论专有技术的国际保护(一)

1、论专有技术的国际保护 一 摘要 专有技术作为国际技术贸易的主要标的，在现代知识产权制度下，是一种含有巨大经 济利益的财产权。 这种财产权在现实的商业交易中形成了纷繁复杂的权利义务关系， 对传统 的知识产权制度提出了新挑战， 国际上尚未形成系统的法律保护。 因此有必要分析专有技术 涵义及法律性质，探讨专有技术国际保护的合理性，提出专有技术国际保护的四大框架。关键词 专有技术，专利，国际保护，知识产权一、专有技术的涵义及法律特征专有技术一词译自英文“knowhoW'，即“ Iknowhowtodoit的缩写，意思是 “我知道怎么做 。作为法律术语直到 1944 年才首次出现在美国的一个判例

2、中。20 世纪 50 年代以后，该词逐渐推广，随后在国际技术贸易中频繁使用。我国在60 年代中期的技术引进合同中，开始使用“knowhoW'这一术语，但对其译法却不一致，有的译为技术秘密 的、 “技术诀窍 的、 “非专利技术 的等，或直接译为 “诺浩 的。1980 年财政部公布的?中华 人民共和国中外合资经营企业所得税法实施细那么?首次在立法中将“knowhoW称作专有技术'写进条文。此后我国立法、有关解释及商业实践根本沿用“专有技术 '的提法。但对专有技术的法律定义，迄今仍未统一。国际知识产权组织国际局在1964 制定的?开展中国家发明样板法?中曾对专有技术定义： “

3、所谓专有技术是指有关制造工序，以及产业技术使用知 识。'国际商会拟定的关于保护专有技术的标准条款草案中认为 “专有技术是为了完成某种在 工业上有奉献的技术， 或为了使其能在实际上应用所必要的秘密的技术知识， 或此种知识的 积累。 ' 1世 界知识产权组织 1980年出版的?开展中国家示范法?第二局部第 201 条规定， 专有技术是指 “来自经验或技艺，能够实际应用，特别是工业上应用的工业情报、数据、资 料或知识。'目前对专有技术作出的较有影响且被许多国家采用的定义为1969 年在布佩斯召开的保护工业产权国际联盟会议上通过的匈牙利代表团的提案： “专有技术指享有一定价值

4、的可以利用的， 为有限范围专家知道的， 未在任何地方公开过其完整形式和不作为工业权取 得任何形式保护的技术知识、经验、数据、方法或者上述对象的组合。'我国对专有技术的理解根本上与此类似。 但未对专有技术的定义作直接明确的规定，而是从工业技术和生产管理及商业经营几个方面有所侧重地作出界定。从工业技术和生产管理方面的界定如1985年国务院发布的?中华人民共和国技术引进合同管理条例?第2条的规定， 1988 年对外经济贸易部发布的 ?中华人民共和国技术引进合同管理条例实施细那么?第2条第 2款的规定。 在商业经营领域中， ?反不正当竞争法?第十条中未明确规定“专有技术 '，但对 “商

5、业秘密 '的界定里明显涵括了专有技术的内容。 专有技术的开展， 已经成为法律概念上的技术形式。 它 是一种无形的财产权， 持有人凭秘密而获得自己的权利。 它与通过遵循行政程序而存在的专 利权不同，注重的是实效心理。 2它又可与专利权一起，在国际技术贸易中互为补充，互为 增益， 进行转让。它与商业秘密有着极深的渊源， 但比商业秘密出现的时间晚。两者常常被 用作同义语，但又不尽相同：一方面，专有技术可以但并不必然构成商业秘密。另一方 面，并非所有的商业秘密涵盖在专有技术之中。3商业秘密不仅包括那些不能独立形成一整套完整的技术内容、没有专利性、为少数人所知、能应用于生产实践并产生较好技术效益

6、、 经济效益的秘密的技术知识和经验 也叫 know-how ，而且包括那些具有专利性， 但是创造 人不愿公开而未申请专利， 可以在工商业中使用并在商业流通中获得利益的秘密 tradesecret .4由此可见，专有技术具有以下独特的法律特征：一非专利性。 非专利性使专有技术不受工业产权的强制性保护。但它是一种无形的财产权，属知识产权的一种。它与专利权可以相互包含，因此，存在范围十分广泛。二秘密性。秘密性是专有技术存在的前提， 也是获得法律保护的关键。 一旦丧失秘密性， 专有技术便进入了公共领域， 其他人可随意获取而不必支付任何费用， 专有技术即失去了商 业价值。只有处于秘密状态的专有技术， 才

7、能受到法律的保护。因此， 商业秘密对专有技术 合法持有人提出的保密要求较其他技术更高。三实用性。 实用性指专有技术具备一定的技术价值， 能够直接应用于生产、经营和管理 实践，有可传授性，能作为技术贸易的标的。通过转让，使其经济价值得到更充分的表达。 二、专有技术国际保护的合理性 专有技术作为国际技术贸易的标的之一， 在现代知识产权制度下， 是一种含有巨大经济利益 的财产权。 这种财产权在现实的商业交易中形成了纷繁复杂的权利义务关系， 对传统的知识 产权制度提出了新挑战。 在世界经济一体化的今天， 强调对专有技术进行国际保护， 其合理 性表达在以下几个方面：一补充专利保护的缺乏专有技术与专利同属

8、工业技术， 但经过法定行政程序审批的专利 权显然比专有技术受到更强势的保护。 这并不能说明对专有技术的保护一定要向专利权标准 靠近。 相反，随着科学技术的开展和国际贸易规模的日益扩大， 专有技术在促进各国科学技 术进步和社会经济开展中的作用越来越大。 在专利权无法涵括的领域， 留给了专有技术大有 作为的空间。具体可从专利权如下特征分析：1.专利权的客体不同国家对专利权的客体有不同的法律规定。如有的国家将植物新品种、不够创造专利条件的小创造作为专利权的客体，而我国那么不能。5WT0?与贸易有关的知识产权协议?Trips第27条第2款和第3款便明确列举了允许成员排除获得专利保护的产品和工艺有： 1

9、人类或动物的诊断医术、 疗法和 外科医术； 2动植物工艺而非微生物； 3植物和动物生产的重要生物工程而非非生物和 微生物工程。我国?专利法?第 25 条也规定了不授予专利权的内容。2.时间性和地域性时间性和地域性是专利权的法定特征。 各国法律及国际条约均明确规定了专利权期限和适应范 围。超过期限即进入公有领域， 不再享受法律保护。 而专有技术所有人那么靠保密享有实际专 有权， 禁止他人非法获得该技术和禁止不正当竞争， 往往不受时间和地域限制。 专利权保护 期一般为 20 年，但专有技术的保护期可能很短，也可能是永久的，完全取决于权利人的保 密程度。 3.公开性各国专利法均规定，申请专利的创造必

10、须“充分公开 。专利与创造说明书相关联。而专有技术的商业价值恰恰在于其 “秘密性 ，即使有所公布，也不会像专利那样与 某种明显的公开信息相联系。 有的专有技术只是一种方法或功能的观念， 难以具体物化为图 纸、数据之类的 “可视物 。但这正是专有技术的经济价值所在。由此可见，专有技术是一种 独立的技术形态， 它与专利制度并行不悖， 是有效保护技术创造创造的一种方式。 它不会被 专利制度取代， 也不会由于专利制度的开展而受到削弱。 专有技术与专利制度可以相互弥补 各自所存在的制度缺陷，两者共同促进人类技术进步和经济开展。二有利于鼓励技术创新， 增进效益专有技术作为知识产权的一种， 是能够为权利人带

11、来 收益的财产权。 对这种财产权加以明确， 予以合理的保护，一方面对权利人来说， 保障了其 因合法持有专有技术而支付的本钱得到回应， 使其能够合理地预见到所持专有技术通过应用、 流通、 转让所获利润的可能性， 从而促使权利人为追求本钱最小化、利益最大化而合理、节 约地使用资源， 鼓励人们勇于承当知识技术开发的高风险高本钱， 推动技术创新。 另一方面， 可促进专有技术的流通转让。 如果专有技术未成为法定财产权， 专有技术持有人所享有的权 益便只能通过单个特定交易相对人的认可来保障。 这样，使每一项权利的行使陷入不确定状 态中。 而且，在交易中也难以维持专有技术的秘密性。 过高的交易本钱阻碍了专有技术价值 的发挥， 也助长了他人寄希望于不正当转移技术， 从而低价占有的心态， 无益于资源的有效 利用和增进社会效益。三符合社会根本价值观专有技术的产生不是上帝的恩赐，而是来源于对现有一般信息进行加工、筛选、 储存、 处理和获得的结果， 是凝聚着人类脑力劳动和经济本钱的特殊智力资 产。其价值性表达了人类结合经济工具和智力活动凝聚成劳动结晶的追求，反映了劳动促进财富增值的恒定信仰。劳动是公平取得财产的根本途径。“在不对他人负有义务的场合，人们对其生产、做