外资并购立法现状及建议

1、外资并购立法现状及建议         关键词：外交并购，反垄断，入世一、外交并购的概念和形式二、外资并购的利弊分析（一）积极作用表现在：4、有助于就业增长。外资并购后，有助于保留原来濒于破产的企业的就业机会，并通过“波浪效应”增加就业机会。若收购方追加后续投资，并且保留被收购方原有员工，随着时间的推移，外资并购会增加我国的就业。如果为提高生产效率而进行裁员，那也比直接投资办厂迫使本土缺乏竞争力的企业倒闭造成的影响小。5、有利于提高上市公司的质量，使证券市场更具投资价值。目前西文发达国家正经历由资本密集型产业向技术

2、和知识密集型产业的转型。韩国、新加坡等亚洲新兴国家也面临产业结构的升级。未来几年跨国公司将继续向我国转移劳动密集型、资本密集型甚至技术密集型产业。我国应当建立以企业产业结构升级为目的的政策调解机制，从财政税收、货币等方面鼓励国内外生产资源流向高新技术产业。尽管跨国并购在产业结构成长过程中有推动作用，但仍须加以引导。（二）负面影响1、导致垄断2、造成国有资产流失三、外资并购立法现状评析（二）为外资并购提供了具体的，可操作性强的措施。（三）都明确了外资并购的禁止和限制产业。（四）明确了外资并购后的待遇。通知中与并购规定中的规定是不同的。前者中规定外资并购后不享受外商投资企业的待遇，而后者则享受外商

3、投资企业待遇。通知中指出，外商成为上市公司股东后，上市公司并不享受外商投资企业的待遇。目前，外商投资企业按外商投资企业和外国企业所得税法、关于对中外合资经营、合作经营和外商独资经营企业有关征收所得税问题几项规定的通知等，享受相应的待遇。现实的情况是，外商投资企业享有诸多优惠，包括自动取得进出口权以及多项税收优惠等。对上市公司的并购并不享受外商投资企业的待遇。而在并购规定中则规定外资并购境内企业后须变更设立为外商投资企业，当然享受外商投资企业待遇。这种立法表明，对上市公司的并购，无须变更设立为外商投资企业，而对非上市公司，企业并购后，须变更设立。上市公司不享受外商投资企业待遇是因为作为上市公司本

4、身具有许多优势，如可以在资本市场上进行融资等。另外，由于外商可以在一年后转让上市公司股份，为保持税率的稳定，上市公司不享受外商投资企业待遇。而对于非上市公司、企业，变更设立为外商投资企业后，享受外商投资企业待遇是为了保持对外商投资企业税收优惠的持续性和稳定性，吸引外资的流入。四、外资并购立法建议面对我国外资并购立法中存在的诸多问题，我建议从以下几个方面着手，建构我国的外资并购立法体系。（一）建议出台反垄断法20世纪80年代后期以来，发达国家都有强化反垄断的趋势。许多发展中国家也纷纷制定了反垄断法，一些反垄断法专家也极力主张制定一部统一的国际反垄断法典。但是基于种种原因，在近期内对竞争法规和政策

5、进行全面协调进而达成国际统一的实体法和执法准则是不现实的。这种状况为我国建立自己的反垄断法提供了机会。我国可以从我国的实际和国情出发，在WTO允许的范围内，充分运用WTO允许的手段和过渡安排，合理合法的对我国产业和市场进行保护，制订出符合我国现在的实际和中国国情的反垄断规则。当然，我们需要借鉴西方发达国家成熟的反垄断立法。在制定我国反垄断法的过程中，应该注意以下几点：1、垄断的界定原则2、确定垄断审查的标准第一种制裁方法是对构成垄断的外资并购应发布禁止并购令，已购并的则命令分离，解体或采取母公司收回子公司的全部股份的方法来剥离。第二种制裁方法是民事赔偿。第三种是对并购者进行罚款。第四种是刑事制

6、裁。4、反垄断法适用的除外我国也应在反垄断法中对适用的除外作出规定。例如：知识产权领域，特定时期和特定情况下的垄断行为，公用公益事业等范围的除外适用。（二）一和完善我国外资法首先要明确外资的待遇。我国在吸引外资过程中，存在“超国民待遇”和“次国民待遇”这两种不正常的做法，造成外商投资结构不合理的现实，削弱了内资企业的市场竞争力，削弱了对外资的吸引力，假投资的现象愈演愈烈。对此应该明确原则上对外资应以国民待遇为主。但对外资投向亦应作出严格限制。1、完善公司法和证券法注释：2、据外国投资者并购境内企业暂行规定2003年3月7日。3、几种情形：（1）并购一方当事人当年在中国市场营业额超过15亿元人民

7、币；（2）一年内并购国内关联行业的企业累计超过十个；（3）并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到百分之二十；（4）并购导致并购一方当事人在中国的市场占有率达到百分之二十五。6、蔡红：入世与我国外资并购监管中的反垄断规则，法学2002年第三期；第63页。7、程萍：国家对跨国购并的干预，当代法学1999年第四期。第41页。8、蔡红：入世与我国外资并购监管中的反垄断规则第65页，法学2002年第三期。9、高双、高惠：外商投资企业在中国的国民待遇问题，当代法学2000年第一期。11，See UNCTC，The United Nation Code of Conduct on Transnational Corporations（1986）。参考文献1、陈共、周升业。公司购并原理与案例中国人民大学出版社1996年版。3、屠正锋购并式外国直接投资在我国的趋势和发展，国际贸易问题2000年第5期。4、A Comparis