公司法学：第九章 股东出资法律制度

1、第九章 股东出资法律制度本章大纲 第一节 股东出资的概念和意义 第二节 股东出资的方式（新、重、难） 第三节 股东违反出资义务的表现形式及法 律责任第一节 股东出资的概念和意义 一、股东出资的概念一、股东出资的概念 股东（包括发起人及认股人）在公司设立或增加资本时，根据发起人协议或公司章程的规定，遵循法定的出资形式及出资程序，向公司交付财产并履行相关义务，以获得股份或股权的行为。 二、股东出资的意义二、股东出资的意义 （一）股东身份获得的法律依据 （二）公司彰显资本信用的法律依据第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式 一、股东出资方式的构成要件一、股东出资方式的构成要件 （一）价值相对确定

2、（一）价值相对确定内涵内涵 股东出资构成了公司注册资本，而注册资本则体现为公司章程以及公司注册登记文件上的一个具体数字。 “相对确定”的内涵公司成立之前的验资程序中，出资财产的价值必须可以确定。 （二）可以转让（二）可以转让（A27、A83）原因原因 公司破产时，股东出资构成了清偿债权的担保。故而，公司法要求股东的出资可以有效地移转给公司的债权人，供清偿债权之用。因此，股东出资必须具有可转让性。 新新公司法公司法A27A27、A83A83： 有限责任公司的股东和股份有限公司的发起人可以用货币货币出资，也可以用实物、知识产权、土地实物、知识产权、土地使用权使用权等可以用货币估价并可以依法转让等可

3、以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 旧旧公司法公司法A24A24、A80A80： 股东可以用货币货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土实物、工业产权、非专利技术、土地使用权地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。 第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式 二、货币出资二、货币出资 （一）优点（一）优点无需评估、财务灵活、无出资溢价问题 （二）最低比例要求（二）最低比例要求 1.有限责任公司

4、30%（A27-3） 2.股份有限公司 （1）发起设立设立发行（灵活） 增资发行（必须货币） （2）募集设立发起人出资（灵活） 募集出资（必须货币）新新公司法公司法A27-3： 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。旧旧公司法公司法A24-2： 以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外。 第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式（三）借款能否用于出资？（三）借款能否用于出资？ 股东作为借款人的三种情形股东作为借款人的三种情形 1. 股东股东承担还款还款义务许可 2.公司公司承担还款还款义务禁止

5、3.公司公司作为还款担保担保人（guarantor）许可（避免关联交易）（四）非法获得的现金能否用于出资？理由？（四）非法获得的现金能否用于出资？理由？（五）非本位币能否用于出资？（五）非本位币能否用于出资？ 1.应当许可理由？ 2.技术层面的问题（应按本位币计价；资本溢价计为资本公积金 ）第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式 三、实物出资三、实物出资条件条件（一）实物（一）实物具有现存性及确定性具有现存性及确定性（二）实物的价值具有可估量性（二）实物的价值具有可估量性（三）实物具有可独立转让性（三）实物具有可独立转让性（四）该实物对于公司具有有益性（四）该实物对于公司具有有益性第二节第

6、二节 股东出资的方式股东出资的方式 （一）实物具有现存性及确定性（一）实物具有现存性及确定性 1.现存性现存性 ：认定实物“现存”时点，应当是实物的交付日期，而不应是认缴出资的日期。 2.确定性确定性 实物的确定，是一个通过主观意志予以客观化的过程。股东必须就实物出资达成一致达成一致意见，并且将其公示公示于公司相关文件之中。 第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式（二）实物的价值具有可估量性（二）实物的价值具有可估量性 用于评估实物价值的方法，应具有广泛的认同度广泛的认同度，而不能建立在少数人的个人评判上，更不能以个人情感为基础。张三拟以一块玉石作为对某文化传播有限公司的出资，同时张三声称

7、这块玉石是其祖传宝物，必须以其市场估值的10倍计价。 第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式（三）实物具有可独立转让性（三）实物具有可独立转让性 1.设定担保的财产能否用于出资？设定担保的财产能否用于出资？ 资本确定原则（举例） 我国否定（公司登记管理条例A14-2） 2.借入物或者租赁物能否用于出资？借入物或者租赁物能否用于出资？ 无权处分 动产（可修补）；不动产（无效） 3.未征得所有共有人同意，共有物能否用于出资？未征得所有共有人同意，共有物能否用于出资？ 同上 第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式（四）该实物对于公司具有有益性（四）该实物对于公司具有有益性 有益性指该出资的实

8、物能够满足公司生产经营需要，能够为公司带来实际利用价值实际利用价值。（我国公司法并没有规定；但公司登记实务中对有益性做了严格的规定。） 理由？ 第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式 四、知识产权出资四、知识产权出资（一）知识产权出资的概念（一）知识产权出资的概念（二）知识产权出资的法律风险（二）知识产权出资的法律风险（三）知识产权以转让方式出资（三）知识产权以转让方式出资（四）知识产权以许可方式出资（四）知识产权以许可方式出资第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式（一）知识产权出资的概念（一）知识产权出资的概念 知识产权出资是知识产权资本化的过程，它是指知识产权人通过转让转让知识产权

9、或者许可许可公司使用知识产权的方式，实现对公司的出资。我国法律允许知识产权出资，经过了一个历史过程。（外商投资企业法、合伙企业法、公司法） 著作权能否作出对外商投资企业的出资？ 第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式（二）知识产权出资的法律风险（二）知识产权出资的法律风险 1.权利瑕疵风险权利瑕疵风险公司在接受出资时必须注意：公司在接受出资时必须注意： （1）区分职务技术成果还是非职务技术成果（当权利归属单位） （2）区分知识产权创造过程中多个主体之间的法律关系（处分权） （3）区分不同知识产权，查验相关权属凭证 2.2.稳定性风险稳定性风险 （1）权属状态的稳定性风险（无效、撤销） （2

10、）时间性风险（法定有效期） （3）地域性风险（固有特征） （4）市场价值风险（可预见性） 第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式（三）知识产权以转让方式出资（三）知识产权以转让方式出资 是指股东将知识产权的所有权所有权移转给公司的出资方式。以这种方式出资，必须注意三方面的问题： 1.接受知识产权出资的公司必须具备相应的资质（硬+软） 2.出资方必须将知识产权全部转让其他立法 3.妥善解决知识产权的有效期与公司资本制度的潜在冲突 如果在公司存续时间，知识产权因经过时效而进入公有领域，使得公司不再单独拥有所有权，此时应当如何处理？ 区分处理区分处理：商标、专利技术、非专利技术 第二节第二节 股

11、东出资的方式股东出资的方式（四）知识产权以许可方式出资（四）知识产权以许可方式出资 是指股东许可公司对该知识产权享有一定期限和一定范围的使用权的方式出资。 以这种方式出资，也必须注意处理与知识产权转让出资类似的问题，如果许可使用的期限短于公司经营期限的，必须区分情况予以处理。第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式 五、土地使用权出资五、土地使用权出资 （一）土地使用权出资的概念（一）土地使用权出资的概念 是指股东以土地使用权作价出资的法律行为。土地使用权出资，是国有企业公司化改造、中方和外方合资过程中最为普遍的投资形式。 （二）土地使用权出资的若干条件（二）土地使用权出资的若干条件 1.只

12、能是国有土地的使用权，而不能是集体土地的使用权 2.只能是出让土地的使用权，而不能是划拨土地的使用权 3.应是未设权利负担的土地使用权 （三）土地使用权出资的履行方式（三）土地使用权出资的履行方式 交付和产权登记 第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式 六、符合条件的其他出资方式六、符合条件的其他出资方式 （一）股权出资 （二）债权出资第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式（一）股权出资（一）股权出资 1 1股权出资的概念股权出资的概念 2 2股权出资的条件股权出资的条件 （1）用于出资的股权权属清晰、权能完整，已足额缴纳 （2）股权和其他非货币财产出资额之和不得高于被投资公司注册资本

13、的70% （3）必须符合股权转让的相关规定 （4）应当经被投资公司全体股东一致同意作价 3 3股权出资的形式股权出资的形式（1）认缴出资（2）实缴出资第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式（二）债权出资（二）债权出资 1 1债权出资的概念债权出资的概念 2 2债权出资的风险及法律选择债权出资的风险及法律选择 （1）债权价值不易确定 （2）制造虚假债权，催生虚假出资 3 3债权出资操作中的若干问题债权出资操作中的若干问题 （1）债权人以对公司享有的债权转化为股权出资 第一，我国的债转股政策 第二，不能以填补股东未到位出资的方式转为股权 （2）债权人以对他人享有的债权转化为股权出资 第一，用于

14、出资的债权是否一定要求到期？ 第二，用于出资的债权是否一定要求能够实现或者可以被执行？ 第三，用于出资的债权是否一定要具有流动性？ 第二节第二节 股东出资的方式股东出资的方式 七、人力资本的出资问题七、人力资本的出资问题（一）人力资本的概念（一）人力资本的概念问题提出的背景问题提出的背景 人力资本具有与货币、土地、厂房、机器、设备等要素一样的属性，都是由投资形成且具有增值性，故都属于资本的范畴。我国公司法关于出资方式的“兜底条款”凡是“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”，都可以“作价出资”。 人力资本到底是否能够被认可为股东的出资方式呢？ （二）人力资本作为出资的法律障碍（二）人力资本

15、作为出资的法律障碍 1.人力资本的评估面临法律障碍（法定机构、确定性、真实性） 2.人力资本在公司存续期间的价值极不确定 3.人力资本的转让面临困难 4.人力资本的出资人承担责任面临困难 第三节第三节 股东违反出资义务的表现形式及法律责任股东违反出资义务的表现形式及法律责任 股东违反出资义务的情形分为两大类：第一类，股东瑕疵出资；第二类，股东抽逃出资。 第一类：股东瑕疵出资问题第一类：股东瑕疵出资问题 一、股东出资不及时而导致出资瑕疵一、股东出资不及时而导致出资瑕疵 二、股东出资财产有缺陷而导致出资瑕疵二、股东出资财产有缺陷而导致出资瑕疵 三、出资瑕疵股东的民事责任三、出资瑕疵股东的民事责任第

16、三节第三节 股东违反出资义务的表现形式及法律责任股东违反出资义务的表现形式及法律责任 一、股东出资不及时而导致出资瑕疵一、股东出资不及时而导致出资瑕疵 公司法第28条第1款规定，股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币出资的，应当依法办理其财产所有权的转移手续。（一）货币财产出资不及时（一）货币财产出资不及时（二）非货币财产出资不及时（二）非货币财产出资不及时 1.股东既未将财产实际交付公司使用，也未办理产权变更登记手续 2.股东已将财产实际交付公司使用，但未办理产权变更登记手续 3.股东已办理产权变更登记手续，但未将财产实际交付公司使用第三节第三节 股东

17、违反出资义务的表现形式及法律责任股东违反出资义务的表现形式及法律责任 二、股东出资财产有缺陷而导致出资瑕疵二、股东出资财产有缺陷而导致出资瑕疵（一）货币出资时虚假验资导致货币出资存有瑕疵（一）货币出资时虚假验资导致货币出资存有瑕疵 公司法第29条规定，股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。 以本位货币出资，则验资报告是否虚假，以何时为计算时点？ （二）非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额（二）非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额 “非货币财产的实际价额是否显著低于公司章程所定价额”，以何时为判断时点？ 第三节第三节 股东违反出资义务的表现形式及法律责任股东违反出资义务的表现形式及法律责任 三、出资瑕疵股东的民事责任三