公司治理结构的法律透析

1、公司治理结构的法律透析         【关键词】公司；治理结构；法律透析 公司治理结构是由公司的法律地位、产权结构和多元利益主体结构所决定的，其中公司的产权结构起着决定性作用。从治理结构内部制衡关系分析，股东大会与董事会之间实质上是一种信任托管关系，董事会与公司经理之间是一种委托代理关系        【关键词】公司；治理结构；法律透析 公司治理结构是由公司的法律地位、产权结构和多元利益主体结构所决定的，其中公司的产权结构起着决定性作

2、用。从治理结构内部制衡关系分析，股东大会与董事会之间实质上是一种信任托管关系，董事会与公司经理之间是一种委托代理关系，而监事会与董事会及经理之间又是一种监督与被监督的关系；从外部制衡机制分析，证券市场、职业经理人市场、政府的经营管制等都会施加影响。从法学的角度讲，公司治理结构（也称法人治理结构）是指公司作为一个独立的法人实体，为维护股东、公司债权人以及社会公共利益，保证公司正常有效地运营，以股权为基础建立起来的、由法律和公司章程规定的有关公司组织机构之间权力分配与制衡的制度体系。公司的治理结构是由公司的法律地位、产权结构以及多元利益主体结构所决定的，其中公司的产权结构起着决定性作用。根据法人所

3、有权理论和公司法理论，我们知道，公司在法律上是具有独立法人资格的权利和义务主体，其独立的人格必然要求公司须有自己的财产，正因为如此，法律赋予公司拥有其独立的财产。公司的法人财产最初来源于出资者（可以是法人和自然人）的出资。出资者一旦将自己的财产投入到公司，便失去了对该部分财产的所有权，因为该财产成了公司这个法人的财产（这是法律赋予公司的权利）。这也就是说，公司对出资者投入到公司的财产享有了所有权。而出资者虽然丧失了向公司投入财产的所有权，但因此换得了公司的股东权，出资者因其出资而成为公司的股东。另一方面，公司又是一个由股东、董事、经理、职工结成的多元利益共同体。首先，股东作为公司的出资者，虽可

4、按照法律规定转让股份，但在其成为股东时是不能随意抽回出资的（只有在公司破产清算，即公司不存在时，才有可能完全地收回其出资。对于有限责任公司，股东要抽回或转让出资，即退股，须经公司其他股东同意）。我们知道，出资者之所以出资于公司，主要目的是为了获取公司短期或长期的红利，这也可以说是股东从公司获得的惟一回报。这就使得股东的利益与公司经营的好坏有了直接的联系，股东对公司的运营要承担风险。同时，由于社会经济的发展、科技的进步和市场竞争的加剧，对公司经营者的要求越来越高，这又使得股东一般都不直接参与公司运营，而是通过选举董事，组成董事会来代表自己经营管理。公司治理结构作为一个法律制度体系，它主要包括法律

5、和公司章程规定的公司内部机构分权制衡机制和法律规定的公司外部环境影响制衡机制两部分。一、公司治理结构的内部制衡关系在公司的法人治理结构中，股东及股东大会与董事会之间、董事会与高层执行官员之间以及它们和监事会之间存在着性质不同的关系，要完善公司的治理结构，就要明确划分股东、董事会、经理人员和监事各自的权力、责任和利益，从而形成四者之间的制衡关系。1.股东大会和董事会之间的信任托管关系在治理结构中，董事是股东的受托人（Trustee），承担受托责任（FiduciaryDuties），受股东大会的信任委托，托管公司的法人财产和负责公司经营。这种关系是一种信任托管关系。其特点在于，一旦董事会受托来经营

6、公司就成为公司的法定代表。股东既然将公司交由董事会托管，则不再去直接干预公司管理事务。但可以以玩忽职守、未尽到受托责任而起诉董事，或者不再选举他们连任。不过选举不能由单个股东决定，而要取决于股东大会投票的结果。个别股东如对受托经营者的治理绩效不满意，还可以“用脚投票”，即转让股权而离去。受托经营的董事不同于受雇经理人员，不兼任执行人员的董事（独立董事）一般不领取报酬，只领取一定的津贴或称车马费以表明不是雇佣关系，而只是信任托管关系。2.董事会与公司经理人员之间的委托代理关系董事会以经营管理组织、经验和创利能力为标准，挑选和任命适合于本公司的经理人员。经理人员作为董事会的意定代理人，拥有管理权和

7、代理权。前者是指经理人员对公司内部事务的管理权，后者是指经理人员在诉讼方面之外的商业代理权。这种委托代理关系的特点在于：（1）经理人员作为意定代理人，其权力受到董事会委托范围的限制，包括法定限制和意定限制，如营业方向的限制，处置公司财产的限制等。超越权限的决策和被公司章程或董事会定义为重大战略的决策，要报请董事会决定。（2）公司对经理人员是有偿委任的雇用，经理人员有义务和责任依法经营好公司事务，董事会有权依经理人员的经营绩效进行监督，并据此对经理人员做出（或约定）奖励或激励的决定。这里应当指出的是，在现代实际经济生活中，董事会的主要职能已经从经营管理作用转为战略决策和监督的作用，而作为董事会意

8、定代理人的高层经理人员的权力要比法律上的规定来得更大。因此，如何加强对他们的监督和激励就成为完善现代公司治理结构的一项重要课题。应该看到，委托人和代理人各自追求的目标是有不同之处的。作为委托人的董事，要求经理人员尽职尽责，执行好经营管理的职能，以便为公司取得更多的“剩余收入”即利润；而作为代理人的高层经理人员所追求的，则是他们本身的人力资本和收人的最大化。为此，在经理人员握有很大权力的条件下，董事会就尤其需要建立一套有效的激励机制，根据经理人员的工作绩效（包括公司的盈利状况、市场占有率、在社会公益方面的表现等）对他们实行约束与激励。3.监事会与董事会和经理人员之间的监督与被监督关系从董事会与股

9、东大会的关系来讲，董事会要向股东大会负责并接受其监督。但在实践中，由于商业环境的复杂性和执行机构自主权的增加，加之权力机构的临时性和股东的分散性，使得股东不便经常性地对董事会及经理的经营行为进行监督，因而又设立了专门从事监督的机构监事会，以把董事会和经理执行业务的活动置于自己的视野范围之内，形成一种以避免股东与经营者利益冲突为目的的制约与平衡制度。监事会代表股东，通过对董事会和经理工作的监督，以保证公司的利益和股东利益的最终实现。在实际生产经营中，对于公司经营状况的好坏，究竟是由管理者的才能还是外部客观环境所致是很难判断的，因此，监事会的作用更多的是对管理者在公司中的经营管理过程进行监督。公司

10、治理结构的关键在于明确划分股东、董事会、经理人员和监事各自的权力、责任和利益，形成四者之间的制衡关系，最终保证公司制度的有效运行。首先，股东作为所有者掌握着最终的控制权，他们可以决定董事会人选，并有推选或不推选直到起诉某位董事的权利；但是，一旦授权董事会负责公司后，股东就不能随意干预董事会的决策了，个别股东更无权对公司经营说三道四。其次，董事会作为公司的法人代表全权负责公司经营，拥有支配公司法人财产的权利并有任命和指挥经理人员的全权；但是，董事会必须对股东负责（正是由于需要建立股东与董事会之间的制约与均衡关系，现代经济学的研究得出结论，股权的过分分散化容易使股东失去对董事会的控制，对公司的有效运营是十分不利的）。再次，经理人员受聘于董事会，作为公司的意定代理人管理公司的日常经营事务，在董事会授权范围之内，经理人员有权决