩序、保护自身合法权益免

4、受垄断之害的过程中，相互之间所发生的社会关系。 云南大学经济学院 吴松谚二、滥用经济优势1 滥用经济优势行为的概念 滥用经济优势行为是指在市场竞争中占有优势地位的企业限制市场竞争，应受反垄断法规制的不当行为。 经济优势主要是指企业或企业联合组织在市场上所达到或具有的一种状态，处于该状态的企业或企业联合组织在相关的产品市场、地域市场和时间市场上，拥有决定产品产量、价格和销售等各方面的控制能力。 云南大学经济学院 吴松谚2 滥用经济优势行为的主要形式价格垄断行为差别待遇拒绝交易强迫交易 云南大学经济学院 吴松谚3 滥用经济优势地位的法律责任（P315-316）民事责任行政责任刑事责任云南大学经济学

5、院 吴松谚三、联合限制竞争云南大学经济学院 吴松谚1 联合限制竞争行为的概念 联合限制竞争行为：是指两个或两个以上的企业、企业联合组织通过订立协议、决议，密谋或联合一致的行为共同限制市场竞争，对经济发展具有或可能具有不利影响，应受反垄断法规制的行为。 云南大学经济学院 吴松谚2 联合限制竞争行为的分类按照行为主体所处层次划分，联合限制竞争行为可分为横向联合限制竞争行为和纵向联合限制竞争行为。 按照参与联合限制竞争行为的意思表示划分，可以将联合限制竞争行为分为协议型联合限制竞争行为和非协议型联合限制竞争行为 （P317）云南大学经济学院 吴松谚3 联合限制竞争行为的法律规制本身违法原则的联合限制

6、竞争行为，对这类联合限制竞争行为，不管其具体情况，均被视为违法；合理原则的联合限制竞争行为，这类联合限制竞争行为是否违法，要结合具体案情，综合考虑其对市场的影响并在权衡利弊的基础上最终决定。（317-318） 云南大学经济学院 吴松谚四、企业集中云南大学经济学院 吴松谚1 企业集中的概念 所谓企业集中，是指企业间通过合并、相互收购资产或股份、委托经营或联营以及人事兼任等方式形成的控制与被控制的状态。 云南大学经济学院 吴松谚2 企业集中的形式企业合并。包括吸收合并与新设合并两种形态企业通过收购其他企业的部分股份或资产取得对其他企业得控制权。企业合并是企业间全部资产或股份的融合，但是，随着企业的

7、公司化和股份化，企业间的控股或参股往往不必达到合并的程度就可能对市场结构产生影响。因而，只要企业通过收购其他企业的部分股份或资产，就可能取得对其他企业的控制权，也就可能成为企业集中的重要方式。云南大学经济学院 吴松谚企业通过委托经营、联营方式形成控制与被控制关系企业通过其他方式直接或间接地控制其他企业的业务或人事，主要有“人事联合”以及“附加限制”等方式。人事联合：是指一个企业的主管人员在另一个企业担任领导职务，从而产生协调性关系。附加限制：是指形成和实施与企业集中有关联的禁止竞争的条款、与知识产权或专有权的许可权以及购买契约和供应契约有关的限制性规定。云南大学经济学院 吴松谚3 企业集中的法

8、律规制 （P319） 根据发达市场经济国家的经验，要保持市场的竞争性，防止过度的经济集中，国家就得对企业集中实行控制。 世界各国的反垄断法虽然因不同的国情而有着不同的规定，但控制企业集中都是反垄断法的核心内容。 云南大学经济学院 吴松谚五、行政性垄断云南大学经济学院 吴松谚1 行政性垄断的概念 行政性垄断（或行政垄断）：是指国家各级各类行政机关（国务院除外）或者依法享有某种行政管理权限的单位滥用行政权力，排斥、限制竞争，破坏市场公平竞争关系的一种违法行为。 云南大学经济学院 吴松谚2 行政性垄断的形式（1）行政强制买卖。它是指国家行业行政管理部门、地方政府及其所属部门以及拥有某些行政管理权限的

9、企事业单位滥用行政权力，限定他人买卖其指定经营者的商品，从而排挤其他经营者公平竞争的行为。行政强制买卖以排斥、限制其他经营者的竞争为目的，这是行政强制买卖与日常生活中的强买强卖的本质区别。云南大学经济学院 吴松谚（2）行政强制限制竞争。它是指国家各行政管理部门（主要是经济行政管理部门）、地方政府及其所属部门以及拥有某些行政管理权限的企事业单位滥用行政权力强制本地区或本部门企业从事排斥、限制或妨碍其他企业参与竞争的行为。 其主观上以排斥限制竞争为目的，客观上是滥用了其所掌握的行政权力。云南大学经济学院 吴松谚（3）滥用行政权力限制市场准入。所谓限制市场准入，是指国家行业行政管理部门、地方政府及其

10、所属部门以及拥有一定行政管理权限的企事业单位，滥用行政权力，限制经营者进入特定的市场，以排除该市场内竞争的行为。 云南大学经济学院 吴松谚第三节 反不正当竞争法律制度 不正当竞争行为的界定及种类云南大学经济学院 吴松谚一、反不正当竞争法律制度概述云南大学经济学院 吴松谚1 反不正当竞争法概念 反不正当竞争法是制止经营者采用欺骗、胁迫、利诱以及其他违背诚实信用原则的手段从事市场交易的各种不正当竞争行为、维护公平竞争的商业道德和交易秩序的法律制度。 云南大学经济学院 吴松谚2 反不正当竞争法的发展 （P323-324）云南大学经济学院 吴松谚二、不正当竞争行为的界定及种类云南大学经济学院 吴松谚

11、不正当竞争行为的含义 不正当竞争行为是指以违背诚实信用和公平竞争的商业惯例的手段，从事市场交易的行为。 我国反不正当竞争法第2条第2款规定：“本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。” 不正当竞争行为的主体都是在商业活动中采用不正当手段竞争的经营者，政府行政机关或其他不以盈利为目的的社会团体则应当与此无涉。云南大学经济学院 吴松谚不正当竞争行为的种类市场混同行为商业贿赂欺骗性商业宣传侵犯商业秘密侵犯商誉权不正当有奖销售云南大学经济学院 吴松谚（一）市场混同行为 市场混同行为：是指经营者采用假冒、仿冒等欺骗性手段从事市场交易，使自己的商品或

12、服务与特定竞争对手的商品或服务相混同，造成或足以造成购买者误认误购的不正当竞争行为。 其表现形式有以下几种：云南大学经济学院 吴松谚1、假冒他人的注册商标假冒他人的注册商标 商标是商品的牌子，也是商品生产者对自己的产品区别于他人的标志。 注册商标对于企业的作用是十分重要的。一个著名的注册商标可以为企业带来巨额的财富，其本身经资产评估就是一笔巨额资产。 假冒他人注册商标的行为就是侵犯他人的知识产权，与侵犯他人的有形财产权无异。云南大学经济学院 吴松谚 假冒他人注册商标行为包括： （1）未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标； （2）销售明知是假冒注

13、册商标商品的行为； （3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造注册商标标识的行为。云南大学经济学院 吴松谚2、仿冒知名商品特有的名称、包装和装潢 知名商品：是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。 特有的商品名称、包装、装潢：是指商品名称、包装、装潢非为相关商品所通用，并具有显著的区别性特征。云南大学经济学院 吴松谚 仿冒行为不同于假冒行为，假冒行为从内到外全部假冒他人的商品或服务。 仿冒者一般都有自身的企业名称、注册商标或者其他标识，但是它们不具备经营被仿冒产品或服务的资格或者能力。为了达到销售或取得比较高的利润的目的，就尽可能模糊或隐蔽自身的真实标识，夸大突出被

14、仿冒的商品或服务的标识，以达到混淆的目的。云南大学经济学院 吴松谚3、擅自使用他人的企业名称或者姓名 企业名称、商号以及经营者的姓名等的专用权同样是企业和经营者所拥有的合法垄断的财产，代表了企业的外在形象，也关系到该经营者商业信誉和商品、服务的声誉，对经营者和消费者都是至关重要的。云南大学经济学院 吴松谚 擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品的不正当竞争行为的构成要件主要包括：（1）侵权人使用了他人的企业名称或者姓名；（2）这种使用未经权利人的允许，或者虽经权利人许可，但超出了许可使用的范围和方式，或这种许可违反法律、行政法规的规定；（3）这种使用造成了或者足以造成引人误认为

15、是他人的商品或者服务的结果。云南大学经济学院 吴松谚（二）商业贿赂 商业贿赂：是指经营者通过收买竞争对手的代表或交易相对方，获取交易机会和竞争优势。云南大学经济学院 吴松谚商业贿赂行为的法律特征 其主体包括行贿者和受贿者双方在内的经营者及其相关人员。 行贿人和受贿人主要是指从事商品经营或者营利性服务的企业、其他经济组织或有关人员。 注意行贿人一般是经营者，但是受贿人却不能局限于经营者，它应该包括对此项交易具有影响力的一切人员。云南大学经济学院 吴松谚 主观上是以排斥商业竞争为目的。 商业贿赂的行贿者的目的是为了商业竞争，经营者借用贿赂手段促成交易或在交易中排挤同业竞争者，取得竞争优势。 商业贿

16、赂是以不正当方式进行的行为。 不正当的方式表现为向单位或单位的有关人员提供财物或其他利益。 其他利益的范围很广，包括提供出国机会和风景旅游观光，也包括为对方安装电话、装修住房以及为对方提供明显可营利的业务项目、合同等。云南大学经济学院 吴松谚（三）欺骗性商业宣传 欺骗性商业宣传：指经营者为获取市场竞争优势和不正当利益，利用广告或者其他方法，对产品或者提供的服务、商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作虚假广告或其他形式的引人误解的宣传行为。 云南大学经济学院 吴松谚欺骗性商业宣传的表现形式 （1）商品质量的虚假表示 商品的质量往往是通过商品外部的产品生产者、产品成分、制造方

17、法、产地以及有效期等标识或说明来表示的，它们是消费者判断产品质量的重要标志。 云南大学经济学院 吴松谚 我国反不正当竞争法对虚假的商品质量表示分类为：伪造或冒用质量标志的行为；生产者、产地的虚假表示；制作成分、制作方法及有效期的虚假表示。 除此之外，虚假的质量宣传还包括商品功能的虚假表示、商品用途的虚假表示等，它能使消费者的消费期望落空。云南大学经济学院 吴松谚 （2）商品价格的虚假表示 价格作为市场竞争的核心因素，也是广告宣传的主要内容。 经营者利用虚假的价格，引诱消费者与之进行交易，达到不正当竞争和损害消费者利益的目的。以虚构的“最低价”、折扣价等进行宣传，欺骗消费者。云南大学经济学院 吴

18、松谚 （3）引诱性广告宣传行为 引诱性广告宣传行为是宣传者故意混淆含义，省略词句或模糊语义，使消费者在接受宣传信息时产生误解，从而影响他们的购买决策的行为。 引诱性广告与虚假的广告有所不同的是，前者以完全虚假的信息欺骗消费者，而后者则是以可能不完全虚假的信息，但通过模糊表达让消费者上当。云南大学经济学院 吴松谚 （4）诋毁性广告宣传行为 诋毁性广告宣传是通过在广告宣传中采用比较的手法，打击其他竞争对手的行为。 比较的目的是在于突出自己，贬低他人，吸引消费者，从而占领更多的市场。 如果进行比较的不是真实的内容，或通过比较来贬低竞争对手，则有悖公平竞争，极易对其他经营者和消费者造成危害。 云南大学

19、经济学院 吴松谚 （5）变相广告（不实推荐及不实担保广告）行为） 变相广告是指那些虽然不采取商业广告的形式，但同样达到商业广告效果的行为。 一些经营者为了使自己的广告引起公众的特别注意，不是正面合法地进行广告宣传，而是通过一些欺骗性的启事、声明、担保以及有关权威组织的推荐等来达到广告宣传之目的。 云南大学经济学院 吴松谚（四）侵犯商业秘密 商业秘密：是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。云南大学经济学院 吴松谚商业秘密的类型 第一类是技术秘密，它是指人们从经验中或技艺中得来的，能在实践中特别是在工业中应用的技术信息、技术数据或技术知识

20、。 第二类是经营秘密，指具有秘密性质的经营管理方法及与经营管理方法密切相关的信息和资料。包括推销计划、客户名单、产品价格、销售网络、招投标的标底等。 第三类是管理秘密，这是指组织生产和经营管理的秘密，特别是合理有效地管理各部门、各行业之间相互协作，使生产与经营有效运行的经验性信息。如管理模式、公关技巧等。云南大学经济学院 吴松谚商业秘密的基本特征 （1）秘密性。秘密性又称非公开性，它是商业秘密最核心的特征。是指该种信息不为公众所知悉，处于保密状态，一般人不易通过正当途径获得或探明。 但是应注意，一项商业秘密在使用和管理中是无法避免在一定范围内或一定程度上向外界公开的。只要权利人采取了一定的合理

21、保密措施，就可以认定是处于秘密状态下的信息。云南大学经济学院 吴松谚 （2）管理性。由于商业秘密的秘密性是相对的，所以要求权利人采取合理的保密管理措施进行自我保护。 如保密合同的订立，限制进入工场和设备附近或与商业秘密有关的现场等措施，只要企业采取了这些措施，就可以认为是形成了商业秘密。 云南大学经济学院 吴松谚 （3）经济性。商业秘密的经济性是指商业秘密的使用可以为权利人带来经济上的利益，使权利人拥有比不知晓或不使用该商业秘密的同行业竞争者更有利的地位和竞争优势，从而能在竞争中领先取胜。 商业秘密的经济性包括现实的经济利益和将来使用而可能体现出来的潜在经济利益。 云南大学经济学院 吴松谚 （

22、4）实用性。实用性是指商业秘密能在生产和经营中应用，并能创造出积极的经济效益和社会效益。 商业秘密的实用性只是指那些客观上有用的具体方案或信息。对于抽象的定义、概念、原理和原则是不能作为商业秘密加以保护的。 因为将一种抽象概念具体化为可实施的具体方案的过程中还必须付出更多的劳动，法律不能只保护概念的创造者，而不保护付出更多劳动的实践者，否则有违公平的原则。 云南大学经济学院 吴松谚侵犯商业秘密行为的形式侵犯商业秘密行为的形式云南大学经济学院 吴松谚 （1）以不正当手段获取他人商业秘密 我国反不正当竞争法对“不正当手段”具体规定为“以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段”。 美国的统一商业秘密法规

23、定的“不正当手段”包括“窃取、贿买、不真实表示、违反或诱使违反保密义务，或者通过电子方法或其他方法窥探”。云南大学经济学院 吴松谚 （2）恶意披露、使用或允许他人使用以违法行为获得的商业秘密 这是行为人获取商业秘密后的继续行为。 非法获取他人的商业秘密的行为人将其所获取的商业秘密转告第三人或利用各种方式将其公布于众，自己使用或允许他人使用该商业秘密，这些都会使权利人受到的损害进一步扩大。 云南大学经济学院 吴松谚 （3）违反约定或者违反权利人的要求，披露、使用或允许他人使用商业秘密的行为 因正常业务或相互信任等关系而获得商业秘密的情况是存在的。如因业务需要在本单位职工中进行交流；因市场经营需要

24、被产品的销售者、原材料的供应者、设备的修理者所知晓；因技术开发、转让、咨询、服务业务而为技术合同的对方所了解等等。 但应遵守约定或权利人的要求。 云南大学经济学院 吴松谚 （4）第三人侵犯商业秘密的行为 这是指第三人明知或应知转让人获得该商业秘密为不当取得，或未经授权取得后披露、使用或者准许他人使用，仍予以受让或泄漏的行为。显然，这里的第三人有侵权的主观恶意。 第三人虽并非直接以不正当手段获得他人的商业秘密，但是，这种类似于“销赃”的行为对于商业秘密权的侵害以及对公平竞争秩序的危害是同样的。正因为有了转让的市场，才促使侵权人去实施上述行为。 云南大学经济学院 吴松谚（五）侵犯商誉权 商业信誉：

25、企业经过长期经营建立起来的资信和声誉。 商品声誉：商品的名声和荣誉。 侵犯商誉行为：指经营者通过捏造、散布虚伪的事实对竞争对手的商业信誉、商品声誉进行恶意诋毁、贬低，以消弱其竞争能力的行为。也可简称其为诋毁他人商誉的行为。云南大学经济学院 吴松谚侵犯商誉权的构成要件 （1）实施主体为经营者或经营者利用和教唆的其他人； （2）主观方面是故意贬低对手，削弱其竞争力，占据竞争优势的目的； （3）客观方面表现为捏造、散布有关谣言； （4）该行为侵害的客体是同业竞争者的商誉；云南大学经济学院 吴松谚（六）不正当的有奖销售 有奖销售是指经营者销售商品或提供服务时，附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济

26、上利益的一种促销行为。 我国反不正当竞争法的规定，以下几种抽奖式有奖销售行为应受到禁止：云南大学经济学院 吴松谚 欺骗性有奖销售。 我国反不正当竞争法第13条规定，“采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售”的行为性质都属于欺骗性有奖销售行为。 如经营者对外诈称其商品为有奖销售，实则并未采取任何有奖销售或者只设小奖而不设大奖；或故意让内定人员中奖，而广大购买者虽然从理论上有中奖的可能性，但实际上却无法得奖等。云南大学经济学院 吴松谚 利用有奖销售推销质次价高的商品。 所谓“质次价高”的商品需要由工商行政管理部门根据同期市场同类商品的价格、质量和购买者的投诉进行认定。 利用有奖销

27、售推销质次价高的商品是违背公认的商业道德的行为，对于市场秩序和整个社会公共利益都是有害的。 云南大学经济学院 吴松谚 巨额奖品的有奖销售。 所谓巨奖是指抽奖的奖品、奖券超过法律规定的允许设奖的金额限度。 允许设奖的金额限度各国规定不一。我国反不正当竞争法规定，抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不得超过5000元。 若以非现金的物品或者其他经济利益作奖励的，按照同期市场同类商品或者服务的正常价格折算其金额。 云南大学经济学院 吴松谚（七）压价销售排挤竞争对手行为 压价销售排挤竞争对手行为：是指经营者在依法降价处理商品之外，为排挤竞争对手或独占市场，以低于成本的价格倾销商品，损害国家利益或者其他经营者

28、合法权益的行为。云南大学经济学院 吴松谚压价销售排挤竞争对手行为的法律特征云南大学经济学院 吴松谚 是一种以排挤竞争对手为目的的故意行为。 压价销售排挤竞争对手行为不同于季节性降价或其他有正当理由的低价销售，这些行为不是以排挤竞争对手为目的，而是为客观原因所迫，为避免过大的损失或及时回笼资金而不得已的行为。 云南大学经济学院 吴松谚 压价销售排挤竞争对手行为是不正常的削价行为。 压价销售排挤竞争对手行为的价格明显低至成本以下或低于正常的利润幅度。 经营者为了抢占市场，在一段时期内将自己的产品价格压得很低，自然会吸引大量的顾客，使竞争对手失去市场。然而这只是一种以牺牲暂时利益为代价的行为，行为人

29、这样做的目的无非是吸引消费者，以此为代价挤走竞争者，行为人在一定时间内达到目的后，就会提高销售价格，独占市场。 云南大学经济学院 吴松谚 我国反不正当竞争法在对低价销售行为认定时，列举了四种情形不属于压价销售排挤竞争对手行为，它们是： （1）销售鲜活商品。鲜活商品受时间、气温以及环境等外界条件影响较大，不易保存。如果不及时调整销售价格的话，会对经营者带来损失，因此应当允许在需要时以低价出售。 云南大学经济学院 吴松谚 （2）处理有效期即将到期的商品或者其他积压的商品。 有效期是经营者对商品质量的保证，超过有效期的商品会对消费者带来不利。因此，经营者将即将到期的商品作削价处理是符合消费者利益的行

30、为。处理积压的商品也可以认为是正常的销售行为。 云南大学经济学院 吴松谚 （3）季节性降价。 某些商品的季节性很强，超过季节就会无人问津。这种情况下，经营者必然要及早将商品出售出去，哪怕降至成本以下。因此法律允许这样的商品以超低价销售的行为。但是对季节性降价的行为应该有一定规范，否则是很难控制的。（4）因清偿债务、转产、歇业时的降价销售商品。 这种情况下的低价销售行为一般都得到各国法律的特许。云南大学经济学院 吴松谚甲酒厂生产的“太岁康”高粱酒，在本省市场上颇有名气。以后，乙酒厂推出“状元乐”高粱酒，其酒瓶形状和瓶贴标签的图样、色彩与“太岁康”几近一致，但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂址均

31、不同。下列表述中哪一个是正确的?习题：云南大学经济学院 吴松谚 因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙厂对甲厂不构成侵权“太岁康”商标仅属省内知名，其标识又未获得专利，甲厂不能起诉乙厂侵权两种商品装璜外观近似，足以造成购买者发生误认，故乙厂的行为构成不正当竞争两种商品装璜虽外观近似，但常喝“太岁康”的人仔细辨认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止云南大学经济学院 吴松谚答案：题中乙厂的行为构成不正当竞争，因而侵权。此题答案中唯有C项肯定此种行为违法，作为单选题，显然它正确的可能性最大。云南大学经济学院 吴松谚 某百货公司销售空调机，在门口广告牌上写明：“凡在本处购买空调者，优惠给总价款

32、百分之三的回扣，介绍推销者给付总价款百分之一的佣金。”被人发现后举报到有关部门，经调查发现该公司给付的回扣、佣金，账面上均有明确记载。该公司给付回扣的行为是( )。不正当竞争行为 变相行贿行为正当的促销交易行为降价排挤行为 习题3：云南大学经济学院 吴松谚答案：C云南大学经济学院 吴松谚习题4： 经纪人王某介绍撮合，甲工厂与乙公司签订合同做成一笔交易。甲工厂通过银行走账在王某的个人信用卡账号上汇入1万元做为“酬谢”。该行为的性质属于( )A.折扣 B.回扣C.佣金 D.商业贿赂云南大学经济学院 吴松谚答案：C 经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣

33、、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入。云南大学经济学院 吴松谚某工厂为开发一新产品收集了大量技术情报，请指出该厂下列行为中哪些已构成侵犯他人商业秘密（ ）A.查阅专利文献、科技报刊而获得B.出高价向竞争对手的关键技术人员获取C.从市场上购买同类产品，经反向研究而取得D.假扮成客户向竞争对手套取E.使用以盗窃手段获取情报者披露的商业秘密习题5：云南大学经济学院 吴松谚答案：B、D、E云南大学经济学院 吴松谚某商厦开展有奖销售活动，其公告中称：本次活动分两次投资，第一次一等奖8名，各奖彩电一台（价值4500元），第二次一等奖3名，各奖录像机一台（价值2300元）；第一次

34、获奖者还可参加第二次抽奖。对此事件的判断中，何者为正确？ 习题6：云南大学经济学院 吴松谚A开奖不允许两次进行，该商厦构成不正当有奖销售 B可以两次开奖，但最高奖的总值不得超过5000元，该商厦构成不正当有奖销售 C可以两次开奖，因每次的最高奖励额未超过5000元，属正当的有奖销售 D是不是正当有奖销售，应取决于最后抽奖后抽奖后抽奖结果是否出现一人连续两次中一等奖云南大学经济学院 吴松谚参考答案：B 分开两次抽奖是允许的，但二者之和的最高奖总值仍不得超过5000元。云南大学经济学院 吴松谚甲公司和乙公司均为生产DHA、EPA类保健食品的厂商。1995年国内兴起鱼油热（即DHA、EPA类产品），

35、甲公司的胶丸在市场上占有主导地位，产品中DHA、EPA含量为83%。乙公司的主要产品为DHA、EPA类儿童保健油，其产品中DHA、EPA含量远低于甲厂的主要产品。案例云南大学经济学院 吴松谚 1996年，乙公司在其产品的包装盒内附加一份宣传材料，内称：EPA给成人治病是有效药物，但它不是儿童营养素，对儿童没有增智作用，儿童过量服用有害健康发育。目前，有的智力营养品中EPA含量特别高，服用这种产品对儿童来说EPA严重超量。这些产品不宜于儿童少年。这些产品对儿童的安全性是令人怀疑的。云南大学经济学院 吴松谚 这份宣传材料对消费者产生了一定影响，导致甲公司产品的销售量急剧下降。甲公司遂以乙公司对其商

36、业信誉和商品声誉造成损害为由，要求乙公司公开赔礼道歉，赔偿经济损失。经法院审查，EPA不宜少儿是一位医务人员在一次研讨会上提出的观点。云南大学经济学院 吴松谚 根据上述案情请回答： （1）乙公司行为的动机和目的是什么？ （2）从商业诽谤成要件上分析乙公司的说法是否构成对甲公司商誉的损害？云南大学经济学院 吴松谚 参考答案： （1）乙公司行为的动机和目的是什么？ 答：恶意贬低甲公司产品，占领市场。云南大学经济学院 吴松谚 （2）从商业诽谤成要件上分析乙公司的说法是否构成对甲公司商誉的损害？ 答：乙公司表述的是事实但不是事实的全部，有关说法未成定论，以此攻击甲公司的产品，致使消费者产生困惑和误解，

37、甲公司的产品因而受到抵制，已构成损害他人的商品声誉。 首先，乙公司从主体上是经营者，符合主体要件。云南大学经济学院 吴松谚 其次，乙公司的宣传造成了甲公司的销售量急剧下降的损害后果。 再次，乙公司侵害的客体是甲公司享有的EPA含量高的特定商誉。 最后，乙公司的行为是明知故意，目的就是贬低甲公司，占领市场。云南大学经济学院 吴松谚习题7：下列行为中，哪些属于法律规定的不正当竞争行为?某市政府发文规定，由于最近本市连续发生多起煤气中毒事件，因此各单位必须统一使用本市煤气公司生产的煤气安全阀某商场为促销，张贴海报，宣传在年底举办有奖销售，最高奖品为价值元的彩电1台云南大学经济学院 吴松谚某市果品公司

38、购进一大批水果，由于不便保存，决定降价销售，致使本市水果价格大幅度下降甲公司为提高本公司产品的市场占有率，通过座谈会的形式，向顾客宣传乙公司的产品不如甲公司云南大学经济学院 吴松谚答案：A、D A项中的行为构成行政部门滥用权力导致的不正当竞争行为。反不正当竞争法第7条规定：“政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市。” D项中的行为构成散布虚假事实的行为。 B、C均合法。云南大学经济学院 吴松谚案例分析：案例分析：贵州某甲厂生产的“玉叶”牌名为“千里香”的

39、白酒行销本省及西南地区。该酒自1980年起销售，因物美价廉在西南农村广受欢迎，各省乡镇、农村都可见到此酒的广告及销售点。该酒的包装装潢是将酒瓶设计成葫芦型，并贴有黑底及金色字体的“千里香”名称，“香”字占据瓶贴1/2面积，极为醒目。云南大学经济学院 吴松谚 贵州某乙厂从2000年起生产“清玉”牌酒。酒瓶也成葫芦型，并贴有黑底金字瓶贴，酒名为“久久香”，其中“香”字占瓶贴的1/2，很是突出。该酒也在西南地区销售。 甲厂向执法部门投诉乙厂的假冒仿冒行为。云南大学经济学院 吴松谚 乙方辩称：甲厂生产使用的是“玉叶”商标，乙厂使用的是“清玉”商标，购买者不会误认；甲厂商品名称为“千里香”，乙厂商品名称

40、“久久香”，根本不同，没有构成假冒；将两种酒摆在一起，细细观察，差别是明显的，所以不能认定为假冒仿冒。云南大学经济学院 吴松谚试问： 1)乙厂的行为是否构成不正当竞争行为，该行为的构成要件是什么? 2)乙厂的辩称是否有法律依据?在对相同或近似使用的认定上应根据哪些准则? 云南大学经济学院 吴松谚 参考答案： 1)乙厂的行为是否构成不正当竞争行为，该行为的构成要件是什么? 答：乙厂的行为属于仿冒知名商品特有名称、包装、装潢的行为。 该行为的构成要件是：首先，被仿冒的商品必须是知名商品。千里香酒，在特定地区深受欢迎，属于知名商品。其次，被仿冒的名称、包装、装潢须为知名商品所特有。千里香的名称、瓶呈

41、葫芦型及突出的香字都属与通用名称、包装、装潢不同的特有。云南大学经济学院 吴松谚 2)乙厂的辩称是否有法律依据?在对“相同或近似使用”的认定上应根据哪些准则? 答：根据主要部分和整体印象来判断及异时异地隔离观察是认定时的准则。 乙厂的商品的外型及瓶贴的主要部分和整体印象在外观上、内容上、观念上都使消费者容易误认，实际交易中消费者不可能将两个商品放在一起仔细辨认，所以乙厂的辩称是没有根据的。 云南大学经济学院 吴松谚习题8： 以下行为，哪些构成不正当竞争行为？A甲厂产品发生质量事故，舆论误指为乙厂产品，乙厂公开说明事实真相B甲汽车厂不满乙钢铁厂起诉其拖欠货款，散布乙厂产品质量低劣的虚假事实C甲冰

42、箱厂散布乙冰箱厂售后服务差的虚假事实，虽未指名，但一般人可以推知D甲灯具厂捏造乙灯具厂偷工减料的事实，但只告诉了乙厂的几家客户云南大学经济学院 吴松谚答案：C、D 本题考察诋毁商誉的不正当竞争行为与普通的侵犯名誉权、商誉权行为的区别。 C、D两项正确很容易选出；A项经过简单考虑也可被排除； 关键在于B项，不正当竞争法调整的是同业经营者之间的不当行为，甲为汽车厂，乙为钢铁厂，甲的行为不构成诋毁竞争对手商业信誉的不正当竞争行为，仅构成普通的诋毁商誉行为。云南大学经济学院 吴松谚案例分析： 1996年3月，华信公司决定将其研制的TY-10空气压缩机（简称“TY-10机”）投入市场。为此，该公司在申请并取得专利后，积极开展市场营销