论股东的监督作用及其完善(一)

1、论股东的监督作用及其完善 一 摘要：作为公司的所有者， 公司的开展关系着股东自身的利益， 进一步完善股东的监督职权， 不仅对完善公司内部监督制约机制有着重要的意义， 也是股东权保护的主要手段之一。 关键 词：股东、 监督、 搭便车、 老实义务公司治理结构的核心问题之一是如何完善公司的监督机 制，以期实现公司内部各个机构间的权利制衡。 合理的公司监督制约机制是公司标准运作的 有力保障， 这就必须通过各个监督主体在独立的前提下相互协调， 共同完成。长期以来，为 了制约不断扩大的董事会的权限， 人们一直对监事会抱有较大的期望。 但是在现实中监事会 的监督职权往往流于形式， 现行公司法中对监事会监督职

2、权的规定也过于笼统， 缺少可操作 性。于是， 近几年在进一步完善监事会制度的同时， 人们又将目光投向了正处在逐步完善过 程中的独立董事制度。 无疑，以上两种措施都是完善公司内部监督制度的一种强有力的手段， 但它们也都有一个共同的特点， 即无论监事还是独立董事， 都缺乏积极监督公司经营的动力。 相反，作为公司的所有者， 公司的开展关系着股东自身的利益， 进一步强化股东的监督职权， 对构筑股东权保护这一伟大系统工程， 完善股份公司内部监督制约机制有着重要的意义。 一、 股东在公司内部监督体制中的地位在所有与经营别离的现代公司， 随着 “股东大会中心主义 向“董事会中心主义 的转变， 作为公司最高权

3、力机关的股东大会不再是一个万能的机关。 与 之相对应的是， 在公司内部董事会的权力不断扩张， 成为公司实质上的权力中心。 股东大会 为公司非常设机构， 除了担任公司董事、 监事职务的股东以外， 大多数股东并不直接参与公 司经营以及日常管理。但是，由于股东是与股份公司最为密切的利害关系人，因此，经营管 理权限的下放， 并不意味着股东可以置自身的利益而不顾， 股东大会在将公司的经营管理权 限移交给董事会的同时， 各个股东仍要通过各种方式对公司进行监督。 首先， 股东可以直接 选举产生公司的监督机关。 为制约董事会不断扩大的权利， 大陆法系国家公司法规定公司内 部应设置由股东选举产生的监事会， 监事

4、会作为全体股东的代表， 对公司的财务、 经营决策 及业务执行等各方面行使监督职权。 英美法系国家虽然不存在监事会制度， 但以独立董事为 主组成的各种委员会同样可以保证公司内部各种机构间的权力制衡。其次， 为确保公司经营的稳定开展和自身的利益不受侵害， 防止公司的经营行为偏离公司的目标和利益， 各个股东 还可以利用法律及相关法规赋予他们的各种股东权直接对公司进行监督。 此外， 对于中小股 东而言， 为防止公司资本多数决原那么所带来的各种弊端， 防止大股东利用手中的表决权优势 操纵公司， 更应该充分利用这些股东权监督公司经营， 通过自己的力量实现对自身利益的保 护。可以说， 无论以监事会为中心构建

5、公司内部监督体制， 还是通过独立董事及各种委员会 来实现内部权力制衡， 都不能无视股东在公司内部监督制度中的作用， 来自股东的监督是公 司内部监督体制中的重要组成局部。 在股份群众化、 分散化的现代公司中， 与其他监督主体 相比， 股东的监督有着明显的特点： 第一，股东的监督具有广泛性。从公司内部各个监督主 体来看，董事会的监督职权主要表达在对公司的日常业务执行， 对经理层的业绩评价等方面； 监事会更侧重对公司财务、 会计以及董事违法行为方面的监督。 与前两者相比， 股东不仅可 以通过选举和更换董事、监事，直接行使质询权、阅览权以及诉讼权等权限对公司董事会、 监事会进行监督， 还可以通过行使表

6、决权、 撤销股东大会决议请求权等方式对股东大会及大 股东实施监督；第二，股东的监督具有随意性和松散性。与董事会、监事会的监督不同，股 东的监督仅仅作为股东权利的一个方面， 而不是一种义务。 对于法律及公司章程赋予的监督 权，行使与否， 或行使多少均由各个股东自己决定，即使股东不参加股东大会，不行使表决 权也不需承当任何法律责任。 第三， 股东的监督具有代表性。 股东行使监督权的结果可能会 使公司的股价上升， 效益提高或利润增加， 但这种利益均是属于公司和全体股东的， 行使监 督权的股东代表了全体股东的利益， 而其个人并不会因此而比其他股东多获得任何利益。 二、 股东监督权的行使方式在现代公司制

7、度中， 股东对公司的监督主要通过行使法律及公司章程 赋予他们的各种共益权来实现。 这种由股东对公司的支配权转化而来的权利通常被理解为股东以参与公司经营为目的的权利 。股东监督权的行使方式主要包括： 1、通过股东大会行 使的监督权表决权是股东最根本的权利， 也是股东行使对公司之监督权的最主要的方式。 我 国现行?公司法? 103 条赋予股东大会的 11 项权利， 无不需要通过股东行使表决权来实现。 股东通过股东大会行使的监督权主要表现在：第一， 股东可以投票选举和更换董事， 决定有关董事的报酬事项。 由于现代公司中董事会是公司的权力中心， 能否建立一个健全的经营管 理机构将直接影响公司利益最大化

8、目标的实现。因此， 各个股东通过行使董事的选任权， 推选出能代表大多数股东利益的董事会成员是确保公司稳定开展的是前提条件。 第二， 选举和 更换监事， 决定有关监事的报酬事项。 由于在股东公司中监事会代表股东大会， 在公司的日 常财务、 会计监督以及对董事违法行为的监督方面起着重要的作用， 这就要求监事会成员不 仅要具备相当的专业知识和能力， 更重要的是要能代表大多数股东的意志。 第三， 就公司组 织及运营中的根本领项行使决策权。 在现代公司中， 董事会虽然在公司经营决策， 日常管理 及选任公司经理等方面享有广泛的权力，但是，在涉及修改公司章程、利润分配、增减资、 合并分立、解散等重大事项时，

9、仍然必须由股东大会表决通过。另外，在股东大会上，出席 股东大会的股东为行使其表决权， 还可以请求董事会或监事会就会议议程中的事项进行说明。 股东通过行使质询权， 不仅可以使股东在表决前能够及时获得充分、 有效的相关信息， 对董 事会的决策事项实施必要的监督， 同时也防止了股东在不明真相的情况下盲目表决， 甚至助 纣为孽。 2、对公司财务、会计以及日常经营的监督权现代公司制度中，为确保股东的权益 不受侵犯， 各国公司法均明确规定了各个股东享有监督公司经营的权利。 这些权利主要包括 财务会计报表、账簿的查阅权，质询权、知情权，对公司经营提出建议等。我国?公司法? 第 110 条规定： “股东有权查

10、阅公司章程、股东大会会议记录和财务会计报告，对公司的经 营提出建议或者质询 。另外，当公司遇到重大或者特殊事项需要股东大会决议，而通常负 责召集临时股东大会的董事会又怠于召集时， 符合一定条件的股东可以请求董事会召集股东 大会。?公司法?第 104 条规定：持有公司股份 10%以上的股东可以请求公司召开临时股东 大会。 3、提起诉讼的权利赋予股东提起诉讼的权利是适应“所有与经营相别离 而产生的一项重要公司法律制度， 它不仅说明了公司与股东的密切联系， 说明了作为出资者的股东不可 能对由自己出资所构成的公司资本的运营漠不关心， 同时以表达出即使在董事会权力中心主 义的情形下，也不能漠视股东权利，

11、公司内部主体的权力必须受到制约和制衡的理念。 股东的诉讼一般分为直接诉讼和派生诉讼， 前者是股东为自己的个人利益而提起的诉讼； 后 者又称为衍生诉讼或代表诉讼， 是指当公司董事及其他高级职员因违反注意义务或忠实义务 给公司带来损失时， 由于公司怠于行使追究董事的赔偿责任权利， 而由股东代替公司提起的 诉讼。三、股东监督权行使中存在的问题1、大股东的监督及资本多数决的滥用股东在公司监督体制中的地位因各个股东对公司的实际控制程度不同而有着较大的差异。 从大股东的角 度来看， 由于在公司中投入的资本数额较大， 承当的投资风险也比拟高， 因此他们往往更希 望经营者依照自己的意思管理、 经营公司。 为此

12、， 他们会积极地利用表决权优势或者直接进 入公司管理层，或者选出代表自己意思的董事、监事。另外，为确保投资利益的实现，即使 他们不直接参与公司经营，也还会随时关注公司的经营状况，考察董事、监事的业务能力， 并采取各种方式阻止公司经营中违反法律或公司章程行为的发生。 总而言之， 法律及公司章 程赋予股东的监督权，在大股东身上都可以得到充分的表达。 凡事都有两面，作为股东，大 股东积极有效地行使对公司的监督权固然对限制董事会的权力扩张， 实现股东大会与董事会 的权力制衡， 完善公司治理结构有着重要的意义。 但从另一个角度来看， 如果大股东对公司 经营干预过多， 不仅会导致经营权独立性的降低， 也可

13、能导致公司向大股东利益倾斜， 进而 损害中小股东的利益。现代公司中， 控股股东控制、操纵公司的现象十分普遍，他们不仅对 一个公司的经营管理或方针政策具有决定性的影响力， 而且该影响力可以决定一个公司的董 事会的选任，决定公司的财务和经营管理活动，甚至使该公司成为某种特定目的的工具。 另外，基于自身利益的考虑，为确保公司董事及监事能依照自己的意志运营公司，大股 东不仅要控制董事会、 监事会， 同时还可以通过其所控制的董事会将自己的意志变成事先拟 好的股东大会议案， 在股东大会上利用其所拥有的多数表决权通过各项议案， 客观上剥夺了 中小股东的发言权， 使股东大会变成了一些大股东姿意横行的 “天堂 。 从这个意义上看， 大股东行使监督权的目的实际上将其作为自己对公司的经营管理直接或者间接地进行控制 的手段。 2、中小股东的监督及其问题完善公司监督制度的目的一方面为维护