浅谈公司制企业法人治理结构

1、浅谈公司制企业法人治理结构吴跃秋一、法人治理结构的一般涵意现代公司之所以被称为“现代”，关键就在于它实现了所有权与经营权（或者控制权）的分离 ， 而与所有权和经营权合一的古典企业相区别。（ 1） 治理结构的概念：名词解释：法人治理结构是又称为公司治理,是现代企业制度中最重要的组织架构。狭义的 公司治理主要是指公司内部股东、董事、监事及经理层之间的关系；广义的公司治理还包括与利益相关者（如员工、客户、存款人和社会公众等）之间的关系。公司作为法人，也就是作为由法律赋予了人格的团体人、实体人， 需要有相适应的组织体制和管理机构，使之具有决策能力、管理能力， 行使权利，承担责任。促使公司法人能有效地活

2、动起来，因而很重要，是公司制度的核心。我们今天主要是讲狭义的法人治理结构。组成： 法人治理结构，按照公司法的规定由四个部分组成：（ 1 ） 股东会 或者股东大会，由公司股东组成，所体现的是所有者对公司的最终所有权 ； （国有公司的股东会职权由国资监管部门行使）（ 2） 董事会 ，由公司股东大会选举产生，对公司的发展目标和重大经营活动作出决策，维护出资人的权益；（国有公司的董事会由国资监管部门委派）（ 3） 监事会 ，是公司的监督机构，对公司的财务和董事。 经营者的行为发挥监督作用；（国有公司的监事会由国资监管部门委派）（ 4） 经理 ，由董事会聘任，是经营者、执行者。公司法人治理结构的四个组成

3、部分，都是依法设置的，它们的产生和组成，行使的职权，行事的规则等，在公司法中作了具体规定，所以说，公司法人治理结构是以法制为基础，按照公司本质属性的要求形成的。要求 :法定原则：公司法人治理结构关系到公司投资者、决策者、 经营者、 监督者的基本权利和义务，凡是法律和公司章程有规定的，应当严格遵守规定。职责明确：公司法人治理结构的各组成部分应当有明确的分工，在这个基础上各行其职，各负其责，避免职责不清、分工不明而导致的混乱，影响各部分正常职责的行使，以致整个功能的发挥。协调运转：公司法人治理结构的各组成部分是密切地结合在一起运行的，只有相互协调、相互配合，才能有效率地运转，有成效地治理公司（下面

4、的表格就说明了他们之间的关系）。有效制衡：公司法人治理结构的各部分之间不仅要协调配合，而且还要有效地实现制衡，包括不同层级机构之间的制衡，不同利益主体之间的制衡。3事会4对董事履职行为的监督提供经营决策真实信息对决策内容和程序的合法合规性进行监督提出质询和建议国有独资公司法人治理结构运作图示（双重性）国资委（股东）对财务会计、资金运行、生产经营进行监督经营层（总经理）经营管理提供相关真实信息公司治理结构要解决涉及公司成败的两个基本问题：一是如何保证投资者(股东)的投资回报 ，即协调 股东与企业的利益关系。在所有权与经营权分离的情况 下，由于股权分散，股东有可能失去控制权， 企业被内 部人(即管

5、理者)所控制。这时控制了企业的内部人有 可能做出违背股东利益的决策，侵犯了股东的利益。这 种情况引起投资者不愿投资或股东“用脚表决”的后果， 会有损于企业的长期发展。公司治理结构正是要从制度 上保证所有者(股东)的控制与利益。二是企业内各利益集团的关系协调 。这包括对经理 层与其他员工的激励，以及对高层管理者的制约。这个 问题的解决有助于处理企业各集团的利益关系， 又可以 避免因高管决策失误给企业造成的不利影响。2、法人治理结构和现代公司管理的涵义法人治理结构(治理)(1) 确定公司目标(2) 界定经理人员的权利和责任(3) 有效地监督现代公司管理(管理)(1) 经理人员行使决策权和控制权(2

6、) 公司经营管理3、法人治理结构的类型(三种)(1)双层型治理结构股东会监事会董事会（2）双重型治理结构股东会董事会监事会（3）单层型治理结构股东会董事会执行董事独立董事我们国有独资公司的法人治理结构的类型一般采用的大都是 双重型治理结构。二、公司董事会的工作实务1 、我国公司制度国有独资公司、有限责任公司、股份有限公司、上市公司（ 、董事会性质（ 1 ）股东 （大） 会信托的常设机构，对股东会负责；（ 公司法规定国有独资公司由国资监管机构代行股东大会的职能）（ 2）公司重大事项的决策机构;（ 3）公司业务的集体行权机构;（ 4）公司法人的代表机构.3、 董事会 主要职责（ 1 ）召集和执行权

7、（2 项 ）（ 2）决定权（公司经营计划和投资方案;内部管理机构的设置;聘任或解聘经理、副经理、财务负责人及报酬等 3项 ）（ 3） 制定权（年度财务预决算方案、利润分配和弥补亏损方案、增减注册资本及发公司债方案、公司合并分立解散或变更公司形式方案、公司基本管理制度等5 项 ）（ 4）公司章程规定的其他职权。（ 、董事会的具体职责（ 1 ）审查和指引公司战略、重要的行动计划风险对策、 年度预算和商业计划，制定绩效目标，监督所有计划及策略的实施和企业的表现，并监督重要的资金支出、收购及出售等项目。（ 2） 监督公司治理实践成效，并按需要为其做调整。（ 3）选择、监督重要主管及决定其酬劳，且在必要

8、时更换重要主管并监督继任计划。（ 4）使重要主管和董事的薪酬与公司和股东的长远利益相协调。（ 5）确保董事会提名和选举过程正规化及透明化。（ 6）监督经营管理层、董事和股东之间潜在的利益冲突，这包括公司财产的误用（讲关联交易中的舞弊行为） 。（ 7）确保公司的会计和财务报告制度（包括独立审计） 的诚信度。确保设有适当的监控体系，尤其是风险管理体系、财务和营运监管，并遵守法律及相关标准。（ 8）监督信息披露与对外沟通过程。5、董事会 组成成员（ 1 ）董事的构成执行和非执行董事；内部和外部董事； 独立董事；职工董事（由职代会选举产生）；我们履行出资人职责的公司有国资委至少须外派一名董事的规定。国

9、有独资公司的董事会由国资委委派。（ 2）董事的资格和条件（职业素养、专业能力）；市国资委2009 6 号文关于加强市国资委履行出资人职责企业董事会工作的指导意见（ 3）董事的权利、义务和责任市国资委2009 6 号文关于加强市国资委履行出资人职责企业董事会工作的指导意见6、董事会 运作规则（1 ）活动规则（决策制度）（2）议事规则（会议制度）（3）监督规则（考核制度）（ 4）自律规则（报告和评价制度）7、董事会与治理组织的关系（ 1 ）与股东（大 ）会关系（信托、代理）（ 2）与监事会的关系（权利分设、相互制衡）（ 3）与经理的关系（选举、监督）8、董事会会议的主要议题三、公司监事会的工作实务

10、公司监事会是现代公司制度的产物，对股东会负责。由于要解决委托代理中引出的的问题：解决：信息不对称问题逆向选择和道德风险问题 “内部人控制”问题代理成本和监督成本问题1 、三种类型监事会组织外部型监事会：监事会 企业 内外结合型监事会 :监事有外派人员内部型监事会：监事都为内部成员（我们市国资委所属公司多数是内部型监事，有 国资委至少须外派一名董事的规定）2、监事会组织建设（ 1 ）监事会的组建 特点 法定性 独立性监督性 类型 国有独资企业国资委派出 2）监事会成员构成不同类型监事会成员构成的不同 国务院派出的监事会基本外派市国资委派出的监事会外派为主，内外结合职代会选举产生的监事会的职工监事

11、（ 3）监事的资格和条件市国资委2009 7 号文关于加强市国资委履行出资人职责企业监事会工作的指导意见（ 4）监事（会）的权力、义务和责任市国资委2009 7 号文关于加强市国资委履行出资人职责企业监事会工作的指导意见 监督能力发现问题的能力提出问题的能力导向解决问题的能力3、监事会制度建设（ 1 ）监事会工作制度的要求规范性 针对性 原则性（ 2）基本制度介绍（六方面的制度）监事会管理制度国有企业监事会暂行条例监事会工作制度监事会议事规则（专题会议、定期会议）报告制度：工作报告：年度工作计划总结年度监督评价报告公司情况检查报告专项报告：专项监督检查报告重大监督事项报告主席专报监事会专项监督

12、制度：财务会计监督对外担保监督投资行为监督资金运行监督监事会获取信息资料的规定：获取信息资料的渠道获取信息资料的内容（财务类、非财务类）获取信息资料的要求相关制度董事会管理制度经济责任审计制度国资损失责任处理办法4、监事会主要职责及履行（ 1 ）监事会 主要职责 （四项职责）对合法合规性监督（具有受托诉讼权）对公司资产运行的监督（具有提议和提案权）对公司财务会计监督（具有调查和聘中介机构权）对董事、高管履职行为的监督（具有要求纠正权质询、建议权;罢免权）（ 2）履行监事会职责的基本原则 （三项原则） 过程性：全过程监督程序性监督关键点（环节、程序、问题）监督 独立性：不参于、不干预独立履行职责

13、 有效性：有效地发现问题有效地导向问题的不重复发生有效的工作方式、方法（ 3）监事会（监事）履职主要方式 （六种方式）听取汇报、参加（列席）会议调查研究、查阅资料专项检查、监督评价提请稽查、聘请审计调用力量、形成合力沟通建议、进行报告（ 4） 监事会主要职责的履行（履职的四项具体内容 ） 对公司贯彻执行有关法律、行政法规和规章制度的情况进行监督 对公司资产运行的监督：监督内容（重大决策及日常经营活动）监督重点（发展战略、全面预算、资本经营、投资行为、 改制重组、大额资金运作、风险管理、经营效益、利润分配、国有资本保值增值等）监督方式（专项检查、定期检查、跟踪检查等）监督结果（提议、提案、报告）

14、 对公司财务会计的监督监督内容（财务预算、财务会计报告及相关材料）监督重点（财务管理控制、财务会计报告真实性）监督方式（分时定期监督、对会计报表重点科目的检查、运用审计结论、聘请中介机构调查）监督结果（与资产运行监督结果相对照） 对公司董事、高管履职行为的监督监督内容（履职行为，及行为的合法合规性）监督重点（失信行为、违规行为、侵权行为）监督方式（调查、质询、与有关监督部门配合进行工作、与干部考核相结合）监督结果（要求纠正；任免、奖惩建议）5、国企监事会工作管理（ 1 ）作为国资监管的重要组成部分根据出资者的要求，履行出资人意志的监督；从完善企业法人治理总体要求出发，加强监事会建设； 与纪委、

15、监察等监督机构形成合力，共同构建国资监督体系，形成发现问题、处理问题、解决问题的长效监督机制。（ 2）根据国资委的要求,确定监事会重点工作监督检查企业经营管理合法合规情况。主要是决策内容和程序、经营管理过程的合法合规性；监督检查董事会和产权代表贯彻国有出资人意志和要求的情况。主要是战略规划、全面预算、财务状况、产权代表履约履职情况；监督检查企业国资运行安全、资产质量情况，对重大问题和重大风险进行报告、预警。6、监事会会议主要议题四、对国有出资企业管理者任免、委派的一般程序 国资委对出资企业管理者的任免、委派有一个专门的操作办法，其他国有出资企业管理者的任免，其资产管理单位也需要有一个办法，这个

16、办法要根据各单位的具体情况来制定。国有企业管理者指国有独资公司的董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事；国有独资企业的经理、副经理、财务负责人和其他高级管理人员。1 、任免、委派的三种情况（ 1 ）由国资委履行出资人职责的新组建的国有独资公司，由国资委委派董事、监事，建立董事会、监事会，并聘任高级管理人员；（ 2）出资企业董（监）事会届满换届，由国资委重新委派董事、监事，或聘任高级管理人员；（ 3）出资企业董事会、监事会任期内，因故更换或增补董事、监事， 更换高级管理人员，由国资委委派董事、监事，或聘任高级管理人员。2、董事会届满换届或调整成员的一般程序（ 1 ） 与上级主管单位报告相关事项（根据 公司法规定公司董事会任期三年）。（ 2）上级主管单位根据公司实际情况，商议成员构成配置的相关要求。（ 3）公司内部商议后备成员名单，并向上级主管单位报告，征得同意后形成方案。（ 4）召开董事会（职代会）通报 方案， 并形成决议。（ 5）向主管单位报关请示报告（附：董事会决议、职代会决议、后备成员简历）（ 6）涉及到外派的董、监事成员，主管单位要发函至相关单位，征得同意。（ 7）主管单位可根据实际情况，对后备成员进行考察。（ 8） 主管单位发文，公司到工商部门进行变