“买卖合同”中货物损失

1、合同编号：YTO-FS-PD304买卖合同”中货物损失之风险转移通用版In Order To Protect Their Own Legal Rights, The Cooperative Parties Negotiate And Reach An Agreement,And Sign Into Docume nts, So As To Solve Disputes And Achieve The Effect Of Comm on Interests.标准/权威/规范/实用Authoritative And Practical Standards猜品合同范本编号：YTOFSPD304编写人

2、:XXXXX审核人:XXXXX买卖合同中货物损失之风险转使用提示：本合同文件可用于合作多方为了保障各自的合法权利，经共同商议并达成协议，签署 成为文件资料，实现纠纷解决和达到共同利益效果。文件下载后可定制修改，请根据实际需要进 行调整和使用。在买卖合同中,货物损失之风险转移是一个极为重要 的问题，因为它直接涉及当事人的基本义务，关系到双方 的经济利益。因此,无论是各国立法实践还是学术探讨都 对其给予了相当的重视。有人甚至认为,全部合同法 特别是买卖法的主要目的,就是把其于合同关系所产生的 各种损失的风险在各方当事人之间进行适当的分配。起 草国际货物买卖统一法公约的专门委员会在其报告中 也指出,

3、这个问题是公约起草者遇到的最须严肃对待的 问题之一。1980年联合国国际货物销售合同公约 在第四章作了详尽的规定。我国现行合同法，通过法律移植，并加以中 国特色的改造,虽已基本成型”但理论上对这一问题似乎 并无多少创新。而且在实践中合法不合理的案例也时 有发生,所以对这一问题进行比较深入的硏究,不仅有理 论价值更有现实意义。本文从风险及其相关概念入手,并对风险转移的几种猜品合同范本编号：YTOFSPD304理论予以分析,继而提出自己的新观点并予以详述。一有关风险转移的几个基本问题（一）风险的含义及特征对于风险一词许多学者都对其下过走义。我国台湾学 者钱*成认为：风险是指双务契约当事人一方之债务

4、,因不 可归责双方当事人之事由,致给付不能时,其因此项事由 所产生损害之状态。而我国学者沈邛月对其下的定义是： 货物可能遭受的各种意外损失,如盗窃、火灾、沉船、破 碎、渗漏、扣押以及不属于正常损耗的腐烂变质等。以 上走义有可取之处，但笔者并不完全赞同。因为风险 一词至少有两层意思：一是风险事故造成货物损失的可能 性;二是因风险事故造成的实际货物损失。具体取何种含义 应视情况而走。如当我们说这种行为将加大货物的风 险或风险于交付时转移给买方承担时用的就是第_ 层意思;而如果我们说因为火灾发生在交付之后,故该风 险由买方承担时,用的则是第二层意思。所以对买卖合同中涉及的风险 一词恰当的走义 是：归

5、于合同项下的货物，由于不可归责于买卖双方当事 人的原因遭受的损毁、灭失或这种损毁、灭失的可能性。作第一层意思解释时（意外货损的可能性）z具有以下特 征：1客观性。即货物因意外事故遭受损失的可能性是客 观存在的,是不以人的意志为转移的，也是无法预见、无猜品合同范本编号：YTOFSPD304法克服、无法消灭的。人们虽然可以用各种方法对货物采 取保护但意外损失的可能性却是始终存在的。对这一性质 的理解十分重要,这是下文一论断”风险是物之风险的 理论依据。2不间断性。即这种损失的可能性是始终存在 的。要直至物在事实上消灭才有可能消灭。如果我们说客观性是说明风险无处不在的话,不间断性 就是说明风险无时不

6、有 O当作第二层意思解释时（风险事故造成的实际货损）则有 以下特征：1它是一种意外损失。2 风险不是由于当事人的过错造成的。3 损失是发生与合同项下的货物。（二）风险承担与风险转移的关系这是两个联系紧密但又并不重叠的概念。因为风险的 存在是不间断的，所以我们可以将其视为一根数轴,笔者 称其为”风险数轴”。风险承担要研究的是数轴上的段对 应的当事人，即该段的风险由谁承担;而风险承担要研究的 则是数轴上的点，在该点的两侧，风险对应不同的当事 人,其研究的目的就是精确地找出这一点。这两个概念虽 不等同，但若离开了风险承担去谈风险转移就会出现空中 楼阁之势无以支撑;而若离开了风险转移去谈风险承担又难

7、免出现因界点模糊而无法确走当事人，最终达不到研究的猜品合同范本编号：YTOFSPD304目的。而风险数轴正好可以将它们统一到一条直线上 进行研究。风险数轴对于风险数轴”笔者并不打算下一个严格的走义,而是只将其含义做一个解释。如图： 风险1 风险2 风险 3 合同订立特走化交付买方实际占有如上图所示,由于风险的不间断性我们可以视其为一 根直线,即风险数轴” o数轴上标有若干可能与风险转 移有关的点，如：合同订立，特定化（归于合同项下），交 付,买方实际占有等,当然在具体案例中可能只有一个点 是发生风险转移的点。二有关风险转移”的三种理论及评价多年来,学者们就风险转移提出过不少理论,其 中有代表性

8、的主要有三种:风险于合同成立时转移理论;风 险随所有权转移理论;风险随交货转移理论。（一）风险于合同成立时转移理论这一理论为罗法和现代瑞士法所接受。持这一观点的 人认为风险于合同成立时转移,可以更好的督促当事人行 使权利和履行义务。反对者则认为风险于合同成立时转移 就意味着卖方丝毫不承担买卖过程中的货物损失风险，对猜品合同范本编号：YTOFSPD304买方不公平。而且当货物尚在卖方的掌管下货物发生损 失,有时会很难分清是属于风险损失还是由于卖方的过错 造成的损失。笔者认为这一理论有其可取之处,也有其不足之点。 可取之处即上文提到的督促当事人行使权利和履行义务” 因为合同一经成立,标的物不在其掌

9、管之下，就意味着买 方要承担更大的风险。但是合同的订立是否应导致风险转 移不应一概而论,而要根据当事人因合同订立这一事实而 产生的对物本身享有和承担的权利义务系统去考虑。因为 风险从本质上说是存在于物本身的，要当事人承担风险其 实就是要其承担一种物上的义务,而根据权利义务相对称 的原则，要对物承担义务势必要对其享有某种权利,反之 亦然。具体说来,如果依法律或约走,合同订立后所有权转 移或者买方得到一种可以对抗卖方及恶意第三人的物上 权，即如果卖方日后违约不愿将该物出卖或出卖给明知 有该合同的人，买方可以申请法院强制执行该物，以达到 合同效果。这样的话,买方就应承担风险。但如果依法律 或约定合同订立后买方享有的只是一般债权,或者只有名 义上的物权而实际上没有相应的救济方法为保证的话，因 ”无救济则无权利则不应承担风险。（二）风险随所有权转移理论猜品合同范本编号：YTOFSPD304风险随所有权转移理论是英国、法国等国家的观点。 持这一观点的人认为：第一,所有权是最完整的物权，只 有所有权人才是该物的最终受益人。按权利义务对等的原 则，既然享有权利，就应承担相应的责任。第二，转让标 的物所有权是买卖合同的主要特征和法律后果。而从根本 上说,风险或利益都是基于所有权而产生的。第