02基础班洵全78讲讲义

1、第 4 单元债务人财产四、追回权（熟悉）（P307）1.因法规定的行为无效、可撤销行为而取得的债务人财产，管理人追回。2.人民受理申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物；或者与质权人、留置权人协议以质物、留置物折价清偿债务。管理人应当及告债权人委员会；未设立的，应当及告人民。3.债务人的董事、监事和高级管理财产，管理人应当追回。利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业【提示】这里的“非正常收入”，是指债务人发生时，债务人的董事、监事和高级管理利用职权获取的以下收入：绩效奖金；普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；其他非正常收入。4.出资款（1）人民受理申

2、请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。（2）管理人代表债务人提讼，主张出资人向债务人依法缴付未履行的出资或者返还抽逃的出资本息，出资人以认缴出资尚未届至公司章程规定的缴纳期限或者出资义务已经超过时效为由抗辩的，人民不予支持。（3）管理人依据公司法的相关规定代表债务人提讼，主张公司的发起人和负有监督股东履行出资义务的董事、高级管理，或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理、实际人等，对股东出资义务或者抽逃出资承担相应责任，并将财产归入债务人财产的，人民应予支持。五、取回权（熟悉）（P309）1非正常收入的类型债权性质绩效奖金普

3、通债权普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入按照该企业职工平均工资计算的部分职工劳动债权高出该企业职工平均工资计算的部分普通债权其他非正常收入普通债权21.人民受理申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回；但是，企业2.能否取回原物？（1）重整期间的限制法另有规定的除外。债务人重整期间，权利人要求取回债务人合法占有的权利人的财产，不符合双方事先约定条件的，人民不予支持。但因管理人或者自行管理的债务人约定，可能导致取回物被转让、毁损、灭失或者价值明显减少的除外。（2）取回的时间限制财产权利人要求取回财产的，应当在财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议

4、表决前提出。权利人逾期主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。（3）行使途径的限制权利人主张取回相关财产的，应当提出。管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民提讼，请求行使取回权。主张取回所涉争议不予支持。权利人依据人民或者仲裁机关的相关生效法律文书财产，管理人以生效法律文书错误为由拒绝其行使取回权的，人民（4）对待给付的限制权利人行使取回权时应依法销费等费用。3.不能取回原物怎么办？（1）财产毁损、灭失支付相关的费、保管费、托运费、委托费、代债务人占有的他人财产毁损、灭失，因此获得的保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给债务人，或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分

5、的，权利人保险金、赔偿金、代偿物。（2）财产被违法转让且第三人已经依法善意取得主张取回该债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，且第三人依法已经善意取得财产所的，第三人尚未支付对价，或者对价虽已支付给债务人，但能与债务人财产相区分的，权利人主张取回该对价。34.连代位物也取不回怎么办？（1）财产毁损、灭失财产毁损、灭失发生在债权清偿；财产毁损、灭失发生在申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为普通申请受理后的，因管理人或者相关执行职务导致权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。（2）财产被违法转让且第三人已经依法善意取得债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，第三人已依法善意取得财产所利

6、人无法取回该财产的：，转让行为发生在债权清偿；转让行为发生在申请受理前的，利人因财产损失形成的债权，作为普通申请受理后的，因管理人或者相关执行职务导致利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。（3）财产被违法转让但第三人不符合善意取得规定债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，第三人已向债务人支付了转让价款，但未能取得财产所，利人依法追回转让财产的，对因第三人已支付对价而产生的债务：转让行为发生在转让行为发生在5.管理人的责任（1）管理人或者相关申请受理前的，作为普通债权清偿；申请受理后的，作为共益债务清偿。在执行职务过程中，因故意或者过失不当转让他人财产或者造成他人财产毁损、灭失，导致他人损害产

7、生的债务作为共益债务，由债务人财产随时清偿不足弥补损失，权利人请求管理人或者相关承担补充赔偿责任。（2）上述债务作为共益债务由债务人财产随时清偿后，债权人以管理人或者相关人员执行职务不当导致债务人财产减少给其造成损失为由提承担相应赔偿责任。讼，主张管理人或者相关6.债务人董事、权利人的财产在的责任申请受理前被转让，在程序中未能获得足额清偿的，权利人以债务人的董事、高级管理侵害其权利为由提讼，主张相关承担相应赔偿责任。六、人民人的取回权（熟悉）（P310）受理申请时，人已将人可以标的物向作为买受人的债务人发运，债务人表示取回在运途中的标的物；但是，管尚未收到且未付清全部价款的， 理人可以支付全部

8、价款，请求1.取回权行使时间人交付标的物。人对在运途中标的物未及时行使取回权，在在运途中标的物取回权的，管理人不应准许。2.取回的方式标的物到后行使只要人对在途中的货物采取过下列取回方式之一，在标的物到后，人主张取回的，管理人应予准许：（1）通过通知承运人或者实际占有人中止给其他收货人等；、返还货物、变更到达地，或者将货物交（2）在货物未前主张取回在运途中标的物。七、所保留的合同（熟悉）（P311）1.法律制度对所保留合同的性质界定4合同双方当事人在合同中约定标的物所保留，在标的物所未依法转移给买受人前，一方当事人的，该合同属于双方均未履行完毕的合同，管理人依法决定解除或者继续履行合同。2.人

9、+管理人决定继续履行（1）人，其管理人决定继续履行所保留合同的，买受人应当按照卖合同的约定支付价款或者履行其他义务。（2）买受人违约买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物、出质或者作出其他不当处分，给取回标的物人管理人人造成损害的，人管理人依法要求买受人承担违约责任：主张取回标的物，但买受人已经支付标的物总价款的 75%以上或者第三人善意取得标的物所其他违约责任或者其他物权的除外。人未能取回标的物的，管理人务，以及承担相应赔偿责任。依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义3.人+管理人决定解除合同（1）买受人应无条件退货人，其管理人决定解除所保留合同，依法要求买受人向其交付买

10、卖标的物。买受人不得以其不未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分情形进行抗辩。（2）买受人将标的物交付人管理人后：在合同履行中依法履行义务者，其已支付价款损失形成的债权作为共益债务清偿；买受人在合同履行中约定义务的，其上述债权作为普通债权清偿。4.买受人+管理人决定继续履行（1）买受人，其管理人决定继续履行所保留合同的，卖合同中约定的买受人支付价款或者履行其他义务的期限在申请受理时视为到期，买受人管理人应当及时向人支付价款或者履行其他义务。（2）买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，给人造成

11、损害：5人依法主张取回标的物，但买受人已支付标的物总价款 75%以上或者第三人善意取得标的物所或者其他物权的除外。人因上述情况未能取回标的物，主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任。对因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标的物务清偿。5.买受人（1）买受人、出质或者作出其他不当处分导致人损害产生的债务，作为共益债+管理人决定解除合同，其管理人决定解除所保留合同，人主张取回标的物，但应返还已支付的价款。（2）取回的标的物价值明显减少给人造成损失的，人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣，剩余部分返还给买受人；对买受人已支付价款不足以弥补减损损失形成的

12、债权，作为共益债务清偿。人标的物价值八、抵销权（熟悉）（P312）（一）抵销权的基本条件1.债权人在申请受理前对债务人负有债务的，可以主张抵销。2.债权人主张抵销，管理人不得以下列理由提出异议：（1）（2）申请受理时，债务人对债权人负有的债务尚未到期；申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期；（3）双方互负债务标的物种类、品质不同。（二）1.主体抵销权的行使程序债权人依法行使抵销权，应当提出抵销主张；管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人财产受益的除外。2.管理人的异议权管理人对抵销主张有异议的，应当在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销之日起 3内向人民提讼；无正当

13、理由逾期提起的，人民不予支持。3.抵销的生效时间管理人收到债权人提出的主张债务抵销通知之日起生效。（三）不得抵销的情形后，经审查无异议的，抵销自管理人收到61.权利的限制（1）债务人的债务人在申请受理后取得他人对债务人的债权的。（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有申请 1 年前所发生的而负担债务的除外。申请的事实，对债务人取（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有债权的除外。2.出资人抵销权的限制申请 1 年前所发生的而取得债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有

14、的债务抵销，债务人管理人提出异议的，人民应予支持：（1）债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务；（2）债务人股东股东权利或者关联损害公司利益对债务人所负的债务。【例题 1·单选题】根据企业法及司法解释规定，受理申请后，下列关于管理人职责及债务人财产的说法中，错误的是（）。（2016 年）A.债务人的债务人在抵销申请受理后取得他人对债务人的债权的，可以员主张B. 债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回，但企业法另有规定的除外C. 债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资而不受出资期限的限制D. 债务人的董

15、事侵占的企业财产，管理应当追回【抵销。】A】选项 A：债务人的债务人在申请受理后取得他人对债务人的债权的，不得【例题 2·单选题】根据企业法的规定，受理申请后，下列涉及债务人财产的说法中,正确的是()。（2013 年）A.债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者申请的事实，对债务人取得债权的，可以主张抵销B.债务人的高级管理利用职权从债务人获取的非正常收入，管理人应当追回C.债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以向债务人追偿D.债务人的债务人在申请受理后取得他人对债务人的债权的，可以主张抵销【】B】（1）选项 A：债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者申请的

16、事实，对债务人取得债权的，不得主张抵销；但债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请 1 年前所发生的而取得债权的除外。（2）选项 B：债务人的董事、监事和高级管理利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。（3）选项 C：人民受理申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过“管理人”取回；但法律另有规定的除外。（4）选项 D：债务人的债务人在申请受理后取得他人对债务人的债权的，不得主张抵销。【例题 3·单选题】甲公司因负债被债权人申请，人民受理了该申请。根据企业法律制度的规定，申请受理后所实施的行为，符合法律规定的是()。（2012 年）A.甲公司提前向乙公司清偿 18 万