第七讲++实用性1

1、第七讲第七讲 实用性、实用性、外观设计授权的实质要件外观设计授权的实质要件l实用性l外观设计专利授权的条件一、实用性一、实用性l（一）实用性的法律规定l中华人民共和国专利法第22条第4款：l实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。 一、实用性一、实用性l（二）实用性的含义l实用性是指发明或者实用新型申请的主题必须能够在产业上制造或者使用，并且能够产生积极效果。l如果申请的是一种产品，那么该产品必须在产业中能够制造，并且能够解决技术问题；如果申请的是一种方法，那么这种方法必须在产业中能够使用，并且能够解决技术问题。只有满足上述条件的产品或者方法专利申请才可能被授予专

2、利权。一、实用性一、实用性(二二)实用性的含义实用性的含义l产业，它包括工业、农业、林业、水产业、畜牧业、交通运输业以及文化体育、生活用品和医疗器械等行业。 l在产业上能够制造或者使用的技术方案，是指符合自然规律、具有技术特征的任何可实施的技术方案。 l能够产生积极效果，是指发明或者实用新型专利申请在提出申请之日，其产生的经济、技术和社会的效果是所属技术领域的技术人员可以预料到的。这些效果应当是积极的和有益的。（三）实用性的审查顺序（三）实用性的审查顺序l发明或者实用新型专利申请是否具备实用性，应当在新颖性和创造性审查之前首先进行判断。（四）实用性的审查基准（四）实用性的审查基准l“能够制造或

3、者使用” 是指发明或者实用新型的技术方案具有在产业中被制造或使用的可能性。l满足实用性要求的技术方案不能违背自然规律并且应当具有再现性。因不能制造或使用而不具备实用性是由技术方案本身固有的缺陷引起的，与说明书公开的程度无关。 （五）不具有实用性的情形（五）不具有实用性的情形l1、无再现性。无再现性。再现性，是指所属技术领域的技术人员，根据公开的技术内容，能够重复实施专利申请中为解决技术问题所采用的技术方案。这种重复实施不得依赖任何随机的因素，并且实施结果应该是相同的。l例如：“一种分娩方法”l本申请要求保护一种分娩方法，这种分娩方法是以产妇为主体，在产前学习分娩相关知识，并进行心里辅导，克服恐

4、惧心理，在分娩过程中取蹲位或俯趴位，根据自身的生理情况自主调整分娩进程，最终完成分娩。其实质是以产妇即以有生命的人为实施对象，无法在产业上使用。并且，人的生理条件千差万别，在分娩中出现的情况也各不相同，而这些情况受个人体质、心理因素等许多复杂因素的共同影响，很多是难以提前预料的，产妇及医护人员需要根据当时的情况采取不同的措施，制定不同的方案，可以说某一位产妇的分娩过程很难在他人身上完全再现，由此可知，这种分娩方法的实现受到个体差异及随机因素的影响，致使所属技术领域的技术人员不可能重复实现其方案，无再现性。因此该申请不具备实用性。（专利复审委员会11295号复审决定） （五）不具有实用性的情形（

5、五）不具有实用性的情形l2、违背自然规律违背自然规律l具有实用性的发明或者实用新型专利申请应当符合自然规律。违背自然规律的发明或者实用新型专利申请是不能实施的，因此，不具备实用性。l例如： 永动机。 l本申请涉及的是一种不消耗能源物质的发电机，在工作中其动力装置无需补充任何能源物质，也不依赖于水力、自然风力等环境因素，整个机械一经启动，非经制动就会永不停止运转，而不消耗能源物质，实际上涉及的是一种永动机，显然违背了有关“能量守恒”的自然法则，因此不具备专利法第22条第4款规定的实用性。l（专利复审委员会3833号复审决定） （五）不具有实用性的情形（五）不具有实用性的情形l单向渗透层是否违背自

6、然规律？l“除臭吸汗鞋垫”专利，无效宣告请求人认为，渗透是一种现象，渗透不具有方向性，单向渗透违背科学规律。本案争议专利则是利用渗透现象和规律设计了一个特定的渗透层，该渗透层由具有漏斗状孔隙的布面构成，通过这一技术手段实现脚汗只能从一个方向向另外一个方向渗透，从而实现单向渗透。这一特定的技术手段或方案只是利用了渗透的现象和规律，并未违反科学规律，珍誉公司关于本案争议专利中的单向渗透层违背科学规律、不具有实用性的主张不能成立。l（北京市高级人民法院（2004）高行终字第61号判决。（五）不具有实用性的情形（五）不具有实用性的情形l3、利用独一无二的自然条件的产品利用独一无二的自然条件的产品 具备

7、实用性的发明或者实用新型专利申请不得是由自然条件限定的独一无二的产品。“黄河上游梯级水电站运行设计与优化调度方法及设备”是否具有实用性？l权利要求1请求保护一种黄河上游梯级水电站群的联合运行设计与优化调度方法，该方法中虽然涉及使用了一些具体的参数如“水库水位和库容关系曲线、下游尾水位和流量关系曲线、各梯级水电站的保证出力、兰州断面下泄流量及其保证率、以及各水库的水量平衡方程和蓄水水位限制”，上述参数来自于对黄河上游具体水库的测量或者是根据生产生活需要具体要求而确定的，也是实现该权利要求技术方案的必要条件，由于上述参数的获取和调整都是能够重复实施的，相同的参数必将带来相同的实施结果,因此该方法权

8、利要求要求保护的技术方案是可以重复实施的，具备再现性。l（专利复审委员会复审决定第49870号）（五）不具有实用性的情形（五）不具有实用性的情形l4、人体或者动物体的非治疗目的的外科手术方、人体或者动物体的非治疗目的的外科手术方法法l非治疗目的的外科手术方法，由于是以有生命的人或者动物为实施对象，无法在产业上使用，因此不具备实用性。l例如：一种制备预防流感抗血清的方法l在本申请权利要求1要求保护的制备预防流感抗血清的方法中，“HA、NA DNA疫苗免疫动物”、“采集抗血清”和“抗血清被动免疫”三个步骤都包括了使用器械对有生命的人体或者动物体实施的创伤性或介入性处置方法，即都使用了非治疗目的的外

9、科手术方法，由于这些方法是以有生命的人或者动物为实施对象，无法在产业上使用，因此，包含这些步骤的权利要求1所要求保护的制备预防流感抗血清的方法不具备专利法第22条第4款规定的实用性。l（专利复审委员会 FS11648复审决定）（五）不具有实用性的情形（五）不具有实用性的情形l5、测量人体或者动物体在极限情况下的生理参测量人体或者动物体在极限情况下的生理参数的方法数的方法 l这会对人或动物的生命构成威胁，不同的人或动物个体可以耐受的极限条件是不同的，需要有经验的测试人员根据被测对象的情况来确定其耐受的极限条件，因此这类方法无法在产业上使用，不具备实用性。 l如：通过逐渐降低人或动物的体温，以测量

10、人或动物对寒冷耐受程度的测量方法；（五）不具有实用性的情形（五）不具有实用性的情形l6、无积极效果无积极效果 具备实用性的发明或者实用新型专利申请的技术方案应当能够产生预期的积极效果。明显无益、脱离社会需要的发明或者实用新型专利申请的技术方案不具备实用性。l例如：基于池水循环发电的发电机组l本申请的发电机组所产生的电能实质上是由外接动力的能量转换而来，并非利用水资源进行发电，池水在此过程中仅是转换介质，本申请的技术方案导致发电机输出的电能小于外接的动力输入的能量。与通过输入外接动力直接驱动发电机发电相比，相同动力输入条件下本申请的发电机组的工作效率只会更低，结构却更加复杂，并不能解决说明书中记

11、载的技术问题，即没有产生预期的积极效果，脱离了社会需要。l专利复审委员会FS33678复审决定。二、外观设计专利授权的实质条件二、外观设计专利授权的实质条件l（一）法律规定l专利法第二十三条 授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。 授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。 授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。 本法所称现有设计，是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。 （二）根据专利法（二）根据专利法23条

12、第条第1款的判断款的判断l1、判断对象l不属于现有设计，与抵触申请不同。相当于发明和实用新型专利的新颖性。l不属于现有设计，是指在现有设计中，既没有与涉案专利相同的外观设计，也没有与涉案专利实质相同的外观设计。2、判断主体、判断主体l在判断外观设计是否符合专利法第二十三条第一款、第二款规定时，应当基于涉案专利产品的一般消费者的知识水平和认知能力进行评价。 l（） 对涉案专利申请日之前相同种类或者相近种类产品的外观设计及其常用设计手法具有常识性的了解。l（2）对外观设计产品之间在形状、图案以及色彩上的区别具有一定的分辨力，但不会注意到产品的形状、图案以及色彩的微小变化。3、判断基准、判断基准l外

13、观设计相同，是指涉案专利与对比设计是相同种类产品的外观设计，并且涉案专利的全部外观设计要素与对比设计的相应设计要素相同。l外观设计实质相同,指涉案专利与对比设计是相同或者类似种类的商品，一般消费者经过对涉案专利与对比设计的整体观察可 以看出，二者的差别是非实质的。4、判断方式、判断方式l单独对比；l直接观察；l仅以产品的外观作为对比对象l整体观察、综合判断 l（四）根据专利法23条第2款的判断l授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。l相当于发明和实用新型专利的创造性；l涉案专利与现有设计或者现有设计特征的组合相比不具有明显区别包括如下几种情形： （1）涉案

14、专利与相同或者相近种类产品现有设计相比不具）涉案专利与相同或者相近种类产品现有设计相比不具有明显区别；有明显区别；（2）涉案专利是由现有设计转用得到的，二者的设）涉案专利是由现有设计转用得到的，二者的设计特征相同或者仅有细微差别，且该具体的转用手计特征相同或者仅有细微差别，且该具体的转用手法在相同或者相近种类产品的现有设计中存在启示法在相同或者相近种类产品的现有设计中存在启示（3）涉案专利是由现有设计或者现有设计特征组合）涉案专利是由现有设计或者现有设计特征组合得到的。得到的。 （五）不得与他人在先取得的合法权利相冲突（五）不得与他人在先取得的合法权利相冲突l合法权利，是指依照中华人民共和国法

15、律享有并且在涉案专利申请日仍然有效的权利或者权益。包括商标权、著作权、企业名称权（包括商号权）、肖像权以及知名商品特有包装或者装潢使用权等。l目的：阻止某些外观设计专利申请人未经许可将他人已经注册的商标或者享有著作权的作品结合自己的产品申请外观设计专利。 二、外观设计专利授权的实质条件案例：餐厅招牌外观设计1999年黄某申请了两项餐厅招牌外观设计专利，并获得了授权。香格里拉国际饭店管理有限公司分别于1994年和1995年开始对第69447号“SHANGRI-LA”和第777861号“香格里拉”两文字商标享有商标专用权 l案例：“竹地毯”外观设计l审查对象： 01333737.8 l对比文件： 93306205.2二、外观设计专利授权的实质条件二、外观设计专利授权的实质条件l案例：“竹地毯”外观设计l法院认定：竹地毯与竹凉席都属于室内家居产品，消费群体相同，并且在一定情况下二者可以互换使用，在产