造价工程师技巧心得挂靠风险防范与应对

1、造价工程师技巧心得：挂靠风险防范与应对1、投资决策的需要建筑业的发展在国民经济中占重要地位，各级政府在安排不同阶段的建筑业发展计划和基本建设规模时，必然要根据财政能力和工程造价水平的发展趋势来确定。而工程造价水平的确定，是依靠长期的工程造价资料的积累和科学合理的方法测算的结果。所以，工程造价资料收集的方法是否科学，数据是否准确，决定了工程造价水平测算结果是否准确，直接影响宏观决算。2、建设行政主管部门对工程造价的需要建设行政主管部门只有长期地、系统地、准确地、科学地收集和整理工程造价资料，才能制定出符合当前建筑市场发展的工程造价各项政策并能在一定时期正确地指导，规范建筑市场的发展。3、工程定额

2、的编制和管理的需要定额的编制是在收集大量编制资料的基础上进行的，一类资料来源于各类标准规范以及具体的工程设计，施工组织设计等，属于定额编制的技术资料；另一类资料来源于工程的实际结算资料和建筑市场的劳务建筑材料。施工机械台班的价格等，属于定额编制的经济资料，技术资料是定额编制最基本、最重要的部分，虽然庞杂，但在一定时期内是相对稳定的。经济资料，如建筑材料价格，劳务价格，机械的租赁价格以及与工程建设相关的服务价格都会随着供应情况和市场的需求情况进行自动调节。因此，工程的结算价格随着时间变化而变化，定额编制所收集的造价资料也就不断地变化。我们的定额的编制和管理中，应当及时收集工程造价资料，使定额所反

3、映的价格水平贴近于建筑市场的实际情况。4、建设单位投资决策和投资的需要建设单位为了达到投资效益应当不断地总结自己的投资经验，也就是收集整理自己的工程造价资料和投资形成的经济效果；另一方面，建设单位应当尽可能地收集整理与自身建设相关的工程造价资料，同时还要掌握建筑市场的行情，在投资活动中做出正确的决策。5、施工企业经营的需要工程造价资料是施工企业进行正确经营决策的资本。及时地收集整理工程造价资料能使企业了解建筑市场的环境，找出经营中存在的问题和确定自身发展方向。这样，对于准备参与投标的工程项目可以根据企业经营的需要合理的确定投标价格；对于在建工程可以及时掌握经营情况，降低成本，取得最大的收益，对

4、于准备结算的已完工程，要以准确的计算结算造价，收回企业应得的资金。6、造价咨询单位服务的需要工程造价资料的积累是工程造价咨询单位经验和业绩的积累，通过不断的积累，才能提供高质量的咨询服务，在社会上树立起名牌企业形象，企业不仅通过服务来积累资料，还应当通过社会上发布的工程造价信息和市场调查来充实资料，以便及时了解建筑市场的行情和有关工程造价的政策法规，为社会提供全面准确的咨询服务。挂靠风险防范与应对我国相关法律规定，承接建设工程必须是具有相关施工资质的公司。鉴于我国目前的现状，许多实际施工人或不具备相关资质的公司通过个人关系承揽到工程后，再寻找一家有相应资质的建筑公司挂靠而使该建筑行为形式合法。

5、但是挂靠行为可能会由于以下原因而导致工程质量低劣、存在众多安全隐患、形成半拉子工程、对外拖欠大量材料款、拖欠农民工工资等问题，此时很多具有资质的被挂靠的建筑企业就可能卷入其中，蒙受许多无谓的损失。本文就是围绕挂靠中可能产生的风险、问题以及避免或减轻法律风险作一探讨。一、挂靠的理解和产生的原因    挂靠：是指不具备建筑资质的企业（即挂靠企业）或个人以具备资质的建筑施工企业（即被挂靠企业）名义承揽工程的违法行为。挂靠风险主要有以下表现：（一）挂靠的实际施工人所组织的班子是临时班组，也没有固定的机械设备，施工技术和施工工艺落后导致施工成本上升甚至施工质量不过关；（二）

6、挂靠的实际施工人为了承接到工程而压低承包价格，致使工程利润低，甚至无利润，进场后通过要求增加工程款的方法达到盈利的目的，从而导致与发包人产生纠纷；（三）挂靠的实际施工人为获得高额利润而使用劣质材料导致工程存在质量问题；（四）挂靠的实际施工人在承包工程前与发包人约定垫资，而承接后由于资金周转出现困难致使工程停工；（五）挂靠的实际施工人领取工程款后不用于该工程的材料款支付，而大量拖欠材料款，从而导致材料供应商以表见代理为理由向被挂靠人主张权利；（六）挂靠出现工伤事故。由于工伤事故处理周期较长，往往工程结束后工伤刚刚认定完，此时实际施工人已不见踪影，而权利受到侵害的往往只能找被挂靠的公司。二、挂靠的

7、特征    （一）挂靠中存有一个不具备施工资质的实际施工人，这个实际施工人并不出现在建设工程施工合同中中，只是实际上的存在；（二）挂靠中出现一个符合承接工程所应当具有的资质的建筑公司，而且该公司出现在合同和政府机关的备案登记文件中；（三）有资质的施工企业收取管理费，但不参与工程的实际施工与管理；（四）挂靠行为从表面上看是合法的。上面我们提到了实际施工人的概念：实际施工人并不是指具体进行施工作业组织内的工作人员或受雇于施工人的雇工，而是指挂靠人、转承包人、违法分包的承包人。三、我国法律关于禁止挂靠的规定中华人民共和国建筑法第十三条之规定：“从事建筑活动的建筑施工企业

8、、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。”中华人民共和国建筑法第二十六条之规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”中华人民共和国建筑法第六十六条之规定：“建筑施工企业

9、转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条第二款规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；”最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建

10、设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”民法通则134条、建筑企业资质管理规定（建设部87号令）第十六条规定均有相关规定。四、收缴违法所得的理解最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”收缴非法所得对象的三种情况：非法转包、违法分包、没

11、有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义施工。当事人主要包括：承包方、发包方、被挂靠单位和分包方。此处的违法所得应怎样去理解和计算呢？通常来说合同双方所获得的利润就是违法所得。对于收取管理费或者赚取差价的一方，这个非法所得就相当好认定。但是部分实际施工人，没有帐目没有发票，那么利润或者所得该怎么算呢？此时一般根据定额来计算利润，套用定额计算出的利润即为该工程的利润。如果该工地出现工伤事故，其中有一方已经赔付了工伤费用，这部分费用是不是要从利润中扣除，我们认为要扣除，因为法律规定的是没收违法所得，既然是所得就一定要现实得到或确定即将得到。工伤赔付出去的费用任何一方都没有得到，所以该部分不能

12、被认为是非法所得。五、实际操作和应用在实践中，对于已成现实的挂靠，我们就要最大程度的规避和控制企业的风险，以下几点意见供参考：1、控制工程款资金流向实际施工人费尽心思承揽工程，目的就是为了盈利，为了盈利可能不择手段。由于实际施工人不是被挂靠企业内部员工，在管理上也存在诸多不便。只有在实际施工人按实完成合同约定的内容，不存在违反约定的行为后再将工程款支付给实际施工人。这样可以有效避免实际施工人在拿到工程款后，因实际施工人的违约行为而导致公司承担赔偿的风险，而且实际施工人为能顺利拿到工程款一般会尽心尽力履约。但是建筑企业千万不可将领取工程款的权利授予给实际施工人，否则会给企业代来难以估量的损失。2

13、、招投标阶段的控制工程招投标很多时候是必须的，实际施工人在招投标环节就已经介入其中。实际施工人在此阶段承揽工程主要有两种情况，一个是在招投标之前就跟发包人谈妥，交由实际施工人承揽工程，再由实际施工人找一家挂靠的建筑公司，再通过暗箱操作中标。另外一种就是实际施工人借用几家建筑公司的名义投标，然后在开标时通过做工作得以中标。施工企业在参与招投标和签订合同时要仔细审查合同相关条款，特别是有关工期、工程款和质量要求的条款，如果以实际施工人自身的条件，不可能在约定工期完成该工程，或者说造价低于成本价时，企业一定要注意，因为此时的实际施工人会在进场后要求增加造价或延长工期，要求得不到满足后就会强行停工，对公司的声誉和经营都会带来巨大的损失。3、施工过程中的控制施工阶段如出现质量方面的问题，损失才是巨大的。这个阶段要注意和业主协调关系，要控制实际施工人的项目印章不能随便敲，项目印章和公章有相同的法律效力，企业最好能现场派驻专门人员负责这方面事宜。总之工程按期、按质