农村留守儿童监护权缺失的民法学分析

1、农村留守儿童监护权缺失的民法学分析许红缨余爽内容提要改革开放以来，进城务工的农民持续稳定攀升，因而在农村出现了一个特殊的儿童群体。“留守儿童”由于种种原因，留守儿童在成长过程中出现了许多问题。本文仅从民法学角度来分析留守儿童的监护权缺失问题。关键词留守儿童；监护权；民法中图分类号（高教管理；江西南昌践、干部。文献标识码余）文章编号（）作者简介许红缨（，女，江西师范大学科技学院教授，研究方向为社会主义理论与实）爽()，女，江西樟树农村信用合作联社黄土岗信用社随着我国工业化、城镇化进程的不断推进，绝大多数农村青壮年劳动力进城务工经商，于是在农村出现了“留守儿童”这个特殊群体。根据有关调查，“我国留

2、守儿童在全体儿童中所占的比例大致为，年人口普查得到岁以下儿童总量为万人。依次推算，全国留守儿童数量应为。他们的健康成长日益受到我国政府万名”和社会各界的关注与重视。笔者认为保证留守儿童健康成长的关键是保障其监护权的维护和实现。一、留守儿童监护权缺失的主要问题一般来说，监护是指依法对无民事行为能力人和限制行为能力人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的法律制度。而留守儿童一般是指因父母双方或一方在外打工而被留在户籍所在地，需要照顾的周岁以下的孩子。在学龄上一般反应为小学和初中生，他们完全属于被监护的对象。对留守儿童的监护按照行使监护权主体的情况可分为四种类型：一是“单亲”家庭型，即由父母中的

3、一方（多半为母亲）留在家里照顾和抚养留守儿童；二是隔代抚养型，即由爷爷奶奶或外公外婆承担照管和教育职责；三是亲友代管型，即由父母的亲人、朋友代理照管和教育职责；四是自我管理型，即由留守儿童自己担负自我监护和教育责任。这四种监护不可避免存在以下问题：“单亲家庭”在中，父或监护人监护能力欠缺。母一方既要承担起所有的农活，又要照顾全家老小，因此在教育监护好孩子就显得力不从心了；在隔辈监护中，监护的主体是爷爷、奶奶或者姥姥、姥爷，一方面他们之间的年龄相差大，祖辈对孙辈普遍存在溺爱现象，易养成其自私及以我为中心的性格；另一方面因年龄、健康因素，老人不仅无力照顾孩子，反“逆向监护”而还要他们来照顾，实际上

4、变成了；在第三种类型中监护的主体或是父母的兄弟姐妹。或是嫂嫂或姐姐等；由于监护者本身也是农民，一旦有就业信息或机会，他们随时可能外出打工，监护主体的易变性是这类监护的显著特征。而在自我管理型中，父母把监护权交给了留守儿童自己，他们除了要照顾好自己的生活和学习外，有的要照顾弟妹，有的甚至还要担负农业生产劳动的任务。这种监护多半出现在孩子上初中的家庭，他们哪里具有监护好自己的能力呢？监护人不能全面履行监护职责。依据我国民法规定，监护人的职责主要有：()保护被监护人的身体健康；()照顾被监护人的生活；()对被监护人进行管理和教育；()保护和管理被监护人的财产；()代理被监护人进行民事活动；()在被监

5、护人合法权益受到侵害或者与他人发生争议时，代理其进行诉讼。实际生活中，留守儿童的监护人多半只履行了上述前两项职责，重养轻教，忽视孩子的心理健康和全面发展。监护人缺位，少数留守儿童处于无人监管状态。在自我管理型的家庭中，留守儿童处于无人监管的状态，他们的防范意识和防护能力普遍较弱，导致患病不能及时医治，受到意外伤害得不到救治。公安部门统计数据显示：“被拐卖的儿童群体中，居第一位的是流动儿童，第二位的是留守儿童”。特别是留守女孩，极易成为性侵害的对象。例如，年月，四川省富顺县某镇就发生了一起一名岁女孩“留守”家中被堂伯父诱奸生子的案件。二、造成留守儿童监护权缺失的民法学分析造成我国农村留守儿童监护

6、权缺失的原因是多方面的，从民事立法的角度来看，与有关保护未成年人的法律法规不完善有密切关系。我国现行的监护制度主要由民法通则及最高人民法院颁布的关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（以下简称民通意见）等加以规定。现行的监护制度在诸多方面难以适应我国目前经济社会关系的发展变化，主要问题是亲权与监护制度混合，立法忽视了两者之间的区别。“亲权系父母基于其身份，对未成年子女以教养保护为目的之权利义务之集合。”从各国立法来看，它们是两种不同的法律制度，存在较大差别：一亲权是基于身份关系而产生；监护并不要求一定以身份关系为基础，法律对监护人义务的规定一般多于对其权利的规定。二是亲权立法一般采用

7、放任主义，限制较少；对监护立法则采用限制主义，一般处于国家的严格监督之下。三是亲权人对其未成年子女的抚养教育是无偿的；而监护人对被监护人不具有抚养义务，可就其监护活动要求相应的报酬。四是行使亲权一般不设立专门的监督机关，但监护职责的履行应受专门机关监督。正是这些差别，大陆法系国家和地区在民事立法上分别为未成年人设立亲权和监护两种保护制度，把监护制度作为亲权的一种补充，只有在未成年人得不到亲权保护的情况下，才为他们设立监护农村留守儿童监护权缺失的民法学分析人。如德国、日本、台湾地区民法多有类似规定。我国现行的民事立法没有采用“亲权”概念，只确立了监护制度，其实质是通过扩大监护的职责，将父母对未成

8、年子女行使的亲权纳入未成年人监护制度之中。这种合并立法体例未注重监护与亲权的差异，笼统规定父母对未成年子女的监护及父母以外的人对未成年人的监护，可行性差，导致监护制度存在不少缺陷。主要表现在：关于委托监护的规定过于简单。总体上我国法律对监护的规定内容过于简略，操作性差，同时还带有计划经济色彩，其缺陷明显：如对于委托监护的法律性质、委托人与受托人之间的关系、父母与其他监护人在监护事务中的权限、监护人的权利义务、监护人违反监护职责或要求提前辞去委托是否需要承担责任，以及如何承担责任等问题，都没有作出明确具体的规定，因而在实践中无法操作。目前对留守儿童的委托监护基本上是口头提出的，委托的期限又长，父

9、母与委托人在监护事务中的分工不明确，监护人不全面履行监护职责的情况普遍存在不足为奇。监护人资格规定不够全面。我国民法对监护人的资格并未明确规定，只是在民法通则第条第款原则规定了监护人须有监护能力。对如何认定监护能力”问题，民法意见第条解释为：“认定监护人的监护能力，应当根据监护人的身体健康状况、经济条件，以及与被监护人在生活上的联系状况等因素确定。”该条司法解释虽然为监护人资格的确定提供了一定的标准，但只考虑到监护人自身的身体健康状况、经济条件以及与被监护人在生活上的联系状况等因素，忽视了监护人的品格、教育能力等其他因素，因而难以保证监护人能真正全面履行职责。监护人的权利义务不对称，义务多，权

10、利少。我国民法规定了监护人的多项义务，也有“监护人依法履行监护的权利，受法律保护”的规定，但缺乏实质性的权利条款，包括欠缺有关报酬的规定。对被监护人进行监护是件劳神费力的麻烦事，这对于非亲权的监护而言，只负有义务而不享有权利，很难调动其履行监护职责的积极性，导致在实践中监护人难找，法定监护人相互推诿，指定监护人不服指定等问题。这不仅对被监护人的权益保护不利，而且也给社会增添了不稳定因素。没有设立科学有效的监护监督机制。为了监督监护人忠实履行职责，更好地保障被监护人的权“益，不少国家的民法都有关于监护监督人、监护决定机构的规定。如德国在监护人之外设立监护监督人机构；越南采取政府机关监督与亲属监督

11、双重监督机制；日本民法将监护监督人分为指定监护监督人和法定监护监督人等。我国监护监督机关与监护权利机关是合二为一的，都是由居(村)民委员会、法院等这样的社会组织或国家机关统一充任，监督职责无法落实到具体的人，加上立法没有对监督机关如何行使监督权作出实质性的规定，这样的监督形同虚设。监护监督机制的软弱，不少监护人往往怠于监护，留守儿童的监护权利就无法得到维护和实现。三、“留守儿童”监护权缺失的法律对策及其建议关于留守儿童监护权缺失问题目前有关部门正在采取相应措施，如建立寄宿学校接管留守儿童、为之寻找“代理家长”等。这对缓解留守儿童监护权缺失所带来的问题具有积极作用，但笔者认为实现以户籍制度改革为

12、中心，拆除就业、医疗、住房、教育等制度壁垒，彻底打破城乡“二元经济体制”是根本途径。就法律制度而言，完善未成年人监护制度是保障其合法权益实现的关键。借鉴他国未成年人监护制度的立法体例。我国可参酌大陆法系国家的普遍做法，分别规定亲权和监护制度。在亲权人不能行使亲权时，可以通过委托监护的方式将其部分义务委托给他人行使。对于不能委托给他人行使的监护职责，要求亲权人必须亲自行使，如惩戒权、财产使用收益权等。完善未成年人的委托监护制度。主要考虑以下问题：其一，关于委托的形式。监护委托的时间较长，原则上采用书面形式为好。其二，关于监护人的资格。亲权人在选择监护人时，不仅要考虑其年龄、身体健康状况、经济状况

13、以及与被监护人的联系等因素，还应考虑监护人的道德品质和教育能力，以便能全面履行监护职责。另外，结合实际，要明确规定下列人员不得作为监护人：无民事行为能力人或限制民事行为能力人；下落不明达个月以上者；因身体原因没有监护能力者；受刑事处罚被监禁着；或者其他被免职的法定代理人；具有明显不利于被监护人的不能担任监护人。其三，关于监护人的范围。委托监护人原则上应为自然人，可以与被监护人存在某种亲属关系，但不应局限于此。被监护人满周岁的，应征得其同意。其四，关于监护人的权利。为解决现实生活中寻找监护人难的问题，应当规定监护人有获取报酬的权利，促使其认真履行监护职责，调动其监护的积极性。建立监护权力机关和监

14、护监督机构，对监护活动进行监督。监护权力机关是代表国家处理监护事宜的国家机关，主要负责监护成立的登记管理，监护人、监护监督人的选任、更换与撤销，被监护人财产目录制作与移交的审查，监护人报酬的确定等工作。建立监护监督机构，首先要明确监护监督人，可选择对被监护人情况比较了解的被监护人住所地的居(村)民委员会负责对监护人日常监护事务的监督；其次可以考虑监护人以外的其他近亲属作为监护监督协助人，协助居(村)民委员会对监护人的监护活动进行监督；还可以由法院设立专门机构，行使监护事务决定权，处理相关争议，代表国家公权力对监护活动进行干预。完善其他法规，保障“留守儿童”的合法权益。一要充分保障留守儿童与父母共同生活的权利。联合国儿童权利公约规定，儿童享有和父母共同生活的权利。我国作为公约缔约国，应当完善立法，并在实践中保障孩子能够实现与外出打工的父母一起共同生活的权利。新修改的义务教育法为保护留守儿童在父母工作或居住地平等接受教育的权利提供了法律依据。关键是各地各级政府要为随父母打工的孩子提供平等的教育条件，采取切实可行的措施，为留守儿童随父母一起生活创造条件，才能从源头上减少留守儿童问题。使留守儿童实现与父母共同生活的权利。二可以考虑建立国家监护制度。民法通则规定了当未成年人没有适格自然人担任监护