建设工程价款支付与风险防范

1、建设工程价款支付与风险防范建设工程合同是承包人进行工程建设 , 发包人支付价款的合 同。其中 , 支付价款是发包人的最主要义务 ,但在实践中 ,承包人 垫资、发包人拖欠工程款是一个普遍存在而且不容忽视的问题 , 严重的影响着我国建筑行业的健康发展与建筑工人的基本生活 保障。笔者认为 ,建筑企业应当以预防为主 ,加强合同管理 , 提高 风险防范意识 ,政府有关主管部门应当加强执法监督 , 积极采取 切实可行的措施 , 共同促进建筑行业的健康发展。本文拟在从以 下几个方面进行论述 , 以期抛砖引玉 , 对建筑行业发展有所裨益。一、建设工程价款支付现状分析首先,工程价款计价模式。 目前, 有三种计价

2、方式 :固定总价、 固定单价、可调价格。所谓固定总价 , 是指在合同中确定一个完 成项目的总价 ,在施工过程和结算时 , 施工单价和施工量不可调 整 ; 固定单价 , 是指双方在合同中约定综合单价包含的风险范围 和风险费用的计算方法 , 在约定的风险范围内综合单价不再调整 可调价格 , 包括可调综合单价和措施费等 , 双方应在合同中约定 综合单价和措施费的调整办法。 三种方式 ,实践中, 运用更多的是 “固定单价”计价方式。其次, 工程款的类型和支付方式。 工程款的类型分为预付款、 进度款、竣工结算款。再次, 工程价款拖欠的原因。工程拖欠款问题产生和恶化的原因是多方面的 , 建筑市场供求失衡是

3、工程款拖欠问题产生的直 接原因 ; 社会信用体系不健全是工程款拖欠成风的根本原因。最后,工程价款拖欠的消极影响。 一方面, 由于资金大量被拖 欠 , 许多建筑业企业只好靠增加贷款组织生产 , 背负沉重的贷款 利息 ,资金周转非常困难 ,企业生产举步维艰。这种状况 , 不仅形 成全国巨额“债务链” ,使正常的信用观念遭到破坏 , 潜存着严 重的经济风险 , 而且直接制约了建筑工程质量的提高和企业经济 效益的实现 , 严重影响着建筑业企业的健康稳定发展。 另一方面 , 由于资金严重紧缺 , 部分建筑业企业长期不能按时、足额支付建 筑工人工资、医药费、养老保险金和失业保险金, 下岗、待岗职工的基本生

4、活费和失业保险金没有保证 , 增加了社会不安定的因 素。二、问题应对与风险防范随着我国加入 WTO新型的、健康的市场经济体制需要全面 建立并完善。建筑行业作为我国国民经济中的重要部分, 在我们享受由它带来的巨大经济繁荣与居民生活大幅改善的同时, 也应当健全各种体制机制 , 避免或减少由此而引发的种种社会问题。 笔者认为 , 应当从以下几个方面着手。（一）加强合同管理合同管理与企业治理、 知识产权管理被视为企业三大风险管 理,正确合理的合同管理是企业所有风险控制的第一步。作为 经济合同的一种 , 在建设工程施工合同中 , 当事人双方的权利义 务来源于法律规定或合同约定。发包人拖欠工程价款 , 往

5、往是直 接源于承包人对建设工程合同的签订与履行管理的忽视。因此 , 加强并完善建设工程合同的管理 , 是合同完满履行、减少诉讼或 仲裁不确定性法律风险的最佳途径。1. 合同签订前的管理。基于我国目前的诚信机制的不健全,作为合同一方的承包人 , 应当加强对发包人的经营范围、注册资 本、工商年检登记、营业执照 （ 切记核对原件 ）, 以及到其所在地 调查和向其业务往来单位了解 , 并对建设项目的真实性、合法性 进行核实 , 避免陷入“赢了官司、输了钱”的尴尬境地。2. 签订合同时的管理。 在签订合同时 , 在签约主体上 , 除了要 注意审查上述的资质问题 , 还应当确认签约人的签约权限、身份 证明

6、 ,并确认合同书上的签约主体与所盖公章是否与营业执照上 一致。在合同条款上 , 在参照建设部与国家工商行政管理总局 1999年12月24日联合发布建设工程施工合同 （示范文本 ） （GF 99 一 0201）的同时，对工程的造价、索赔、价款调整、验 收、结算以及相关负责人与文件签收等一系列容易产生纠纷的条 款, 进行细化与完善。3. 合同履行中的管理。在合同履行过程中, 最常见的纠纷类型为工程量变更纠纷 , 为预防此类纠纷 , 应当对相关会谈作出笔 录, 并由相关负责人签字 , 此后及时签订补充协议 , 就工程变更及 工程价款调整作出明确约定。 同时,针对工程结算纠纷 ,应当重视 工程验收签证

7、问题及工程结算单问题 , 书写规范、妥善保管是减少纠纷的重要方式。（二）“垫资”施工工程款支付风险防范所谓“垫资施工” , 是指发包人在不给付预付款的情况下 , 要求承包人带资施工到一定部位 , 或要求承包人在工程开工前预 缴一定数额的工程抵押金 （保证金 ） 。 1996年建设部等联合发布 关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知 , 严厉禁止建筑 市场的垫资行为。但在目前的建筑市场上 , 各种房地产开发项目 几乎都涉及这种法律、行政规定和市场交易习惯并不明确的行 为。但还不可能简单地对“垫资”实行“一刀切”政策。对 此,2004 年 10 月, 最高人民法院最高人民法院关于审理建设工 程施工

8、合同纠纷案件适用法律问题的解释 , 该司法解释并没有 完全否定“垫资”的效力 ,因此, 对在目前市场条件下还不可能 简单拒绝“垫资”的承包人来说 , 如何防治它的风险就显得格外 重要了。首先、要充分研究招标文件 , 并要对发包人 , 特别是首度合作 的发包人进行严格的资信调查 , 其次、要从程序和实体两个方面 把好签约质量关。 程序上要求对签约权的行使要有规范化的操作 流程、实体上要对合约条款作综合评审 , 防止人人跑经营、个个 都签约 , 难以保证签约的质量 , 给企业带来不必要的风险。（三）要求业主提供工程款支付担保 担保法是市场经济的法律 , 其立法宗旨是保障债权的实现 , 法律制度的设置以债权人的合法权益为出发点 , 立法的最终目的是通过法律手段提升社会信用道德水平。物权法、担保法等相关担保法律法规规定了五种典型的担保形式 : 保证、抵 押、质押、留置、定金。2004年 8月 6日,建设部颁布了关于在房地产开发项目中 推行工程建设合同担保的若干规定 （试行） （建市2004137 号）, 设专章对“业主工程款支付担保”。 规定业主在签订工程建设合 同的同时 , 应当向承包人提交业主工程款支付担保 , 未提交业主 工程款支付担保的建设工程 , 视作建设资金未落实。业主工程款 支付担保可以采用银行保函、 专业担保公司的保证。 尽