学习情境四合同法原理

1、建设工程招投标与合同管理建设工程招投标与合同管理学习单元学习单元1认识合同的法律基础认识合同的法律基础学习单元学习单元2熟悉合同法熟悉合同法学习单元学习单元3明确合同的订立和效力明确合同的订立和效力学习单元学习单元4履行与担保合同履行与担保合同学习单元学习单元5变更、转让和终止合同变更、转让和终止合同学习单元学习单元6处理违约责任及合同争议处理违约责任及合同争议学习单元学习单元1 认识合同的法律基础认识合同的法律基础 一、民法与民法通则一、民法与民法通则 （一）民法的概念（一）民法的概念 民法是调整平等主体的法人之间、公民之间以及法人与公民之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。权利主体、物

2、权、债权、知识产权、人身权是民法的基本内容。随着市场经济的建立和发展，民法在经济活动中的作用将日益突出。在我国，民法是国家的基本法律之一。 （二）民法调整的对象（二）民法调整的对象 民法调整的对象，是指民法规范效力所涉及的范围。根据民法通则的规定，我国民法调整的社会关系有以下两个方面： 1.平等主体间的财产关系 财产关系也称为经济关系，是人们在生产、分配、交换和消费过程中所形成的具有 经济内容的社会关系。 2.平等主体间的人身关系 人身关系是指与特定人身不可分离而没有直接财产内容的社会关系，通常表现为生命、健康、姓名、名誉、人身自由等权利而产生的人身关系，以及知识产权中的人身关系。 （三）民法

3、的适用范围（三）民法的适用范围 民法的适用范围，包括民法在时间上的适用范围、在空间上的适用范围和对人的适用范围。 二、合同法律关系的构成要素二、合同法律关系的构成要素 法律关系是一定的社会关系在相应的法律规范的调整下形成的权利义务关系。法律关系的实质是法律关系主体之间存在的特定权利义务关系。合同法律关系是一种重要的法律关系。 合同法律关系，是指由合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利义务关系。合同法律关系是由法律关系主体、法律关系客体和法律关系内容三个要素构成，缺少其中任何一个要素都不能构成合同法律关系，改变其中的任何一个要素也会改变了原来设定的法律关系。 （一）合同法律关系的主体

4、（一）合同法律关系的主体 合同法律关系的主体，是参加合同法律关系、享有相应权利、承担相应义务的当事人。合同法律关系的主体可以是自然人、法人和其他组织。 （二）合同法律关系的客体（二）合同法律关系的客体 合同法律关系的客体，是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为和智力成果。 （三）合同法律关系的内容（三）合同法律关系的内容 合同法律关系的内容，是指合同规定和法律规定的权利和义务。合同法律关系的内容是合同的具体要求，决定了合同法律关系的性质，它是连接合同法律关系主体的纽带。 三、代理三、代理 （一）代理的概念和特征（一）代理的概念和特征

5、 代理是指代理人以被代理人的名义，在其授权范围内向第三人作出意思表示，所产生的权利和义务直接由被代理人享有和承担的法律行为。公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为，但法律有规定或当事人有约定的除外。 代理主要具有以下特征： （1）代理活动必须是具有法律意义的行为。 （2）代理人以被代理人的名义实施代理行为。 （3）代理人在代理权限内独立地表示自己的意思。 （4）被代理人对代理行为承担民事责任。 （二）代理的种类（二）代理的种类 根据代理权发生依据的不同，代理可分为委托代理、法定代理和指定代理三种。 （三）代理关系的终止（三）代理关系的终止 1.委托代理关系的终止 委托代理关系可因下列原因终止

6、： （1）代理期限届满或代理事务完成，代理关系依照委托合同或委托书自然终止。 （2）被代理人取消委托或代理人辞去委托。 （3）代理人死亡。代理关系具有严格的人身属性，代理人一旦死亡，代理权和代理关系随之消灭，不能继承和转让。被代理人可以另行委托，产生新的委托代理关系。 （4）代理人丧失民事行为能力。 （5）作为被代理人或者代理人的法人终止。 2.法定代理或指定代理关系的终止 法定代理或指定代理关系可因下列原因终止： （1）被代理人取得或恢复民事行为能力。 （2）被代理人死亡或代理人死亡。 （3）代理人丧失民事行为能力。 （4）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定。 （5）由其他原因引起的被代

7、理人和代理人的监护关系消灭。 （四）代理权的滥用和无权代理及其法律后果（四）代理权的滥用和无权代理及其法律后果 1.代理权的滥用 代理权的滥用是指代理人以被代理人的名义从事对被代理人有重大不利的经济活动，致使被代理人的利益受到损害的一种无效代理行为。代理权的滥用有自己代理、双方代理、恶意代理等几种情况。 2.无权代理 无权代理是指代理人没有代理权、超越代理权或在代理权终止的情况下，以被代理人的名义实施的经济行为。 3.法律后果 民法通则第66条对滥用代理权及无权代理等情况的法律后果作出了如下规定： （1）没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责

8、任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。 （2）代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。代理人和第三人串通、损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。 （3）第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。 四、诉讼时效四、诉讼时效 （一）诉讼时效的概念（一）诉讼时效的概念 诉讼时效是指权利人若在法定期间不行使权利，就丧失了请求人民法院保护民事权益的权利的法律制度。诉讼时效是民事时效的一种，民事时效是指经过一定期间和一定事实状态的继

9、续，因而发生取得或丧失某种民事权利的制度。其取得权利的，称为取得时效；其丧失权利的，称为消灭时效。消灭时效除时间外，以继续不行使权利为要件。 （二）诉讼时效期间的种类（二）诉讼时效期间的种类 我国民法通则及有关法律规定，诉讼时效期间通常可划分为以下四类。 1.普通诉讼时效 普通诉讼时效适用于一般民事权利，其效力具有普遍意义的诉讼时效。我国民法通则规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为两年，法律另有规定的除外。” 2.短期诉讼时效 短期诉讼时效是指期间为一年的诉讼时效，下列诉讼时效期间为一年：身体受到伤害要求赔偿的；延付或拒付租金的；出售质量不合格的商品未声明的；寄存财物被丢失或损毁

10、的。 3.特殊诉讼时效 特殊诉讼时效不是由民法规定的，而是由特别法规定的诉讼时效。例如，合同法第129条规定涉外合同期间为四年。海商法第257条规定，就海上货物运输向承运人要求赔偿的请求权，时效期间为一年。 4.权利的最长保护期限 诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。 （三）诉讼时效的起算、中止、中断和延长（三）诉讼时效的起算、中止、中断和延长 1.诉讼时效的起算 诉讼时效期间的开始，就是诉讼时效期间的起算点，即从何时起开始计算诉讼时效期间。 2.诉讼时效的中止 诉讼时效的中止是指在诉讼时效进行中，因一定法定事由的发生，阻碍权

11、利人提起诉讼，法律规定暂时停止诉讼时效期间的进行，待阻碍诉讼时效进行的事由消失后，诉讼时效继续进行，累计计算。诉讼时效中止，必须符合法定条件。 3.诉讼时效的中断 诉讼时效的中断是指在诉讼时效进行中，因一定法定事由的发生，阻碍时效进行，致使以前经过的诉讼时效期间统归无效，待中断诉讼时效的事由消除后，其诉讼时效期间重新计算。中断诉讼时效有利于督促当事人及时行使自己的权利。 4.诉讼时效的延长 诉讼时效延长，是指人民法院对于已经届满的诉讼时效期间给予适当延长。学习单元学习单元2 熟悉合同法熟悉合同法 一、合同的概念一、合同的概念 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义

12、务关系的协议。各国的合同法规范的都是债权合同，它是市场经济条件下规范财产流转关系的基本依据，因此，合同是市场经济中广泛进行的法律行为。而广义的合同还应包括婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，以及劳动合同等，这些合同由其他法律进行规范，不属于合同法所规范的范畴。 二、合同法内容简介二、合同法内容简介 合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间在设立、变更、终止合同时所发生的社会关系的法律规范总称。 1999年3月15日，第九届全国人民代表大会第二次会议通过了合同法，以经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法为基础，以民法通则为指导，吸取了行政法规和司法解释的规定，移植和借鉴国外立法，摒弃了

13、三个合同法过于原则、过于简单的缺陷，是一部关系自然人、法人和其他组织切身利益，完善市场交易规则，发展社会主义市场经济的重要法律，也是一部统一的较为完备的合同法。 三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则 合同法的基本原则是合同当事人在合同的签订、执行、解释和争执的解决过程中应当遵守的基本准则，也是人民法院、仲裁机构在审理、仲裁合同纠纷时应当遵循的原则。合同法的基本原则包括以下几种：（1）平等原则（2）自愿原则（3）公平原则（4）诚实信用原则（5）遵守法律和公共秩序的原则 四、合同的分类四、合同的分类 合同作为商品交换的法律形式，其类型因交易方式的多样化而各不相同。尤其是随着交易关系的发展和交易

14、内容的复杂化，合同的形态也在不断变化和发展。因此可以从不同的角度对合同作不同的分类。 （一）合同法的基本分类（一）合同法的基本分类 合同法将合同分为下列15类： 1.买卖合同 2.供电（水、气、热力）合同 3.赠与合同 4.借款合同 5.租赁合同 6.融资租赁合同 7.承揽合同 8.建设工程合同 9.运输合同 10.技术合同 11.保管合同 12.仓储合同 13.委托合同 14.行纪合同 15.居间合同 （二）其他分类（二）其他分类 其他合同分类是侧重于学理分析的分类，具体如下： 1.计划合同与非计划合同 2.双务合同与单务合同 3.诺成合同与实践合同。 4.主合同与从合同 5.有偿合同与无偿

15、合同 6.要式合同与不要式合同学习单元学习单元3 明确合同的订立和效力明确合同的订立和效力 一、合同的形式一、合同的形式 合同形式是当事人意思表示一致的外在表现形式。一般认为，合同的形式可分为口头形式、书面形式和其他形式。 （一）口头形式（一）口头形式 口头形式是指以口头语言表现合同内容的形式。在日常的商品交换活动中，如买卖、交易关系中，口头形式的合同被人们普遍、广泛地应用。其优点是简便、迅速、易行；缺点是一旦发生争议就难以查证，对合同的履行难以形成法律约束力。因此，口头合同要建立在双方相互信任的基础上，适用于不太复杂、不易产生争执的经济活动。在当前，运用现代化通信工具作出的口头要约，如电话订

16、货等，也是被承认的。 （二）书面形式（二）书面形式 书面形式是指以合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等有形地表现所载内容的形式。书面合同是用文字书面表达的合同。对于数量较大、内容比较复杂以及容易产生争执的经济活动必须采用书面形式的合同。 （三）其他形式（三）其他形式 其他形式则包括公证、审批、登记等形式。 二、合同订立的过程二、合同订立的过程 当事人订立合同的过程，一般是先由当事人一方提出要约，再由另一方作出承诺的意思表示，签字、盖章后，合同即告成立。在法律程序上，订立合同的全过程划分为要约和承诺两个阶段。要约和承诺属于法律行为，当事人双方一旦作出相应的意思

17、表示，就要受到法律的约束，否则必须承担一定的法律责任。 （一）要约（一）要约 要约是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。发出要约的人为要约人，接受要约的人为受要约人。要约是订立合同所必须经过的程序。 （二）承诺（二）承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺与要约一样，是一种法律行为。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。 三、合同的内容三、合同的内容 合同的内容由当事人约定，这是合同自由的重要体现。合同法规定了合同一般应当包括的条款，但具备这些条款不是合同成立的必备条件。合同的内容一般包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所、标的、数量、质量、价款或者报酬、合同期限、

18、履行地点和方式、违约责任、解决争议的方法。 （一）当事人的名称或者姓名和住所（一）当事人的名称或者姓名和住所 合同主体包括自然人、法人和其他组织。明确合同主体，对了解合同当事人的基本情况，履行合同和确定诉讼管辖具有重要的意义。自然人的姓名是指经户籍登记管理机关核准登记的正式用名。自然人的住所是指自然人有长期居住的意愿和事实的处所，即经常居住地。 （二）标的（二）标的 标的是合同当事人双方权利、义务共同指向的对象。 （三）数量（三）数量 数量是衡量合同标的多少的尺度，以数字和计量单位表示。 （四）质量（四）质量 质量是标的的内在品质和外观形态的综合指标。签订合同时，必须明确质量标准。 （五）价款

19、或者报酬（五）价款或者报酬 价款或者报酬是当事人一方向交付标的的另一方支付的货币。标的物的价款由当事人双方协商，但必须符合国家的物价政策，劳务酬金也是如此。 （六）合同期限、履行地点和方式（六）合同期限、履行地点和方式 合同期限指履行合同的期限，即从合同生效到合同结束的时间。履行地点指合同标的物所在地，如以承包工程为标的的合同，其履行地点是工程计划文件所规定的工程所在地。 （七）违约责任（七）违约责任 违约责任是合同一方或双方因过失不能履行或不能完全履行合同责任而侵犯了另一方权利时所应负的责任。违约责任是合同的关键条款之一。 （八）解决争议的方法（八）解决争议的方法 在合同履行过程中不可避免地

20、会发生争议，为使争议发生后能够有一个双方都能接受的解决办法，应当在合同条款中对此作出规定。如果当事人希望通过仲裁作为解决争议的最终方式，则必须在合同中约定仲裁条款，因为仲裁是以自愿为原则的。 四、合同的成立四、合同的成立 （一）合同成立的时间（一）合同成立的时间 合同法对合同成立的时间有以下几方面的规定： （1）通常情况下，承诺生效时合同成立。 （2）当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。 （3）法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 （4）采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章

21、之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 （二）合同成立的地点（二）合同成立的地点 合同成立的地点，关系到当事人行使权利、承担义务的空间范围，关系到合同的法律适用、纠纷管辖等一系列问题。合同法对合同成立的地点有以下几方面的规定： （1）作为一般规则，承诺生效的地点为合同成立的地点。 （2）采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。 （3）当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。 五、合同的效力五、合同的效力 （一）合同生效（一）合同生效 合同生

22、效是指合同对双方当事人的法律约束力的开始。合同成立后，必须具备相应的法律条件才能生效，否则合同是无效的。 （二）效力待定合同（二）效力待定合同 效力待定合同，又称效力未定合同，是指法律效力尚未确定，尚待有权利的第三方为一定意思表示来最终确定效力的合同。 （三）无效合同（三）无效合同 无效合同，是指虽经当事人协商签订，但因其不具备或违反法定条件，按国家法律规定不承认其效力的合同。 （四）可变更或可撤销的合同（四）可变更或可撤销的合同 可变更或可撤销的合同，是指欠缺生效条件，但一方当事人可依照自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同。学习单元学习单元4 履行与担保合同履行与担保合同

23、 一、合同的履行一、合同的履行 （一）合同履行的概念（一）合同履行的概念 合同的履行是指当事人双方按照合同规定的标的、数量、质量、价款或酬金、履行期限、履行地点和履行方式等，全面地完成各自承担的义务。合同的内容是债权人的权利和债务人的义务。债务人履行了自己的义务，债权人实现了自己的权利，合同的内容就得到了实现，合同也就得到了履行。 （二）合同履行的原则（二）合同履行的原则 1.全面履行原则 当事人应当按照约定全面履行自己的义务，即按合同约定的标的、价款、数量、质量、地点、期限、方式等全面履行各自的义务。按照约定履行自己的义务，既包括全面履行合同义务，也包括正确适当地履行合同义务。合同有明确约定

24、的，应当依约定履行。但是，合同约定不明确并不意味着合同无须全面履行或约定不明确部分可以不履行。 2.诚实信用原则 诚实信用原则要求人们在市场交易中讲究信用、恪守诺言、诚实无欺，在不损害他人经济利益的前提下追求自己的利益。这一原则对于一切合同及合同履行的一切方面均应适用。 （三）合同履行中的抗辩权（三）合同履行中的抗辩权 对于双务合同，合同各方当事人既享有权利也负有义务。当事人应当按照合同的约定履行义务，如果不履行义务或者履行义务不符合约定，债权人有权要求对方履行。所谓抗辩权，就是指一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。 （四）合同保全措施（四）合同保全措施 合同保全措施是指为防

25、止合同债务人消极对待债权导致没有履行能力而给债权人带来危害，允许债权人实施一定的行为以保持债务人财产的完整、实现债权的法律措施。合同保全措施有代位权和撤销权两种。 二、合同的担保二、合同的担保 （一）合同担保的概念（一）合同担保的概念 合同的担保是指法律规定或者由当事人双方协商约定的确保合同按约履行所采取的具有法律效力的一种保证措施。担保通常由当事人双方订立担保合同。担保合同是被担保合同的从合同，被担保合同是主合同，主合同无效，从合同也无效。但担保合同另有约定的按照约定。 （二）合同担保的方式（二）合同担保的方式 合同的担保方式有保证、抵押、质押、留置和定金五种。学习单元学习单元5 变更、转让

26、和终止合同变更、转让和终止合同 一、合同的变更一、合同的变更 合同的变更是指合同依法成立后，在尚未履行或尚未完全履行时，当事人双方经协商依法对合同的内容进行修订或调整所达成的协议。例如，对合同约定的数量、质量标准、履行期限、履行地点和履行方式等进行变更。合同变更一般不涉及已履行部分，而只对未履行的部分进行变更，因此合同变更不能在合同完全履行后进行，只能在完全履行合同之前进行。 二、合同的转让二、合同的转让 合同的转让，是指当事人一方将合同的权利和义务转让给第三人，由第三人接受权利和承担义务的法律行为。合同转让可以部分转让，也可以全部转让。随着合同的全部转让，原合同当事人之间的权利和义务关系消灭

27、，与此同时，在未转让一方当事人和第三人之间形成新的权利义务关系。 （一）债权转让（一）债权转让 债权转让是指合同当事人将合同中的权利全部或部分转让给第三方的行为。转让合同权利的当事人称为让与人，接受转让的第三人称为受让人。 （二）债务转让（二）债务转让 债务转让是指债务人将合同的义务全部或部分地转移给第三人的行为。合同法规定了债务人转让合同义务的条件：债务人将合同的义务全部或部分转让给第三人，应当经债权人同意。 （三）债权债务一并转让（三）债权债务一并转让 债权债务一并转让是指当事人一方将债权债务一并转让给第三人，由第三人接受这些债权债务的行为。 三、合同的终止三、合同的终止 合同的终止是指合

28、同效力归于消灭，合同中的权利义务对双方当事人不再具有法律约束力。合同的终止即为合同的死亡，是合同生命旅程的终结。合同终止后，权利义务主体不复存在，但一些附随义务依然存在。 （一）合同终止的原因（一）合同终止的原因 合同的权利义务可由下列原因而终止： （1）债务已经按照约定履行。 （2）合同解除。 （3）债务相互抵消。 （4）债务人依法将标的物提存。 （5）债权人免除债务。 （6）债权债务同归于一人。 （7）法律规定的其他情形。 （二）合同的解除（二）合同的解除 合同的解除是指在合同没有履行或没有完全履行之前，因订立合同所依据的主客观情况发生变化，致使合同的履行成为不可能或不必要，依照法律规定的

29、程序和条件，合同当事人的一方或者协商一致后的双方终止原合同法律关系。学习单元学习单元6 处理违约责任及合同争议处理违约责任及合同争议 一、违约责任一、违约责任 （一）违约责任的概念及分类（一）违约责任的概念及分类 违约责任，是指当事人任何一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定而应当承担的法律责任。违约行为的表现形式包括不履行和不适当履行。 违反合同的责任，可以从约定违约责任的角度分为： （1）法定违约责任，是指当事人根据法律规定的具体数目或百分比所承担的违约责任。 （2）约定违约责任，是指在现行法律中没有具体规定违约责任的情况下，合同当事人双方根据有关法律的基本原则和实际情况，共同确定的合同违约责任。当事人在约定违约责任时，应遵循合法和公平的原则。 （3）法律和合同共同确定的违约责任，是指现行法律对违约责任只规定了一个浮动幅度（具体数目或百分比），然后由当事人双方在法定浮动幅度之内具体确定一个数目或百分比。 （二）承担违约责任的条件（二）承担违约责任的条件 当事人承担违约责任的条件，是指当事人承担违约责任应当具备的要件。按照合同法规定，承担违约责任的条件采用严格责任原则，只要当事人有违约行为，即当事人不履行合同或者履行合同不符合约定的条